Совместное предприятие с долевым участием иностранных инвестиций

Согласно Закону об иностранных инвестициях и Положению о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности для регистрации СП учредители представляют в соответствующий орган государственной власти следующие документы:

учредительные документы создаваемого юридического лица;

письменное заявление произвольной формы с просьбой произвести регистрацию предприятия;

документ о согласовании с администрациями субъектов Федерации (оригинал или копия, заверенная нотариально или местными органами власти);

нотариально заверенные копии учредительных документов участников СП (юридических лиц), а для российской стороны - нотариально заверенные копии решения о создании предприятия - собственника имущества (или уполномоченного им органа), выступающего в качестве учредителя СП;

положительное заключение соответствующих экспертиз (если таковые требуются по закону).

Учредителям - юридическим лицам дополнительно к перечисленным документам необходимо представить:

-документ о финансовой благонадежности иностранного инвестора, выданный его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (оригинал банковской справки с нотариально заверенной копией перевода на русский язык, предварительно заверенного подписью руководителя и печатью организации, осуществившей перевод, и подписью и печатью одного из российских соучредителей СП);

-выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного участника СП (либо иного эквивалентного доказательства статуса инвестора в соответствии с законодательством страны его происхождения, местонахождения, гражданства или постоянного местожительства). Предоставляемый на иностранном языке оригинал нотариально заверяется в стране иностранного учредителя, затем осуществляется официально заверенный перевод на русский язык в консульстве (этой страны в России или российском в стране зарубежного партнера) с последующим нотариальным заверением РФ и удостоверением его одним из российских учредителей. В регистрирующий орган предоставляются два документа - и торговый реестр, и перевод. Предоставляется ежегодно, для стран - участниц Гаагской конвенции от 5.10.61 возможно проставление штампа - апостиля.

Если с российской стороны в качестве соучредителя СП выступает гражданин, кроме вышеуказанных документов он не представляет ничего, а если соучредителем выступает нероссийское физическое лицо, оно должно представить свои "паспортные данные" на языке оригинала с заверенным переводом на русский язык и банковскую справку, составленную по указанным правилам.

Перечень документов необходимых для регистрации СП, установлен Приказом Минэкономики РФ от 07.02.96 N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями", ч. 3 ст. 16 Закона об иностранных инвестициях, а также п. 1 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Он является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Согласно п. 5 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности регистрация предприятия осуществляется не позднее трех дней со дня представления необходимых документов либо в течении 30 календарных дней от даты почтового отправления, указанной в квитанции об отсылке учредительных и иных требуемых документов. Закон об иностранных инвестициях устанавливает иной срок: орган, осуществляющий регистрацию СП, обязан зарегистрировать СП или сообщить заявителю о причинах отказа в течение 21 дня с момента подачи заявления и всех необходимых документов. Думается, что при решении данного вопроса должна работать норма Закона об иностранных инвестициях, предусматривающая больший срок для регистрации. Дополнительное время необходимо регистрирующему органу хотя бы для того, чтобы проверить факт иностранного происхождения инвестиций, вкладываемых в регистрируемую коммерческую организацию ее иностранным соучредителем или убедиться в достоверности документов, предоставляемых иностранными участниками СП.

''Государственной регистрацией предприятия с долевым участием иностранных инвестиций является акт компетентного органа государственной власти, которым проверяется соответствие законодательству учредительных и иных представляемых на регистрацию документов и содержащихся в них сведений, с момента вынесения которого предприятия с долевым участием иностранных инвестиций приобретает права юридического лица и полномочия выступать в качестве участника гражданского оборота.'' Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование импорта производственного капитала. Екатеринбург, 1996. С. 96.

Регистрация СП осуществляется путем присвоения ему очередного номера в журнале регистрации и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на титульном листе устава, скрепляемых подписью должностного лица, ответственного за регистрацию. Предприятию выдается свидетельство о государственной регистрации установленного образца. О факте регистрации публикуется извещение в местной печати, вносится запись в Государственный реестр предприятий, создаваемых в соответствии с Законом об иностранных инвестициях, и сообщается налоговым и финансовым органам по месту нахождения СП.

Как участник гражданского оборота и субъект права СП возникает именно с момента, указанного в свидетельстве.

Новейшее законодательство четко закрепляет основания, по которым органы государственной власти Российской Федерации вправе отказать учредителям в регистрации СП. В соответствии со ст. 51 ГК РФ ими являются нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону. ГК РФ специально подчеркнул, что отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ в регистрации либо отклонение от нее могут быть обжалованы учредителями в суд (арбитражный суд) предъявлением иска (о признании недействительным акта органа государственной власти и принудительной регистрации) в порядке, установленном гражданским и арбитражным процессуальным законодательством Российской Федерации. В соответствии со ст. 16 ГК РФ учредителям могут быть по суду возмещены убытки, причиненные в результате незаконных действий (отказа в регистрации СП) или бездействия (уклонения от осуществления государственной регистрации) государственных органов. Эти убытки могут заключатся в неполученных коммерческой организацией с иностранными инвестициями доходов, которые он получили бы при обычных условиях гражданского оборота, т.е. будучи своевременно зарегистрированной и допущенной к осуществлению уставной деятельности (ст. 15 ГК РФ).

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ.

Согласно ст. 15 Закона об иностранных инвестициях, учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны определять предмет и цели деятельности предприятия, состав участников, размер и порядок формирования уставного фонда, размер долей участников, структуру, состав и компетенцию органов управления, порядок принятия решений, перечень вопросов, требующих единогласия, порядок ликвидации предприятия. Кроме того, в учредительные документы могут быть включены и другие положения, не противоречащие действующему на территории РСФСР законодательству и отражающие особенности деятельности предприятия.

Вклады в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями оцениваются по согласованию между его участниками на основе цен мирового рынка. При отсутствии таких цен стоимость вкладов определяется по договоренности участников. Оценка может осуществляться как валюте СССР, так и в иностранной валюте с пересчетом стоимости вклада в рубли по курсу Центрального Банка РФ, применяемому во внешнеэкономических операциях.

Но специальное законодательство об иностранных инвестициях (в частности, ст. 15 Закона об иностранных инвестициях) не указывает, какие учредительные документы должно иметь совместное предприятие. С учетом того, что правовой режим коммерческих организаций с долевым участием иностранных инвестиций подчиняется гражданскому законодательству Российской Федерации, ответ на вопрос о содержании пакета учредительных документов СП следует искать в российском Гражданском кодексе.

Согласно ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора. Роль и набор учредительных документов СП в каждом конкретном случае неодинаковы и зависят от избранной учредителями организационно-правовой формы своей коммерческой организации. Так, в случае, когда СП учреждается в форме полного товарищества, устав играет второстепенную роль, его может вообще не быть, и юридическое лицо регистрируется без устава. Если учредители, зарегистрировав СП в форме полного товарищества, решат разработать и устав, то он будет служить своего рода "правилами внутреннего распорядка", которые можно изменять в любое время без регистрации всего пакета статусных документов.

Для СП в форме общества с ограниченной или дополнительной ответственностью необходимы оба документа - и договор, и устав. Если СП учреждается в форме акционерного общества, то новейшее гражданское законодательство, иначе чем раньше, решило вопрос об учредительных документах. В соответствии с п. 14 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г., учредительными документами акционерного общества признаются заявка на регистрацию, протокол учредительного собрания и устав. При этом заявка на регистрацию акционерного общества не признавалась гражданско-правовым договором. Согласно ст. 98 ГК РФ учредительным документом акционерного общества, который представляется для государственной регистрации, является устав. Договор, заключаемый между учредителями акционерного общества, для регистрации не требуется.

Применяя гражданско-правовые нормы статей ГК РФ при конструировании содержания учредительных документов СП, следует учитывать, что требования к этим документам устанавливаются в п. 3 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Согласно требованиям данного нормативного акта устав должен содержать сведения об организационно-правовой форме, наименовании, местонахождении предприятия, размере его уставного капитала (фонда), составе, порядке формирования и компетенции его органов управления и контроля, порядке распределения прибыли и образования фондов предприятия, порядке и условиях реорганизации и ликвидации.

В учредительном договоре должны содержаться сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц), размере уставного капитала создаваемого предприятия, долях участия (паях, количестве акций) учредителей в уставном капитале предприятия, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций).

ЛИКВИДАЦИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

Согласно ст.19 Закона об иностранных инвестициях, ликвидация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных действующим на территории России законодательством для соответствующих организационно-правовых форм предприятий.

При отсутствии по истечении года после регистрации предприятия с иностранными инвестициями документального подтверждения факта внесения каждым из участников не менее 50 процентов указанных в учредительных документах вкладов в уставной фонд орган, зарегистрировавший данное предприятие, признает его несостоявшимся и принимает решение о его ликвидации. Информация об этом публикуется в печати.

Регистрация ликвидации предприятия с иностранными инвестициями осуществляется зарегистрировавшим его органом на основании акта ликвидационной комиссии и подтвержденного аудиторской организацией ликвидационного баланса. Сообщение о ликвидации публикуется в печати.

Оставшееся после расчетов с бюджетом и удовлетворение требований кредиторов имущество Общества распределяется между акционерами по их решению, а в случае, когда соглашение не достигнуто - пропорционально их долям в Уставном капитале Общества.

АРБИТРАЖ

Серьезным препятствием на пути иностранных инвестиций является не только неразвитое, во многом противоречивое и неполное (пробельное) законодательство, но и вся действующая в России судебная система. Разрабатывая и принимая различные меры по совершенствованию инвестиционного климата, кок правило, но эту сферу не обращают никакого внимания. Между тем, в практике работы иностранного инвестора в России эта часть занимает едва ли не львиную долю его усилий по вхождению в российскую экономику.

Рассмотрим порядок разрешения споров согласно закону об иностранных инвестициях:

Инвестиционные споры, в том числе споры по вопросам размера, условий или порядка выплаты компенсации, разрешаются в Верховном суде РСФСР или Высшем арбитражном суде РСФСР, если иной порядок не предусмотрен международным договором, действующим на территории РСФСР.

Споры иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями с государственными органами РСФСР, предприятиями, общественными организациями и другими юридическими лицами РСФСР, споры между инвесторами и предприятиями с иностранными инвестициями по вопросам, связанным с их хозяйственной деятельностью, а также споры между участниками предприятия с иностранными инвестициями и самим таким предприятием подлежат рассмотрению в судах РСФСР либо по договоренности сторон в третейском суде, а в случаях, предусмотренных законодательством, - в органах по рассмотрению хозяйственных споров.

Международным договором, действующим на территории России, может предусматриваться обращение к международным средствам разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением иностранных инвестиций на территории Российской Федерации.

В частности уставом совместного предприятия, созданного в организационно правовой форме Закрытого Акционерного общества, может быть предусмотрен такой способ разрешения конфликтов:

В случае возникновения споров между Акционерами, либо между Акционерами и Обществом, связанных с интерпретацией или применением Устава Общества, прежде всего Стороны пытаются разрешить разногласия путем дружеских консультаций. Если разногласие не может быть улажено таким способом в течение 30 дней после первой консультации, любая сторона - участница спора, может обратиться в Арбитражный Институт Торговой Палаты г. Стокгольма. Истец в споре назначает одного арбитра в течение 30 дней после этого. Если ответчик не назначает арбитра, Арбитражный Институт Торговой Палаты г. Стокгольма назначает второго арбитра. Два, таким образом, назначенных арбитра выбирают третьего арбитра. Арбитражные процедуры проводятся на английском языке в соответствии с правилами арбитражного разбирательства UNCITRAL. Применимым правом является право России.

К сожалению на сегодняшний день российское судопроизводство зависит больше от личности судьи, а не от нормы права. Сплошь и рядом по делам, возникшим из одинаковой конфликтной ситуации, арбитражными судами принимаются разные решения. При этом ссылка на существующее в прок-тике судебное решение с одинаковой диспозицией применяемой нормы не возможна -- каждый суд ищет свой вариант разрешения споро, и нередко он существенно отличается от родственного с точностью до наоборот. В результате этого, за защитой своих интересов инвесторам приходится обращаться в суды высшей инстанции, что ведет к значительному затягиванию процесса разрешения споров.

Приходится только сожалеть, что российская правовая доктрина, полностью воспринятая от советской системы, не признает институт прецедента -- хотя бы в качестве аргумента в судебных прениях спорящих сторон. Однако, если для отечественных “пользователей” правовой системой это, мягко говоря, несовершенство или неудобство стало привычным, то для иностранных инвесторов оно служит дополнительным мотивом в отказе от вложений в российскую экономику.

Во многих соглашениях и договорах, заключаемых зарубежными юридическими лицами с российскими партнерами, разрешение споров переносится в международные суды или суды иностранных государств. Такое обращение, вообще говоря, не противоречит основополагающим принципам российской правовой системы и принятым в ней законам, к примеру -- Конституция Российской Федерации для провопримени-тельной практики создает огромные, подчас непреодолимые трудности и, следовательно, вредно сказывается на общем режиме инвестиционной деятельности. Надо подчеркнуть, что от этого страдает прежде всего российская сторона -- в том случае, если инвестор является ответчиком по претензиям своих российских партнеров, он получает возможность уклониться от этих претензий без всякого судебного рассмотрения и решения.

Представляется, что именно в инвестиционных отношениях следует ввести, в целях компенсации неполноценного законодательства, некоторые элементы преце-дентного право, нетрадиционного для России. Для этого достаточно Высшему арбитражному суду Российской Федерации, на основании рассмотрения и обобщения практики работы арбитражных судов по разрешению инвестиционных споров, принять развернутое Постановление, в котором закрепляется положение о том, что "всякое решение арбитражного суда любой инстанции является экстерриториальным и может быть использовано любым участником процесса судопроизводства в качестве основания для рассмотрения его как решающего аргумента в свою пользу" Рудашевский В., Львов А., Фурщик М., Вернуть иностранного инвестора не только нужно, но и можно.// Инвестиции в России, №1 1999 г. с.10. Иначе говоря, в арбитражном процессе можно ссылаться но прецедент как модель разрешения той или иной ситуации, имеющую для суда обязательную силу. Суд, проходящий, скажем, в Москве, не может принять решение, отличное от решения, принятого по аналогичному делу, скажем, судом Санкт-Петербурга или любого другого арбитражного суда на территории России.

Такой подход сыграет важную роль не только в ускорении арбитражного судопроизводства, но и в стабилизации всей правовой системы в целом, сделает ее более эффективной. В то же время это значительно усилит ответственность арбитражных судов за качество принимаемых решений -- ведь любое решение, в том числе и то, которое основано на прецеденте, может быть опротестовано, и, в случае удовлетворения протеста, будет отменяться не просто то или иное решение, а модель разрешения конкретной ситуации. Наверное, имеет смысл рекомендовать Высшему арбитражному суду Российской Федерации на первых порох отслеживать и обобщать практику принятия судебных решений но основании- прецедента с тем, чтобы не допустить возможного перекоса, учитывая, что в практике судебных решений, как выше отмечено, можно найти самые различные варианты, вплоть до альтернативных, можно будет “подобрать” подходящий прецедент для нужд участника нового разбирательства.



ГЛАВА 3

ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ ВЛАСТИ И УПРАВЛЕНИЯ НА ТЕРРИТОРИИ НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

В соответствии с постановлением Главы Администрации Новосибирской области № 385 от 02.07.96, а также на основании Закона Российской Федерации "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", Гражданским кодексом Российской федерации, Указом Президента Российской Федерации "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" от 08.07.94. №1482 и Постановлением Правительства РСФСР от 28.11.92. №26 " О регистрации предприятий с иностранными инвестициями" было постановлено:

поручить комитету по внешнеэкономическим и межрегиональным связям администрации области осуществлять государственную регистрацию предприятий с иностранными инвестициями объем иностранных инвестиций в которые не превышает 100 тыс. рублей;

утвердить Порядок государственной регистрации предприятий с иностранными инвестициями на территории Новосибирской области;

предприятия, создаваемые на территории области, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 тыс. рублей. Регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики РФ после согласования регистрации в комитете по внешнеэкономическим и межрегиональным связям администрации области.

Таким образом, до июня 1999 года взаимодействие СП с государственными органами власти и управления (Администрацией Новосибирской Области) заключалось только в том, что Администрация, а именно комитет по внешнеэкономическим и межрегиональным связям, осуществлял регистрацию совместных предприятий. Контроль же сводился к тому, что если, при отсутствии по истечении года после регистрации предприятия с иностранными инвестициями документального подтверждения факта внесения каждым из участников не менее 50 процентов указанных в учредительных документах вкладов в уставной фонд то комитет по внешнеэкономическим и межрегиональным связям данное предприятие признавал несостоявшимся и принимал решение о его ликвидации.

31 мая 1999 года, через полтора года после выхода в свет Постановления Правительства РФ "О дополнительных мерах по стимулированию деловой активности и привлечению инвестиций в экономику Российской Федерации" (от 19.12.97 N 1605) Новосибирский Областной Совет Депутатов Второго Созыва принял закон Новосибирской Области "О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Новосибирской Области ".

Данный закон устанавливает меры и условия государственной поддержки инвестиционной деятельности на территории Новосибирской области и направлен на повышение эффективности экономики Новосибирской области путем стимулирования инвестиционной активности отечественных и иностранных инвесторов.

В соответствии с этим законом на территории Новосибирской области осуществляются следующие меры государственной поддержки инвестиционной деятельности:

а) введение дифференцированных налоговых ставок и льгот по налогам в части, зачисляемой в областной бюджет Новосибирской области и бюджет территориального дорожного фонда;

б) изменение срока уплаты налогов и сборов в областной бюджет и внебюджетный территориальный дорожный фонд Новосибирской области в форме отсрочки и рассрочки, представление инвестиционного налогового кредита;

в) предоставление субъектам инвестиционной деятельности льгот по аренде имущества, являющегося государственной собственностью Новосибирской области и необходимого для реализации инвестиционных проектов;

г) предоставление инвесторам бюджетных кредитов из средств областного бюджета и внебюджетных фондов;

д) предоставление поручительств в качестве обеспечения исполнения обязательств инвестора, возникающих в процессе реализации инвестиционных проектов;

е) обеспечение залогом исполнения обязательств инвестора, возникающих в процессе реализации инвестиционных проектов;

ж) инвестиции за счет средств областного бюджета.

Органы местного самоуправления самостоятельно устанавливают для субъектов инвестиционной деятельности льготы по местным налогам, сборам и определяют иные меры поддержки.

Законом также установлены условия государственной поддержки субъектов инвестиционной деятельности:

1. Субъекты инвестиционной деятельности имеют право на государственную поддержку, установленную настоящим Законом при условии успешного прохождения конкурсного отбора.

Государственная поддержка, предусмотренная настоящим Законом, оказывается с момента издания распоряжения главы администрации области по результатам конкурсного отбора инвестиционных проектов.

В случаях, когда для оказания государственной поддержки требуется принятие закона области или заключение соответствующего договора, поддержка оказывается со дня вступления в силу закона или договора

Примерные формы договоров, необходимых для реализации мер государственной поддержки, и порядок их заключения разрабатываются администрацией Новосибирской области и утверждаются главой администрации области.

2. В случае невыполнения субъектом инвестиционной деятельности требований, предусмотренных Законом "О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Новосибирской Области ", а также иными нормативными правовыми актами Новосибирской области, право на государственную поддержку утрачивается после издания соответствующего распоряжения главы администрации области или внесения соответствующих изменений в законы области.

ПОРЯДОК ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ НА ТЕРРИТОРИИ НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

Согласно Постановлению Главы Администрации Новосибирской области от 02.07.96 г. №385 '' О порядке государственной регистрации предприятий с иностранными инвестициями'', на территории области совместные предприятия создаются и действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренных законодательством РФ.

Совместное предприятие может быть создано либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприятия полностью.

Государственная регистрация СП осуществляется при наличии следующих документов:

документ, подтверждающий оплату государственной пошлины в размере, установленном Положением "О ставках налога на прибыль на отдельные виды доходов, налога на имущество предприятий с иностранными инвестициями", принятого на третьей сессии Новосибирского областного Совета депутатов от 02.06.94 г.;

письменное заявление учредителей с просьбой произвести регистрацию создаваемого предприятия;

нотариально заверенные копии учредительных документов в двух экземплярах;

заключение соответствующих экспертиз в предусмотренных законом случаях

для российских советских юридических лиц - нотариально заверенной копии решения собственника имущества о создании предприятия или копии решения уполномоченного им органа, а также нотариально заверенных копий учредительных документов для каждого участвующего в создании совместного предприятия российского юридического лица;

документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (с заверенным переводом на русский язык);

выписки из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (с заверенным переводом на русский язык).

Все документы, предоставляемые иностранными инвесторами, должны быть удостоверены компетентным органом страны, в которой документ был совершен посредством проставления на каждый документ "APOSTILLE".

Иностранные инвесторы из государств, не являющихся участниками Гаагской конвенции, отменяющей требования легализации иностранных официальных документов от 05.10.1961 года, предоставляют документы, легализованные в консульском учреждении РФ.

Документы, предоставляемые инвесторами из государств - участников СНГ, принимаются без какого-либо специального удостоверения, если они изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью страны, в которой документ был совершен.

Регистрация совместных предприятий осуществляется в течение 21 дня с момента подачи заявления путем присвоения предприятию очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и проставления специального штампа с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице устава предприятия, скрепляемого подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог данной работе, хотелось бы сделать следующие выводы, исходя из обрисованных выше проблем и опыта, полученного в ходе прохождения практики и работы в одном из крупных новосибирских СП.

Действовавший до принятия нового ГК РФ закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" распространял понятие предприятия на коммерческие организации всех организационно-правовых форм. Предприятием тогда именовались хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, индивидуальные частные предприятия, государственные и муниципальные производственно-коммерческие структуры. Однако в связи с отменой этого закона и введении в действие Части первой ГК РФ, термином "предприятие" стали обозначать не любые хозяйствующие субъекты, а только те коммерческие организации, собственником которых является государство. Поэтому в специальном законодательстве об иностранных инвестициях следует говорить не о предприятиях с долевым участием иностранных инвестиций или совместных предприятиях, а о хозяйственных товариществах и обществах с долевым участием иностранных инвестиций. Прямая иностранная инвестиция - приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

В Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в РФ" определено понятие прямых иностранных инвестиций в уставный капитал организации. Основой для принятия данного понятия явился скорее всего зарубежный опыт. Так, в США формально признаются прямым зарубежным инвестированием всякие капиталовложения, если в результате инвестор будет располагать хотя бы 10% собственности зарубежной фирмы. Находясь за подобной "планкой", предприятие должно сохранять режим "обычного" и не рассматривается законом как совместное. В случае, если иностранный акционер не стал соучредителем либо не приобрел статуса стратегического инвестора предприятия, последнее не должно считаться совместной коммерческой организацией.

В Российском законодательстве явно не определено понятие коммерческой организации с участием иностранных инвестиций. В связи с чем отсутствует критерий для присвоения хозяйствующему субъекту статуса совместного предприятия и, как следствие, особому порядку регистрации подлежат предприятия, доля иностранного капитала в которых определяется не в долях (более 10%), а в абсолютных величинах.

На сегодняшний день субъекты Федерации могут регистрировать только совместные предприятия, доля иностранного участия в уставном капитале которых не превышает ста тысяч рублей, что составляет примерно 3,5 тысячи долларов США. Эта сумма представляется малозначительной. Учредители вынуждены проходить регистрацию нового юридического лица в столице при доле иностранных инвестиций уставном капитале, превышающем сто тысяч рублей, что существенно усложняет и замедляет процедуру регистрации. Представляется целесообразным установить планку, после которой предприятие с иностранными инвестициями будет обязано проходить регистрацию в государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации на уровне хотя бы 100 тысяч долларов США. Данная планка должна индексироваться в зависимости от уровня инфляции.

В России мало внимания уделяется вопросам государственной безопасности в зоне интересов совместных предприятий "с целью не допущения усиления влияния иностранного капитала на стратегически значимые направления и облати национального развития." Басс Л.А. Политика в области иностранных инвестиций и их ограничений в России.// Внешняя торговля. -1999 №1. с.36.1 Экспертиза инвестиционных проектов в Российской федерации в настоящее время решает главным образом экологические и экономические проблемы, с которыми в ряде случаев сопряжено инвестиционное сотрудничество с участием иностранного элемента. Однако в рамках экспертизы инвестиционных проектов представляется целесообразным также решать вопросы, касающиеся национальной безопасности страны в целом.

В то же время следует ограничить вмешательство государства в деятельность совместных предприятий. Примером такого вмешательства может служить постановление Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1994 г. № 1355 "Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская финансовая отчетность подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке", согласно которому наличие иностранных инвестиций в уставном капитале экономического субъекта является основанием для проведения ежегодной аудиторской проверки. Если же коммерческая организация не сможет проводить такую аудиторскую проверку, то в отношении нее возможны санкции.

Такая ограничительная практика не только осложняет жизнь совместному предприятию, противоречит декларациям до минимума сократить вмешательство в деятельность иностранных инвесторов и либерализовать инвестиционный климат в России, но представляется незаконной. Названное постановление правительства Российской Федерации нарушает (в части введения аудита) указ Президента РФ от 27 сентября 1993 г. №1466 "О совершенствовании работы с иностранными инвестициями", ибо установление дополнительной обязанности для субъекта права следует квалифицировать как ограничение его деятельности.

Их вышесказанного можно сделать выводы о несовершенстве законодательства, связанного с деятельностью на Российской территории юридических лиц с иностранным участием. Государство не смогло создать благоприятного климата для привлечения иностранных инвестиций, предоставить существенные гарантии их сохранности, не создан благоприятный налоговый климат.



СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс РФ.- Н.: НПК Модус, 1999. - 528 с.

2. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ" // Информационно-правовая база "Гарант"

3. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"// (с изменениями от 8 июля 1999 г.)Информационно-правовая база "Гарант"

4. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями от 24 мая 1999 г.) // Информационно-правовая база "Гарант"

5. Федеральный закон от 08.02.1998г. №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изменениями от 31 декабря 1998 г.) // Информационно-правовая база "Гарант"

6. Постановление Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями".// Информационно-правовая база "Гарант"

7. Постановление Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1994 г. № 1355 "Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская финансовая отчетность подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке".// Информационно-правовая база "Гарант"

8. Постановление Правительства РФ от 19.12.97 N 1605 "О дополнительных мерах по стимулированию деловой активности и привлечению инвестиций в экономику Российской Федерации".// Информационно-правовая база "Гарант"

9. Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. №1482 " Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации".// Информационно-правовая база "Гарант"

10. Указ Президента РФ от 27 сентября 1993 г. № 1466 "О совершенствовании работы с иностранными инвестициями".// Информационно-правовая база "Гарант"

11. "Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности".// Информационно-правовая база "Гарант"

12. Приказ Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики РФ от 7 февраля 1996 г. N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями". // Информационно-правовая база "Гарант"

13. Письмо Минюста РФ от 26.07.99. №5893-ЭР "Орегистрации комерческих организаций с иностранными инвестициями".

14. Постановление Главы Администрации Новосибирской области от 02.07.96 № 385 "О порядке государственной регистрации предприятий с иностранными инвестициями".// Информационно-правовая база "Гарант"

15. Закон Новосибирской области от 31.05.99 N 59-ОЗ "О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Новосибирской области".// "Советская Сибирь", N 101, 04.06.99

Научная литература

1. Андрианова Ю.В. СП как форма привлечения иностранных инвестиций: автореф. Дис. к.э.н.: Гос. Акад. Управления. М., - 1999. - 25. С.

2. Басс Л.А. Поощрение иностранных инвестиций и политика протекционизма в России.// Внешняя торговля. -1999 №6. с.12.

3. Басс Л.А. Политика в области иностранных инвестиций и их ограничений в России.// Внешняя торговля. -1999 №1. с.36.

4. Бергер М. Первые СП, или происхождение иностранного капитала // Известия.1995.-18 апр.-с4.

5. Богуславский М.М. Законодательство России о СП. -М., 1993.-155с.

6. Бочаров В.В. Финансовый менеджмент: учеб. пособие. -СП б 1995. -256с.

7. Брызгалин А. Договор о совместной деятельности // Право и экономика. 1994. № 14.

8. Бублик В.А. СП в России: Организационно-правовые аспекты.: Метод. Пособие. М., 1993. -154с.

9. Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование импорта производственного капиталла. -Саратов, 1996.

10. Булатов А.С. Экономика внешних связей России: Учебн. Для предпринимателей. -М., 1995.

11. Вайсман Д., Голубева Ж. Совместная деятельность предприятий: опыт и проблемы //Эко.-1996.-№8, -с128-131.

12. Горбунов А. Совместный бизнес: схемы и методы делового партнерства // Консультант директора. -1996. -№6. -с30.

13. Доронина Н., Семилютина Н. Проблемы отечественного законодательства об иностранных инвестициях // Право и экономика. -1993.-№1.

14. Еремеева И.Г., Новинский Д.Ю. СП на пути к рынку // Хоз. Механизм внешнеэконом. Деятельности: проблемы переходного периода. -М., 1991.-с107-113.

15. Зыкин И. Споры с участием предприятий с иностранными инвестициями в практике Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ // Хозяйство и право. -1995. -№5.

16. Киселев С. Правовое регулирование иностранных инвестиций // Журнал для акционеров. -1994.-№7. -с43.

17. Кузнецова Г.В. Организация предпринимательской деятельности с участием иностранного капитала.: Теорет. Курс. - М., 1994. - 154 с.

18. Линдерхед П.Х. экономика мирохозяйственных связей. М, 1992. - 485 с.

19. Лобанов Г. Совместная деятельность: формы, цели, особенности // Хозяйство и право. -1995. -№6. -с140-143.

20. Менеджмент в сфере услуг. - М., 1995. - 387 с.

21. Попова А. Анализ законодательных актов регулирующих инвестиционную деятельность // Рынок Ценных Бумаг. -1995.-№4. -с27-34.

22. Регулирование внешнеэкономической деятельности РФ.- М., 1993. - 285 с.

23. Родионов А.К. Предпринимательство с участием иностранных инвестиций, как фактор формирования. -Волгоград, 1996. - 76 с.

24. Рудашевский В., Львов А., Фурщик М., Вернуть иностранного инвестора не только нужно, но и можно.// Инвестиции в России, №1 1999 г. с.10

25. Совин В.А. Россия как потенциальный рынок для привлечения иностранных инвестиций.// Маркетинг в России и зарубежом, № 2 1999 г. с.82

26. СП: организационно-экономические основы. М., 1995. - 132 с.

27. Тодаро, Микаэль П. Экономическое развитие: учебник для вузов по экономич.спец. М.,1997.

28. Фей К. Международные совместные предприятия // Вопр. Экон. -1994. -№8. -с134.

29. Фомичев В.И. Основы внешнеэкономической деятельности: Учебн. пособие. -СПб.,1994.

30. Хабенихт Х. Как создавались совместные предприятия в странах СНГ // Проблемы теории и практики управления. -1995. -№6. -с96-101.

31. Халевинская Е. Предприятия с иностранным капиталом в России. - М.: Финстатинформ, 1995.- с108.

32. Хрулев С. Совместные предприятия кпк зеркало русской демократии // Россия: власть на местах. -1997. -№10.-с10-15.

33. Яковенко Е.Г., Инькова В.Ю. СП в СССР: опыт, проблемы, перспективы. -М.,1984.



СПИСОК ПРИЛОЖЕНИЙ

1. Постановление Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями".

2. Закон Новосибирской области от 31.05.99 N 59-ОЗ "О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Новосибирской области".

3. Учредительный договор ООО "Фуд - Сервис Миннесота"

4. Свидетельство об Организации Шогрен Энтерпрайзиз, ЛЛК.

5. Устав "Шогрен Энтерпрайзиз, ЛЛК".

6. Устав ООО "Фуд - Сервис Миннесота"

7. Свидетельство о регистрации "Фуд - Сервис Миннесота"

8. Изменения и дополнения, подлежащих внесению в устав ООО "Фуд - Сервис Миннесота"

9. Договор купли - продажи части доли в уставном капитале.