Особенности страхования интеллектуальной собственности

59

Реферат

Тема:

Особенности страхования интеллектуальной собственности и перспективы его развития в России

План

Введение

Глава 1. Содержание и правовые основы страхования интеллектуальной собственности

1.1 Понятие и виды интеллектуальной собственности

1.2 Законодательные предпосылки и возможности создания механизма страхования интеллектуальной собственности

Глава 2. Ключевые аспекты страхования интеллектуальной собственности и перспективы его развития в России

2.1 Страховое покрытие: зарубежный и российский опыт

2.2 Оценка страховой стоимости и определение страховой суммы

2.3 Особенности договора страхования интеллектуальной собственности

2.4 Перспективы развития страхования интеллектуальной собственности в России

Заключение

Список литературы

Приложения

Введение

Для большинства стран сфера интеллектуальной собственности - основной потенциал экономического развития. Экономический рост в мире на три четверти основывается на научно-техническом прогрессе. Объемы международной торговли объектами интеллектуальной собственности ежегодно возрастают. Государство и субъекты хозяйствования несут огромные убытки от незаконного использования принадлежащей им интеллектуальной собственности. В связи с этим возникает потребность в компенсации этого ущерба. Ужесточение силовых мер государства в данных условиях отходит на второй план, появляется необходимость в качественно новом методе.

В этой ситуации становятся актуальными вопросы о страховании как о форме защиты владельцев интеллектуальной собственности от возможных потерь. В ряде зарубежных стран, в том числе США, Великобритании, Франции, страховые компании уже продолжительное время успешно работают на рынке страхования интеллектуальной собственности. К примеру, во Франции, такой вид страхования появился в 80-х годах прошлого столетия.

Российский страховой рынок по сравнению с зарубежным очень молод и страхование интеллектуальной собственности - это совершенно новое, открытое для исследований направление.

В данной работе анализируются интересы участников отношений по поводу интеллектуальной собственности в России, как нового объекта страхования.

Цели данного исследования - определить сущность и правовые основы страхования интеллектуальной собственности в России, выявить законодательные предпосылки для его проведения, охарактеризовать его основные особенности и сделать выводы о перспективах развития такого страхования в России.

Среди основных задач, решаемых в данной работе: оценка законодательной базы, регулирующей отношения в области интеллектуальной собственности, и выработка подходов, в том числе и правовых, к проведению страхования интеллектуальной собственности в России. Предметом изучения являются отношения между страховщиками и владельцами интеллектуальной собственности по поводу страховой защиты их прав.

Поскольку данная тема еще недостаточно научно разработана, в исследовании используется в основном юридическая литература об интеллектуальной собственности, периодические издания, а также данные зарубежных страховых компаний и консалтинговых агентств.

Глава 1. Содержание и правовые основы страхования интеллектуальной собственности

1.1 Понятие и виды интеллектуальной собственности

Для исследования возможностей и особенностей применения механизма страхования в сфере интеллектуальной собственности необходимо определить понятийный аппарат.

Чтобы провести системный анализ следует определить некий базис, или, другими словами, нормативно закрепленное определение анализируемого понятия. За основу возьмем определение понятия «интеллектуальная собственность» из статьи 2 п. VIII Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС): «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к:

- литературным, художественным и научным произведениям;

- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио - и

телевизионным передачам;

- изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

- научным открытиям;

- промышленным образцам;

- товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям

и коммерческим обозначениям;

- защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права,

относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной,

научной, литературной и художественной областях.

В повседневной жизни, говоря об интеллектуальной собственности, зачастую подразумевают не права, а сами результаты интеллектуальной деятельности, то есть нематериальные объекты (творческие решения), которые зафиксированы на каком-либо носителе (бумажном, материальном), воплощены в каком-либо материальном объекте (средстве производства, книге, произведении искусства) или используются в научном эксперименте, технологическом процессе, способе и т. д. Как правило, упоминание интеллектуальной собственности в таком контексте, связано с тем, что результат интеллектуального труда автора используется кем-то без разрешения последнего.

Такая трактовка имеет право на существование, ведь результат интеллектуальной деятельности, принадлежит его создателю, то есть является его собственностью. Однако объективно существующие различия общественных отношений по обмену материальными и нематериальными благами и их вовлечению в экономический оборот с юридической точки зрения не позволяют в полной мере судить о результатах интеллектуального труда как о собственности. Для иллюстрации отличия материальных продуктов труда человека от нематериальных специалисты в области права интеллектуальной собственности часто приводят следующий пример: «если у тебя есть вещь и у меня есть вещь и мы ими обменялись, у каждого будет по одной вещи. Но если у тебя есть изобретение и у меня есть изобретение и мы ими обменялись, то у каждого будет по два изобретения». Алексеева О. Об использовании понятия «интеллектуальная собственность». // ИС. Промышленная собственность, №6, 2002. Это отличие препятствует применению понятия «собственность» в буквальном смысле к результатам интеллектуальной деятельности.

Кроме того, в отечественном законодательстве четко разделено регулирование отношений по поводу собственности - материальных объектов, и отношений по поводу интеллектуальной собственности - исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. В первом случае, действует вещное право, а во втором - право интеллектуальной собственности.

Соответствующие нормы российского законодательства, несмотря на отсутствие в них прямого определения исследуемого понятия, косвенно указывают именно на исключительные права в отношении результатов интеллектуального труда.

Статья 138 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК) гласит: «В случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя». То есть здесь же определяется суть исключительного права, которое обязывает третьих лиц воздерживаться от использования результатов интеллектуальной деятельности, созданных творческой личностью, или от использования средств индивидуализации без разрешения обладателя прав.

Таким образом, результаты интеллектуальной деятельности (нематериальные объекты) и интеллектуальная собственность (исключительные права на эти объекты) -разные понятия.

Охарактеризуем основные сферы и объекты интеллектуальной собственности (далее - ОИС), которые уже были упомянуты в начале параграфа. В зависимости от характера объекта интеллектуальной собственности выделяются две основных группы исключительных прав:

1) авторское право, которое распространяется на произведения науки, литературы и искусства, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения, и смежные права тех, кто воплощает объекты авторского права;

2) промышленная собственность, то есть исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, используемые сфере материальной деятельности человека (изобретения, полезные модели, промышленные образцы), а также на охраняемые законом символы и обозначения, используемые в торговом обороте.

Для каждой группы существует целый ряд законодательных актов, регулирующих отношения субъектов по поводу соответствующих исключительных прав и обеспечивающих их защиту.

«Российское законодательство об авторском праве имеет глубокие исторические корни и соответствует мировым тенденциям в этой области. Первый российский закон об авторском праве принят в 20-е годы XIX в., а в середине XIX в. впервые в европейской истории указом Николая I срок охраны авторского права увеличен до 50 лет после смерти автора». Карпухина С. И. Защита интеллектуальной собственности и патентоведение. М.: Центр экономики и маркетинга, 2002. С. 9.

В настоящее время действует Федеральный Закон «Об авторском праве и смежных правах» №5351-1 от 9.07.1993 года, вступивший в силу 3 августа 1993 года. Среди объектов авторского права согласно этому закону выделяются:

- произведения литературы и искусства (литературные произведения всех жанров, драматические и музыкально-драматические произведения, научные статьи и монографии, авторские аудиовизуальные произведения и т.п.);

- программы для ЭВМ и базы данных, которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, охраняемые в соответствии с Федеральным Законом «О правовой охране программ для электронных машин и баз данных» №3523-1 от 23.09.1992»;

- топологии интегральных микросхем, на которые распространяется защита Федерального Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» №3526-1 от 23.09.1992;

Правовая охрана объектов авторского права возникает в силу создания авторского произведения, а не в силу предоставления авторского права каким-либо государственным органом (в отличие от патентования). Поэтому предусмотренная Законом «О правовой охране программ для электронных машин и баз данных» официальная регистрация носит исключительно факультативный характер, но может быть вполне целесообразной, поскольку является средством официального уведомления общественности о наличии прав на данную разработку.

Однако не всякое произведение как результат интеллектуальной деятельности человека охраняется авторским правом, а только то, которое обладает определенными признаками - творческим характером произведения и объективной формой его выражения. Показатель творческого характера произведения - его новизна, выраженная в новой идее, в новой научной концепции, в новой форме. Авторское право охраняет форму выражения произведения, но не его содержание.

Авторское право на произведение часто не связано с правом собственности на материальный объект, в котором оно выражено. Так, автор романа не имеет права на книги, изданные по его роману, но имеет право на вознаграждение за них в соответствии с заключенным с издательством договором.

Авторские права делятся на личные неимущественные права (моральные) и имущественные.

К неимущественным правам относятся: право авторства; право на имя (то есть право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени); право на обнародование в любой форме; право на защиту репутации автора.

В свою очередь имущественные права включают: право на воспроизведение; право на распространение любым способом (продавать, сдавать в прокат и т. п.); право на импорт; право на публичный показ; право на публичное исполнение; право на передачу в эфир; право на перевод; право на переработку; право на вознаграждение (по авторскому договору).

«Существуют исключительные имущественные авторские права и неисключительные. Автор литературного произведения, видеофильма или программы для ЭВМ имеет в отношении них исключительные права на издание, тиражирование, продажу, другое использование. Часть этих прав можно передать по авторскому договору другому лицу. Причем можно передать часть прав, сохранив в какой-то степени их исключительность. Например, автор литературного произведения может передать издательству по договору исключительные права на издание книги на территории России в течение двух лет. При этом права самого автора и других лиц на издание книги на территории России в течение двух лет будут ограничены. Но автор сможет издавать ее в любой другой стране и передавать права на издание книги в любой другой стране любому другому лицу. Можно передавать часть авторских прав, никак не ограничивая при этом права других лиц. Например, продавая экземпляры программы Windows через одного из распространителей, фирма Microsoft Inc не ограничивает права ни свои на этот продукт, ни права других распространителей» Фогельсон Ю. Б. Введение в страховое право. М.: Юристъ, 2001. С. 29.

Смежные права - права тех, кто воплощает авторские права: исполнителей, изготовителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания и др. Как правило, они содержат в себе две группы прав: права первоначального правообладателя (автора, создавшего объект авторского права) и права вторичного правообладателя, воплотившего объект авторского права на материальном носителе, либо его исполнителя. Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется соблюдение каких-либо формальностей.

Права исполнителей объединяют следующие виды исключительных прав: право на имя; право на защиту исполнения или постановки от всякого рода посягательства, способного нанести ущерб чести или достоинству исполнителя; право на использование постановки в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования исполнения или постановки и другие. Права изготовителя фонограмм означают исключительные права на использование фонограммы в любой форме, включая право на вознаграждение за каждый вид использования фонограммы.

Источниками регулирования авторского права, помимо законов Российской Федерации, являются также ряд международных договоров.

Россия в качестве правопреемника СССР является членом Всемирной конвенции об авторском праве и Конвенции о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники. С 13 марта 1995 г. Россия присоединилась к важнейшим международным соглашениям в области охраны авторских и смежных прав - Бернской конвенции и Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм.

Вторая крупная сфера исключительных прав - интеллектуальная промышленная собственность (промышленная собственность), или, иными словами, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, используемые в производстве, а также охраняемые законом символы и обозначения, используемые в торговом обороте. К ним относятся изобретения, полезные модели, промышленные образцы, а также товарные знаки, наименования мест происхождения товаров.

Защита прав промышленной собственности осуществляется системой патентной охраны, законодательная основа которой в Российской Федерации - Патентный Закон Российской Федерации №3517-1 от 23.09.1992 (далее - Патентный закон) и ряд других нормативных актов, в частности Федеральный Закон «О товарных знаках и наименованиях мест происхождения товаров» №3520-1 от 23.09.1992. Участвуя в международном сотрудничестве по охране интеллектуальной собственности, Россия присоединилась к Парижской конвенции, как наиболее универсальному международному соглашению в области правовой защиты промышленной собственности в странах-участницах, и ряду других международных актов.

В отличие от авторского права право на промышленную собственность охраняет не форму произведения, а сущность, содержание технических и художественно-конструкторских результатов, которые можно отнести к результатам технического творчества. Однако не всякому техническому решению предоставляется правовая охрана. Например, изобретением может быть техническое решение только в случае, если оно новое, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо (ст. 4 п. 1 Патентного Закона).

Еще одно важное отличие от авторского права состоит в процедуре признания прав на объекты промышленной собственности - представление им охраны требует государственной экспертизы объекта. Для этого необходима подача заявки в Патентное ведомство, где по результатам экспертизы выносится решение. Если объект охраноспособен, то осуществляются его внесение в Государственный реестр, публикация сведений о выдаче охранного документа (далее патент) и фактическая его выдача правообладателю.

«Патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на их использование» (ст. 3 п.3 Патентного закона). Охрана, которую предоставляет патент, означает, что любой, кто желает использовать объект промышленной собственности, должен получить разрешение от патентообладателя на использование этого изобретения. Если кто-либо эксплуатирует запатентованный объект промышленной собственности без разрешения патентообладателя, то совершает противоправное действие.

Кроме того, такой объект промышленной собственности, как фирменное наименование, имеет особый порядок возникновения исключительного права на него. В соответствии с п.4 ст. 54 ГК «юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование». Таким образом, исключительное право на фирменное наименование возникает с момента включения юридического лица в реестр юридических лиц. Лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, использует, в отличие от юридического лица, коммерческое обозначение. Охрана коммерческого обозначения не регламентирована российским законодательством. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает с начала его фактического использования. Но права на коммерческое обозначение могут быть защищены в соответствии со ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности в качестве товарного знака.

Существуют так называемые нетрадиционные ОИС. Один из таких объектов - ноу-хау. Продажа любых научно-технических достижений обычно связана с передачей ноу-хау, что объясняется, с одной стороны, усложнением разработок, расширением масштабов исследований, а с другой - естественным желанием разработчиков сохранить секреты для коммерческой реализации. Достаточно сказать, что более 70% всех договоров в области промышленной собственности за рубежом заключаются именно на передачу ноу-хау Рузакова О. Правовой режим и особенности передачи ноу-хау. // ИС. Промышленная собственность, №5, 2002 г..

«Воспринимаемые в качестве синонимов понятия «деловой секрет» и «ноу-хау отличаются тем, что термин «деловой секрет» используется применительно к конфиденциальной информации, находящейся в распоряжении ее владельца. В случае передачи таких знаний на договорной основе они приобретают статус «ноу-хау», то есть если для делового секрета характерна статичность, то ноу-хау можно рассматривать как деловой секрет в динамике» Карпухина С. И. Защита интеллектуальной собственности и патентоведение. М.: Центр экономики и маркетинга, 2002. С. 98..

«В ГК - самом фундаментальном экономическом законе, имеющем наибольшее значение для предпринимательской деятельности, этот объект назван «как служебная и коммерческая тайна» Смирнов В. Ноу-хау в российском законодательстве. // Интеллектуальная собственность, №1, 2000.. В этой же статье В. Смирнов, анализируя отечественное законодательство, делает вывод, что «при идентификации ноу-хау нужно подходить к нему не как к особому объекту интеллектуальной деятельности, но только как к специальному режиму использования любых результатов интеллектуальной деятельности, в том числе, возможно и патентоспособных, но не пользующихся патентной охраной, когда их обладатели посчитали для себя более выгодным режим ноу-хау».

«Применительно к российскому законодательству необходимо выделить следующие признаки, позволяющие установить особенности ноу-хау:

1) неизвестность и недоступность для третьих лиц (иными словами, секретность);

2) воспроизводимость (сама идея выражена в какой-либо объективной форме, например, в виде схем, чертежей и т. д., и может быть передана по договору);

3) незапатентованность (соответствующая информация не охраняется ни авторским, ни патентным правом);

4) практическая применимость в какой-либо области (техники, промышленности и т. д.)

5) возможность определения цены ноу-хау (экономическая ценность).

Хотя законодательство и не содержит определения ноу-хау, тем не менее, ясно, что

ноу-хау существенно отличается с правовой точки зрения от ОИС, поскольку на него ни у кого нет исключительных прав, а есть лишь фактическая монополия разработчика» Рузакова О. Правовой режим и особенности передачи ноу-хау. // ИС. Промышленная собственность, №5, 2002 г..

Приведем еще один вывод, раскрывающий не только сущность и свойства понятия «ноу-хау», но и характеризующий механизм правовой защиты промышленной собственности в целом.

«Основная цель использования результатов интеллектуальной деятельности и в режиме ноу-хау и при патентовании одинакова: это получение преимущества в предпринимательской деятельности. Разница состоит только в том, что второй путь возможен лишь для определенных результатов интеллектуальной деятельности, оговоренных, например, Патентным законом, а первый путь - практически для любых. При этом цель будет достигаться в одном случае за счет юридической монополии, которая подтверждается патентом, выданным государством, а в другом случае - за счет фактической монополии, которая достигается благодаря оговоренным ГК организационным мерам обладателя ноу-хау, и при этом с определенной долей риска для такого обладателя в том, что его конкуренты достаточно долгое время не сумеют получить тождественное или аналогичное решение» Смирнов В. Ноу-хау в российском законодательстве. // Интеллектуальная собственность, №1, 2000..

Интеллектуальная собственность представляет собой не сами результаты интеллектуальной деятельности, а именно исключительные права на эти результаты, включающие две основные группы - авторские и смежные права и промышленную собственность. Объединяющим же эти две сферы является необходимость защиты исключительного права от его нарушения.

Имело бы определенный смысл подробнее остановиться и на других исключительных правах, в частности на товарные знаки, на секретную интеллектуальную собственность, на защиту против недобросовестной конкуренции и других, но сделать это в рамках данной работы не представляется возможным, поскольку основная цель исследования - определить возможности применения страхования в сфере интеллектуальной собственности и охарактеризовать его механизм. В связи с этим внимание необходимо уделить, прежде всего, особенностям отношений между субъектами по поводу интеллектуальной собственности и их имущественным интересам в ее отношении.

1.2 Законодательные предпосылки и возможности создания механизма страхования интеллектуальной собственности

Как уже отмечалось, отношения по обмену результатами интеллектуальной деятельности и вовлечения их в экономический оборот имеют свои особенности. В этом параграфе попытаемся увязать эту специфику и потребность в страховой защите имущественных интересов, возникающую у субъектов, создающих и использующих ОИС.

Для этого выделим возможные этапы жизненного цикла объекта интеллектуальной собственности:

1) создание ОИС;

2) возникновение исключительных прав на ОИС;

3) использование исключительных прав на ОИС;

4) защита прав на ОИС от их нарушения;

На первом этапе, при создании ОИС, главную роль играют авторы.

«Автор - физическое лицо, творческим трудом, которого создано произведение» (ст. 4 Закона «Об авторском праве и смежных правах»).

«Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы» (ст.7 п.1 Патентного Закона).

Если в создании ОИС участвовало несколько лиц, все они считаются его авторами (соавторами). Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними. Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно.

Таким образом, первичным элементом в системе интеллектуальной собственности выступают авторы.

На втором этапе появляется целый ряд субъектов, участвующих в процессе возникновения и предоставления правовой защиты исключительных прав на ОИС, и это касается, в первую очередь, сферы промышленной собственности. Если для возникновения авторских и смежных правах на ОИС не требуется соблюдение каких-либо формальностей (в данной сфере, по сути, этот этап совпадает с первым), то исключительное право на объект промышленной собственности должно быть подтверждено патентом.

Правовая охрана объектам промышленной собственности предоставляется путем оформления и подачи заявок в государственное патентное ведомство, функции которого в Российской Федерации выполняет Роспатент. Оформленные и поданные в патентное ведомство заявки на получение правовой охраны объекта интеллектуальной промышленной собственности подлежат экспертизе на соответствие условиям охраноспособности. При положительных результатах экспертизы выдаются охранные грамоты - патенты, осуществляется официальная публикация об этом. При отказе в выдаче патента на решение может быть подано возражение в Апелляционную палату патентного ведомства. При несогласии с решением Апелляционной палаты любая из сторон может подать жалобу в Высшую патентную палату, решение которой является окончательным.

Отметим также, что патентообладателем может являться сам автор созданного ОИС, либо физическое или юридическое лицо, которое указано автором или его правопреемником в заявке на выдачу патента, либо работодатель. Право на получение охранной грамоты на ОИС, созданный работниками в связи с выполнением ими служебных обязанностей или полученного от работодателя конкретного задания принадлежит работодателю, если договором между ними не предусмотрено иное. При этом автор имеет право на вознаграждение, соразмерное выгоде, которая получена работодателем или могла бы быть им получена при надлежащем использовании ОИС.

Патентное ведомство обеспечивает создание и постоянное развитие правовой и методологической базы в сфере охраны интеллектуальной промышленной собственности. Источниками финансирования деятельности патентного ведомства являются патентные пошлины, средства бюджета, а также плата за услуги и материалы, предоставляемые патентным ведомством.

Активное участие в процедуре патентования принимают также патентные поверенные.

«Ведение дел о выдаче патентов на объекты промышленной собственности и решение иных патентно-правовых вопросов требуют специальных знаний как в соответствующей области науки и техники, так и в сфере патентного права. Поэтому Патентный Закон РФ предоставляет право изобретателям и их правопреемникам не только выступать в патентных отношениях лично, но и пользоваться услугами других лиц… в соответствии с Патентным законом РФ создан особый институт патентных поверенных, призванных оказывать заявителям квалифицированную помощь по патентным делам» Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М.: Проспект, 2001. С. 463.. Фактически, деятельность патентного поверенного является предпринимательством, либо самостоятельным, либо с созданием для этой цели предприятия с правами юридического лица. Кроме того, предусмотрен специальный порядок, в соответствии с которым патентный поверенный должен быть включен в Государственный реестр патентных поверенных.

Патентные поверенные представляют граждан и юридических лиц в органе государственной экспертизы, оказывают помощь в получении и поддержании в силе охранных документов за рубежом, предоставляют консультационные услуги.

Итак, логическим завершением второго этапа - является возникновение исключительного права на ОИС у правообладателя и предоставление ему специального режима правовой охраны. Возникает триада правомочий собственника, исторически сложившаяся в российском праве, - владение, пользование и распоряжение имуществом, в данном случае исключительными правами на ОИС. Владение - это фактическое обладание имуществом, без чего все остальные права собственности не могут быть реализованы. Пользование - процесс извлечения полезных свойств имущества. Распоряжение - действия, связанные с отчуждением имущества от его владельца (продажа, дарение, обмен, передача по наследству, сдача в аренду, залог и т. п.). Само по себе владение интеллектуальной собственностью не может принести материальную выгоду. Необходима коммерциализация разработки: экономически эффективное использование ее в собственном производстве, монополизация рынка либо полная или частичная переуступка (продажа) прав, оформляемая обычно авторским или лицензионным договором.

То есть фактически созданы предпосылки для использования ОИС в экономическом обороте и, что не менее важно, законные основания для проведения страхования исключительных прав на ОИС.

Теоретически потребность в страховой защите возникает у обладателя исключительных прав на ОИС при их возникновении, но наиболее отчетливо она проявляется именно на этапе их использования и защиты. Чтобы подтвердить этот довод, ответим на вопрос, что будет представлять собой механизм страхования интеллектуальной собственности и в какой форме оно может проводиться в контексте различных вариантов использования прав на ОИС?

Приведем определение, полностью соответствующее современным представлениям о страховании. Статья 2 Федерального Закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.1992 №4015-1 (далее - Закон) гласит: «Страхование представляет собой отношения по защите имущественных интересов физических и юридических лиц при наступлении определенных событий (страховых случаев) за счет денежных фондов, формируемых из уплачиваемых ими страховых взносов (страховых премий)».

«Имущественный интерес - интерес, имеющийся у лица в отношении вещей или имущественных прав. Раньше гражданское право регулировало в основном оборот имуществ, соответственно, только имущество относилось к объектам гражданских прав…Современные законодательные системы относят к объектам гражданских прав и нематериальные блага - жизнь, здоровье, честь и др. (ст. 128, 150 ГК). Соответственно и страховая защита распространилась на интересы, связанные с этими благами» Фогельсон Ю. Б. Комментарий к страховому законодательству. М.: Юристъ, 2002. С. 17.. Таким образом, к интересам, связанным с результатами интеллектуальной деятельности, в том числе с исключительными правами на них, (ст. 128 ГК) может быть применена страховая защита.

Статья 4 Закона классифицирует возможные виды страхования по трем группам в зависимости от объекта страхования: «Объектами страхования могут быть не противоречащие законодательству Российской Федерации имущественные интересы:

связанные с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением страхователя или застрахованного лица (личное страхование);

связанные с владением, пользованием, распоряжением имуществом (имущественное страхование);

связанные с возмещением страхователем причиненного им вреда личности или имуществу физического лица, а также вреда, причиненного юридическому лицу (страхование ответственности).

В ст. 927 ГК виды страхования разделены на две большие группы: имущественное и личное страхование - классификация по признаку наличия или отсутствия материальных убытков: «объектом имущественного страхования является любой интерес, связанный с возможными убытками лица, в пользу которого заключен договор (ст. 929 ГК)» Там же. С. 24.. Страховой юрист Ю. Б. Фогельсон оценивает такое деление как «более правильное».

Целесообразно судить о возможности страхования интеллектуальной собственности, опираясь на понятие «страховой интерес».

«Страховой интерес существует, если обстоятельства, в которых находится заинтересованное лицо, могут причинить ему вред. Иными словами, страховой интерес рассматривается как оборотная сторона вреда до его применения, поскольку страхование и есть защита от вреда… кроме возможного вред присутствует и возможная выгода, так как возможная выгода или польза и есть оборотная сторона возможного вреда…Таким образом, лицо следует считать заинтересованным в отношении имущества или нематериального блага, если оно своим поведением может извлекать пользу из того, что это имущество или благо находится в неизменном состоянии. Под вредом же следует понимать такое изменение обстоятельств, которое уменьшает возможности извлекать пользу» Там же. С. 27..

Юридический факт наличия страхового интереса в отечественном законодательстве для всех видов страхования признается путем указания в нормативном акте. ГК признано существование страхового интереса в следующих видах страхования: имущества (ст. 930 ГК), ответственности за причинение вреда (ст. 931 ГК), ответственности по договору (ст. 932 ГК), предпринимательского риска (ст. 933 ГК), личного страхования (ст. 933 ГК). Причем ГК оставляет открытым перечень отношений, в которых признается существование страхового интереса, в частности в имущественном страховании допускается страхование и иных интересов.

Наличие страхового интереса в других видах отношений фиксируется в нормативном акте, изданном органом страхового надзора - Условиях лицензирования страховой деятельности на территории РФ (Приказ Росстрахнадзора от 19.05.1994 №02-02/08 - далее Условия лицензирования).

Рассмотрим интеллектуальную собственность в разрезе названных групп страховых отношений. Попытаемся выделить страховые интересы, имеющиеся в этой сфере, и отнести страхование интеллектуальной собственности к соответствующему законодательно установленному виду страхования.

Страхование имущества существенно отличается от других видов имущественного страхования. Страхование имущества производится именно на случай его утраты или повреждения (п.2 ст. 929 ГК). С определенной степенью уверенности можно судить о неприменимости договоров страхования имущества в отношении исключительных прав на ОИС.

В состав имущества, принадлежащего физическому или юридическому лицу, входят не только вещи, но и имущественные права на ОИС. Некоторые из них, к примеру, деловая репутация фирмы (goodwill) могут быть утрачены или повреждены, а товарный знак, который тоже входит в состав имущества, нельзя ни повредить, ни утратить в результате случайного стечения обстоятельств. Рассуждения Ю.Б. Фогельсона о возможности утраты или повреждения исключительных прав в некотором смысле раскрывают суть страхования интеллектуальной собственности: «Права на приобретенные экземпляры программ входят в состав имущества их обладателя. Организации учитывают эти права на специальных счетах. Как и любое другое имущество, они продаются и покупаются, амортизируются и т. д. У одних, как мы видим, эти права основаны на законе, у других - на договоре. Однако вопрос о том, могут ли эти права быть полностью или частично утрачены или повреждены, весьма сложный. На мой взгляд, права, не имеющие характер исключительных, никак нельзя повредить или утратить. Действительно, если вы приобрели экземпляр программы, то у вас может испортиться дискета, сломаться компьютер, на котором записана программа, то есть текст приобретенной программы может быть уничтожен в результате случайного стечения обстоятельств, но сами права у вас сохранятся в неизменном виде - поломка компьютера никак не ограничила ваше право пользоваться приобретенным экземпляром. Повредив дискету, вы нанесли вред материальному объекту - носителю, а не связанным с ним правам. Аналогично с видеофильмом. Если приобретены права на пользование одним экземпляром фильма, можно сделать резервную копию и не опасаться поломки видеокассеты с пленкой. Исключительные права также не могут быть утрачены в результате стечения обстоятельств. Но вот могут ли они быть повреждены в результате продажи «пиратских» копий - сложный вопрос. «Пиратство», бесспорно, наносит вред обладателю исключительных прав, но этот вред сродни упущенной выгоде - сами же исключительные права остаются у их обладателя в целости и сохранности» Фогельсон Ю. Б. Введение в страховое право. М.: Юристъ, 2001. С. 29..

Следует согласиться с этой точкой зрения, ведь ОИС - нематериальные блага, воплощенные на материальном носителе. Страхование материальных объектов, в которые воплощен ОИС, является обычным страхованием имущества, но не страхованием интеллектуальной собственности, то есть исключительных прав на ОИС. Хотя некоторые авторы включают страхование имущества в страхование интеллектуальной собственности, подразумевая защиту от рисков, «связанных с утратой или повреждением документов, подтверждающих права собственности на ОИС» Цыганов А. А. Страхование рисков, связанных с созданием и использованием объектов интеллектуальной собственности. // Финансы, №1, 2002. Данный вопрос позволим себе оставить за рамками этой работы.

Упущенная выгода правообладателя, о которой пишет Ю.Б. Фогельсон, является следствием такого распространенного вида нарушения исключительных прав, как «пиратство», то есть воспроизведение ОИС без соответствующего разрешения правообладателя. Таким образом, возможность неполучения доходов правообладателем доказывает наличие у него страхового интереса.

Правообладатель (лицензиар), заключая лицензионный договор с другим лицом (лицензиатом), предоставляет ему возможность за плату на определенных условиях использовать имущественные права на ОИС для получения экономической выгоды. Стоимость лицензии определяется на основе лицензионных платежей, которые получает правообладатель в течение срока действия договора. В случае неисполнения данного обязательства лицензиатом, правообладатель также недополучает запланированные доходы - еще одно свидетельство наличия страхового интереса у владельца исключительных прав на ОИС.

В случае нарушения исключительных прав, например, появления на рынке контрафактной продукции, владелец интеллектуальной собственности вправе обратиться за защитой своих прав в суд. Участие в судебном процессе крайне нежелательно для правообладателя, поскольку связано с необходимостью производить непредвиденные дополнительные расходы на оплату юридических услуг, государственных пошлин и судебных издержек.

Во всех рассмотренных случаях автор или правообладатель имеет возможность защитить свои интересы с помощью страхования предпринимательского риска. Интерес, который страхуется в этом виде страхования, связан с убытками при ведении предпринимательской деятельности. Подобный вид страхования относится к имущественному страхованию и в Условиях лицензирования определяется как страхование финансовых рисков, которое «представляет собой совокупность видов страхования, предусматривающих обязанности страховщика по страховым выплатам в размере полной или частичной компенсации потерь доходов (дополнительных расходов) лица, о страховании которого заключен договор (застрахованного лица), вызванных следующими событиями: …г) непредвиденные расходы; д) неисполнение (ненадлежащее исполнение) договорных обязательств контрагентом застрахованного лица, являющегося кредитором по сделке; е) понесенные застрахованным лицом судебные расходы (издержки); ж) иные события». Для проведения такого страхования необходимым условием является ведение страхователем предпринимательской деятельности: «Интерес, страхуемый как предпринимательский риск, … из других видов интересов выделяет то, что он возникает в связи с ведением заинтересованным лицом предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК)» Фогельсон Ю. Б. Комментарий к страховому законодательству. М.: Юристъ, 2002. С. 130.. Владелец имущественных прав на ОИС, то есть потенциальный страхователь, ведущий предпринимательскую деятельность, должен зарегистрироваться в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК).

В сфере интеллектуальной собственности довольно распространено так называемое пересечение прав. Ситуация, когда вследствие экономии на патентных исследованиях, изучается минимально необходимый для получения патента перечень уже существующих изобретений или иных ОИС и происходит непреднамеренное использование объектом интеллектуальной собственности, принадлежащей третьим лицам. То есть фактически нарушаются их права, а в случае причинения вреда на нарушителя возлагается обязанность возместить этот вред. «Удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре или возместить причиненные убытки (п. 2 ст. 15)» (ст. 1082 ГК).

За нарушение авторских и смежных прав, наступает гражданская, уголовная и административная ответственность. Нормы о защите авторских, смежных и патентных прав внесены в Уголовный Кодекс Российской Федерации (ст. 146, 147) и Кодекс об административных правонарушениях (ст. 7.12, 32.4).

«Во всех случаях тот, у кого может возникнуть ответственность, заинтересован в том, чтобы она не возникла, так как в результате ему будет причинен вред. То есть у лица, несущего ответственность за причинение вреда…имеется имущественный интерес, но связанный не с утратой и повреждением имущества, а с тем, чтобы ответственность не возникла» Фогельсон Ю. Б. Введение в страховое право. М.: Юристъ, 2001. С. 31.. Таким образом, страхование ответственности за причинение вреда - еще один вид страхования, обеспечивающий защиту интересов владельцев интеллектуальной собственности и других лиц, использующих ОИС. Говоря об этом виде страхования, следует отметить мнение А.А. Цыганова, который выделяет также страхование ответственности патентных поверенных как актуальное в системе отношений интеллектуальной собственности: «Объектом страхования в данном случае являются имущественные интересы патентного поверенного, связанные с его намерением избежать убытков (расходов) при наступлении ответственности за вред, причиненный им третьим лицам в связи с осуществлением своей профессиональной деятельности в качестве патентного поверенного Российской Федерации, аттестованного и зарегистрированного патентным ведомством России» Цыганов А. А. Страхование рисков, связанных с созданием и использованием объектов интеллектуальной собственности. // Финансы, №1, 2002..

До этого речь шла о возможности защиты имущественных прав на ОИС с помощью имущественного страхования, но не упоминались личные неимущественные права авторов, которые неотчуждаемы и охраняются бессрочно. Возможно ли защитить их с помощью страхования? Вопрос, пожалуй, дискуссионный. По крайней мере прямых законодательных ограничений не существует. Напротив, в соответствии со ст. 934 ГК личное страхование может производиться на случай любого причинения вреда личности. То есть «объект личного страхования следует определить, как любой интерес застрахованного лица в отношении имеющихся у него личных нематериальных благ (ст. 150 ГК)» Фогельсон Ю. Б. Комментарий к страховому законодательству. М.: Юристъ, 2002. С. 26.. В этом виде страхования могут быть застрахованы только интересы граждан. Ст. 150 ГК включает в состав нематериальных благ гражданина авторские неимущественные права : «…право на имя, право авторства и иные неимущественные права». То есть, возможно заключение таких договоров личного страхования на случай причинения вреда одному из названных нематериальных благ гражданина. Отметим также, что договор личного страхования является публичным. (ст. 927 ГК) Это проявляется в том, что свобода страховщика в заключении договора личного страхования ограничивается. Страховщик, имеющий право заключать договоры личного страхования определенного вида, не вправе отказать ни одному из тех, кто к нему обратиться (следует из ст. 426 ГК). Интересы страхователя при заключении договора личного страхования более защищены по сравнению с имущественным страхованием. Однако здесь возникает проблема с оценкой интересов, связанных с причинением вреда личности (морального вреда), не имеющего прямой денежной оценки.

В России авторы, физические лица, как правило, в силу ряда причин не зарегистрированы в качестве предпринимателей и поэтому не имеют право страховать интересы, связанные с авторскими имущественными правами на интеллектуальную собственность, путем заключения договоров страхования предпринимательского риска. Компенсировать этот пробел возможно за счет личного страхования авторских неимущественных прав на ОИС.

Подводя промежуточный итог, надо сказать, что страхование интеллектуальной собственности - это комплексный вид страхования. Он включает страхование финансовых рисков, страхование ответственности и, в отдельных случаях, личное страхование. Правовая основа проведения такого страхования, прежде всего, Гражданский Кодекс. Во-вторых, это нормативные акты, регулирующие отношения в сфере интеллектуальной собственности. И, наконец, законодательство о страховании в Российской Федерации.

Теперь рассмотрим более детально, наиболее важные аспекты осуществления страхования интеллектуальной собственности.

Глава 2. Ключевые аспекты страхования интеллектуальной собственности и перспективы его развития в России

2.1 Страховое покрытие: зарубежный и российский опыт

Несмотря на то что страхование интеллектуальной собственности появилось за рубежом уже давно, иностранные страховые компании постоянно совершенствуют свои услуги. «Международная страховая корпорация AON лишь в феврале 2000 года объявила о начале внедрения программы управления рисками, связанными с интеллектуальной собственностью» Коробкова И., Цыганов А. Кому война, кому… // Компания, №36, 2001. . Однако стоит начать анализ с зарубежного опыта, поскольку иностранный страховой рынок, несомненно, более развит, чем российский. Возможно, какие-либо наработки иностранных страховщиков по проведению этого вида страхования применимы и в России.

Страховое покрытие представляет собой совокупность страховых случаев, предусмотренных законом или договором страхования, при наступлении которых страховщик производит выплату страхователю за счет средств страхового фонда. С другой стороны, страховое покрытие можно рассматривать как страховую сумму, предусмотренную договором страхования.

В настоящее время наиболее востребованными на иностранном рынке являются программы страхования расходов, связанных с защитой интеллектуальной собственности в суде. И это вполне объяснимо.

«Интеллектуальная собственность важна не только для крупных компаний. Множество небольших фирм используют интеллектуальную собственность в качестве базисного актива для производства и продажи своих товаров и услуг. Эти компании оказываются весьма уязвимыми в случае предъявления иска более крупной фирмой, стремящейся ликвидировать конкурента таким способом. Результат защиты своих прав в суде может быть решающим для жизнеспособности компании…Непреднамеренное использование ОИС, права на которые принадлежат другой компании, имеет серьезные последствия для нарушителя… Успешная защита авторских прав в суде стоит, по меньшей мере, 150,000$, обычно больше. Защита патентных прав оценивается примерно в 1,500,000$ и эта цифра изменяется в сторону увеличения в зависимости от стоимости юридических услуг в конкретной стране. Даже благоприятный исход судебного разбирательства для обвиняемого может грозить банкротством после оплаты всех судебных издержек» Betterly Risk Consultants, Inc. Intellectual Property Insurance Market Survey 2000: New players challenge market leaders. June, 2000. P. 2..

В настоящее время на рынке страхования интеллектуальной собственности предлагаются два основных типа полисов Там же. P. 3.:

1) «Покрытие устранения нарушения патентных прав» (Patent Infringement Abatement Coverage), который покрывает следующие расходы, связанные с судебным преследованием лица, нарушившего исключительные права на ОИС, принадлежащую страхователю:

- расходы в случае предъявления иска страхователем к третьим лицам в течение действия договора страхования;

- расходы в случае предъявления встречного иска третьим лицом и обвинения в недействительности патента страхователя;

- расходы на повторную экспертизу патента страхователя в Патентном ведомстве;

- расходы на перевыпуск патента для подкрепления иска.

2) «Покрытие расходов на защиту патентных прав» (Patent Infringement Defence Cost), который защищает страхователя в случае предъявления ему заявления о нарушении исключительных прав на ОИС, принадлежащей третьим лицам и покрывает:

- расходы по защите прав в суде;

- расходы, связанные с исполнением судебного решения, или отступные при досудебном порядке урегулирования претензий.

Названные виды полисов - разновидности страхования финансовых рисков.

Причем второй вид полисов пользуется большим спросом, чем первый. По всей вероятности, это вызвано тем, что крупные компании используют судебную систему как инструмент конкурентной борьбы со средним и крупным бизнесом. Также популярность такого страхования в корпоративном секторе является косвенным следствием чрезвычайного высокого уровня развития юриспруденции за рубежом.

Кроме того, на рынке существуют также полисы, покрывающие потери в случае недополучения лицензионных платежей. При выдаче кредита банки довольно часто требуют застраховать портфель нематериальных активов заемщика, используемого в качестве обеспечения кредита, в пользу банка на случай недействительности патента. Существуют и индивидуальные программы страхования расходов по устранению последствий недобросовестной конкуренции с незаконным использованием товарных знаков, которые включают оплату судебных издержек, государственных пошлин при регистрации нового товарного знака, а также расходы на рекламу нового товарного знака.

Говорить о бурном развитии страховых услуг с таким пакетом рисков в России пока преждевременно, но определенно в дальнейшем имеет смысл использовать разработки западных компаний, работающих на рынке страхования интеллектуальной собственности.