Международный гражданский процесс

1

Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

Кафедра государственно-правовых дисциплин

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине “Международное частное право”

на тему

Международный гражданский процесс

2008

Содержание

Введение

1. Понятие международного гражданского процесса. Подсудность

1.1. Понятие международного гражданского процесса

1.2. Определение подсудности и пророгационные соглашения

1.3. Основные законы в области гражданского процесса в России

1.4. Компетенция судов

2. Содержание иностранного права

2.1. Право на судебную защиту и гражданские процессуальные права иностранцев в Российской Федерации

2.2. Процессуальное положение иностранного государства

2.3. Установление содержания иностранного права

2.4. Исполнение судебных поручений

3. Признание и исполнение решений иностранных судов

3.1. Признание решений иностранных судов

3.2. Исполнение решений иностранных судов

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Характерной чертой нашего времени является расширение внешнеэкономических и культурных связей между разными странами. Это обусловлено растущим использованием международного разделения труда, необходимостью согласованного решения стоящих перед человечеством глобальных проблем (охраны окружающей среды, обеспечения энергетических ресурсов, освоения мирового океана), а также резким усилением миграции.

Взаимозависимость государств находит своё выражение в расширении сотрудничества в самых различных сферах, в резко увеличившемся объёме общения, контактов между людьми независимо от их гражданства и места проживания.

В решении задач развития сотрудничества с различными странами важная роль принадлежит праву, правовым методам и средствам. См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 2003 г. С. 7

В условиях преобразований, происходящих в нашей стране, свя-занных с формированием открытого демократического общества и правового государства, в условиях глубокой экономической рефор-мы, охватившей и внешнеэкономическую сферу, растет число разно-образных международных связей гражданско-правового характера, особенно в сфере хозяйствования. Соответственно возрастает роль и значение международного частного права - основного регулятора таких связей.

Повышение роли международного частного права вызвано также распадом СССР и появлением на его территории самостоятельных государств, отношения между которыми стали строиться на международно-правовой основе. Однако с ликвидацией СССР не разорвались многочисленные гражданско-правовые (семейные, наследственные, трудовые, хозяйственные и т.д.) связи, которые возникли в свое время между гражданами и организациями различных республик в рамках единого государства, теперь оказавшимися на территории независимых государств. Возникают и новые отношения подобного рода. С созданием самостоятельных государств они приобрели международный характер и вошли в сферу действия международного частного права. См.: Международное частное право: Учебное пособие. / Г.К. Дмитриева, А.С. Довгерт, В.П. Панов, Н.А. Шебанова и др. - М.: Юристъ, 1993 С. 2

Специфика механизма правового регулирования гражданских отношений с иностранным элементом раскрывается в методе и способах регулирования. Международному частному праву присущи свои собственные приемы и средства регламентации прав и обязанностей участников международного гражданского оборота. Они наиболее важный показатель юридического своеобразия международного частного права, что даст основание для выделения его в особую отрасль системы права.

Специфика международного частного права, включая метод и способы регулирования, обусловлена уникальностью объекта регули-рования - гражданских отношений, осложненных иностранным элементом. Они порождают особую проблему - коллизию граждан-ского права различных государств, решение которой является необходимым условием их регулирования. В преодолении коллизи-онной проблемы заключается общий метод международного частного права. Своеобразие конкретных приемов и средств регламентации сводится, в конечном счете, к этому общему методу, определяющ-ему специфику международного частного права. См.: Международное частное право: Учебное пособие. / Г.К. Дмитриева, А.С. Довгерт, В.П. Панов, Н.А. Шебанова и др. - М.: Юристъ, 1993 С. 13

В представленной контрольной работе будут рассмотрены понятие международного гражданского процесса, виды подсудности в международном гражданском процессе, проблемы установления содержания иностранного права, а также признания и исполнения решений иностранных судов.

1. Понятие международного гражданского процесса. Подсудность

1.1 Понятие международного гражданского процесса

Под международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокупность вопросов процессуального ха-рактера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридичес-ких лиц в суде и арбитраже. Термин «международный гражданский про-цесс» носит условный характер. Обычно к международному гражданскому процессу относят следующие вопросы: определение подсудности в от-ношении дел, возникающих по гражданским, семейным и трудовым пра-воотношениям с иностранным, или международным, элементом; про-цессуальное положение иностранных граждан и иностранных юридических лиц в суде; процессуальное положение иностранного государства и его дипломатических и консульских представителей; установление содер-жания иностранного права; обращение к иностранным судам с поруче-ниями о вручении документов и выполнении отдельных процессуальных действий и исполнение поручений иностранных судов; признание и при-нудительное исполнение иностранных судебных решений; совершение нотариальных действий; признание иностранных арбитражных согла-шений; рассмотрение споров в порядке арбитража; принудительное исполнение решений иностранного арбитража.

Вопросы международного гражданского процесса неразрывно связаны с регулированием самого содержания гражданско-правовых, семейных и иных отношений с иностранным элементом.

Рассматривая дела с иностранным элементом, суды в РФ, как и в других странах, в принципе применяют при решении гражданских процессуаль-ных вопросов право своей страны. При этом возможны случаи, когда то или иное понятие по российскому законодательству относится к матери-альному праву, а по праву какого-либо иностранного государства - к процессу, или наоборот. Иностранный закон, как правило, не подлежит применению в российском суде по тем вопросам, которые по нашему за-конодательству считаются процессуальными. И наоборот, то обстоятель-ство, что данная норма считается в другой стране процессуальной, не пре-пятствует ее применению нашим судом, если по российскому праву она рассматривается как норма материального гражданского права.

Характерный пример: английские сроки исковой давности при наличии отсылки к английскому праву применяются российским судом или арбит-ражем, несмотря на то, что весь институт давности по праву Англии отне-сен к процессуальному праву, исключая применение иностранных сроков исковой давности См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 2003 г. С. 361.

1.2 Определение подсудности и пророгационные соглашения

В международном частном праве под международной подсудностью понимается компетенция судов данного государства по разрешению граж-данских дел с иностранным элементом. Например, надо решить, может ли суд данной страны принимать к своему рассмотрению иски к ответчикам, не имеющим в этой стране места жительства, может ли суд рассматривать дело о расторжении брака между иностранцами или между отечественным гражданином и иностранцем и т.п. Эти вопросы решаются с помощью норм законодательства данного государства и международных соглашений.

Определение подсудности следует отличать от определения права, под-лежащего применению к правоотношению с иностранным элементом.

Известны три основные системы определения подсудности:

1) по признаку гражданства сторон спора. Так, для того чтобы суд ка-кого-либо государства признал себя компетентным рассматривать дело, достаточно, чтобы спор касался сделки, заключенной гражданином этого государства, независимо от места ее заключения;

2) путем распространения правил внутренней территориальной подсуд-ности, и прежде всего правила подсудности по месту жительства ответчи-ка, при определении подсудности по делам с иностранным элементом;

3) по признаку «присутствия» ответчика, которое толкуется весьма широко.

Законодательство и практика большинства государств допускают так называемую договорную подсудность. Это значит, что по соглашению сто-рон конкретное дело может быть отнесено к юрисдикции иностранного го-сударства, хотя по закону страны суда оно подсудно местному суду, или, наоборот, дело, которое по закону места нахождения суда подсудно ино-странному суду, может быть в силу соглашения сторон отнесено к юрис-дикции местного суда.

Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсудности, называют-ся пророгационными соглашениями. Соглашения такого рода известны в договорной практике нашего государства. В торговых договорах обычно устанавливается, что споры по сделкам, заключенным нашим торгпредст-вом за границей, подлежат местной юрисдикции. Наряду с этим часто предусматривается, что для споров по сделке может быть определена и иная подсудность.

В юридической литературе отмечается, что при споре по сделке, кото-рая по российскому праву может быть отнесена к сделкам внешней тор-говли, стороны могут избрать путем соглашения любую подсудность, точно так же, как на основе принципа автономии воли сторон российское законодательство допускает применение по соглашению сторон иностран-ного материального права. В области торгового мореплавания допускают договорную подсудность по всем имущественным спорам, в которых участвуют иностранцы.

1.3 Основные законы в области гражданского процесса в России

Основными законами в области гражданского процесса в России яв-ляются ГПК РФ и АПК РФ. В состав судебной системы России наряду с конституционными судами, входят суды общей юрисдикции и арбитражные суды, рассматривающие дела по экономическим спорам. Эти последние суды, являющиеся государ-ственными судебными арбитражными органами, следует отличать от так называемых третейских судов, которые часто также именуются арбитра-жами. Применение термина «арбитраж» не должно вводить в заблужде-ние: в первом случае речь идет о государственных судах, а во втором -- о судах, избранных сторонами в споре. Согласно новому россий-скому законодательству, компетенция государственных судебных арбит-ражных органов была расширена за счет отнесения к их подведомствен-ности споров с участием иностранных лиц, осуществляющих предприни-мательскую деятельность.

АПК РФ предусматривает, что арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено между-народным договором РФ. К экономическим спорам относятся наряду с другими споры о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, а также органов местного самоуправления и иных органов. На практике эту возможность, которой раньше не было, используют часто предприятия с иностранными инвестициями, обращаясь в арбитражные суды с исками о признании не-действительными актов налоговых или таможенных органов.

Рассмотрению споров с участием иностранных лиц в судебных арбит-ражных органах России придается большое значение, поскольку защита их предпринимательской деятельности в России рассматривается как одно из необходимых условий успешной интеграции российской экономики в мировую и региональные структуры См.: Звеков В. П. Международное частное право. Курс лекций. - М.: Норма, 1999. с. 58.

Согласно АПК РФ, иностранные лица имеют право обращаться не только в суды общей юрисдикции, но и в арбитражные суды для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В соответствии с ГПК РФ суды рассматривают дела, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации. ГПК РФ устанавливает, что подсудность судам России гражданских дел по спорам, в которых участву-ют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предпри-ятия и организации, а также по спорам, по которым хотя бы одна из сторон проживает за границей, определяется российским законодательством, а в случаях, не предусмотренных этим законодательством, - исходя из пра-вил подсудности, установленных настоящим Кодексом.

Общим правилом определения подсудности является предъявление иска в суде по месту жительства ответчика. В то же время ГПК РФ предусматривает, что иск к ответчику, не имеющему в РФ места жительства, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства в РФ. Из этого вытекает, что исключительно российским судам подсудны дела по искам о праве на строение, об установлении порядка поль-зования земельным участком, если строение или земельный участок нахо-дятся в РФ.

В ряде случаев иски могут предъявляться по месту жительства истца, а иски о возмещении вреда - по месту причинения вреда. Эти положения применяются в судебной практике.

Что же касается специальных правил о подсудности, то в отечествен-ном законодательстве они немногочисленны. Согласно АПК РФ, арбитражные суды в РФ рассматривают дела участием иностранных лиц, если ответчик находится, а гражданин имеет место жительства на территории России. Арбитражные суды вправе также рассматривать дела с участием иностранных лиц: если филиал или представительство иностранного лица находится на территории России; если ответчик имеет имущество на территории РФ; если иск вытекает из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на территории РФ; если по делу о возмещении вреда причиненного имуществу, действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для предъявления требования о возмещении вреда имело место на территории РФ; если иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место на территории России; если истец по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации находится в РФ; если спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бумаг, выпуск которых имел место на территории РФ; если заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, указывает на наличие этого факта на территории РФ; если спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации сетей «Интернет» на территории РФ; в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией РФ См.: Ст. 247 АПК РФ от 24.07.2002 г. №96-ФЗ.

Дела, связанные с признанием права собственности на здания, сооружения, земельные участки, с изъятием зданий, сооружений, земельных участков из чужого незаконного владения, устранением нарушений прав собственника или законного владельца, если это не связано с лишением владения, рассматриваются по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка.

Дела по искам к перевозчикам, вытекающим из договора перевозки, в том числе когда перевозчик является одним из ответчиков, рассматриваются по месту нахождения органа транспорта.

1.4 Компетенция судов

В отношении компетенции судов договоры о правовой помощи, за-ключенные Россией с Латвией, Литвой, Эстонией и рядом других госу-дарств, устанавливают общее правило, согласно которому суды каждого государства - стороны в договоре компетентны рассматривать граждан-ские и семейные дела, если ответчик имеет на территории такого государ-ства местожительство, и применительно к юридическим лицам - орган управления, представительство либо филиал.

При наличии возможности рассмотрения одного и того же спора в судах различных государств возникает вопрос о процессуальных последствиях такой ситуации. В АПК РФ эта проблема решена следующим образом.

Арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения если в производстве иностранного суда находится на рассмотрении дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в РФ (ч.1 ст.252 АПК РФ). Арбитражный суд прекращает производство по делу, если имеется вступившее в законную силу решение иностранного суда , принятое по спору между теми же лицами, о том же пред-мете и по тем же основаниям при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в РФ.

На первый взгляд приведенное положение говорит исключительно о процессуальных последствиях возникшей ситуации. Однако оно имеет принципиальное значение, поскольку до настоящего времени в большин-стве случаев решения иностранных судов не признаются и не могут быть принудительно исполнены на территории России См.: Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права. Том 3, Международный гражданский процесс, М., «Юрид. лит.», 1976 стр. 30.

Подводя итог данному вопросу, необходимо подчеркнуть, что в России судебная практика вообще не рассматри-вается как источник права. Источником права в РФ явля-ется закон. Суд в России не создает правовых норм, а это говорит о том, что судебная практика не является и источником международного частного права. Поэтому так велико значение судебной и арбитражной практики для толкования норм в процессе их применения.

2. Содержание иностранного права

2.1 Право на судебную защиту и гражданские процессуальные права иностранцев в Российской Федерации

Российское законодательство, предоставляя иностранцам в принципе равную с нашими гражданами возможность приобретать и осуществлять свои права в РФ, вместе с тем дает им возможность их судебной защиты. Значение, которое уделяется в России защите прав иностранцев, нашло свое отражение в том, что иностранным гражданам и лицам без гражданства гарантируется право на обращение в суд и иные государственные органы для защиты принадлежащих им личных, имущественных, семейных и иных прав.

Иностранные граждане пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с российскими гражданами. Иностранцы могут участво-вать в гражданских процессах в качестве истца, ответчика или третьего лица. Право на судебную защиту имеют в РФ иностранные предприятия и организации.

Право обращаться в суд и пользоваться гражданскими процессуальны-ми правами наравне с гражданами РФ предоставлено и лицам без граж-данства.

Предоставление национального режима в области гражданского судо-производства закон не связывает с проживанием иностранца или лица без гражданства в РФ См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 2003 г. с 360. .

В России нет каких-либо ограничений или условий, выполнение кото-рых необходимо для обращения иностранца в суд. Между тем процессу-альному законодательству ряда государств известно правило, согласно ко-торому при предъявлении иска иностранец-истец должен внести денеж-ный залог в обеспечение судебных расходов, которые может понести от-ветчик, если истцу будет отказано в иске.

Торговые договоры РФ с другими странами содержат специальные пра-вила о взаимном свободном доступе граждан и организаций договариваю-щихся сторон в суд.

Все договоры о правовой помощи, заключенные с другими государст-вами, устанавливают, что граждане одного государства пользуются на тер-ритории другого государства в отношении своих личных и имущественных прав такой же защитой, как и собственные граждане. Им предоставлено право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, но-тариальные конторы и иные учреждения юстиции другого государства. Они могут возбуждать ходатайства и предъявлять иски на равных основа-ниях с отечественными гражданами. Им предоставляются одинаковые с отечественными гражданами процессуальные права, и они не должны вно-сить какой-либо залог при предъявлении иска.

Иностранец, являясь стороной в процессе, пользуется в нашем суде всеми процессуальными правами наравне с российскими гражданами. Это правило действует в отношении как судов общей юрисдикции, так и судеб-ных арбитражных органов. Согласно АПК РФ, иностранные лица пользу-ются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязаннос-ти наравне с организациями и гражданами России. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются специальные ограниче-ния процессуальных прав организаций и граждан РФ (ст. 210 АПК РФ).

Если иностранец не владеет языком, на котором ведется процесс, то он имеет право знакомиться с материалами дела через переводчика, а также выступать в суде на родном языке. Некоторые кон-сульские конвенции предусматривают, что консул может, если это позволяют законы государства пребывания, вы-ступать в качестве переводчика по делам капитана судна и членов экипажа перед судами и властями государства пребывания.

Иностранец может вести дела в суде лично или через представителя. В нашем праве нет института обязательного судебного представительства. Представителями иностранных граждан в суде могут быть как российские граждане, так и иностранцы.

Представителем может быть любой адвокат. Аналогичным образом ре-шается вопрос о представительстве иностранных фирм и граждан при рас-смотрении дел в третейских судах (арбитражах). Например, стороны могут вести дела непосредственно или через должным образом уполномоченных представителей, назначаемых сторонами по своему ус-мотрению, в том числе из числа иностранных граждан и организаций.

Кроме того, в качестве представителей иностранных граждан могут вы-ступать консулы. В соответствии с правилами ряда консульских конвен-ций, заключенных с иностранными государствами, консул в силу своего официального положения может представлять граждан страны, его назна-чившей, как перед судами, так и перед другими органами власти консуль-ского округа.

Для признания полномочий консула доверенности представляемого не требуется.

2.2 Процессуальное положение иностранного государства

Иностранное государство обладает судебным иммунитетом. Под су-дебным иммунитетом понимается изъятие одного государства из-под юрисдикции другого государства. Иностранное государство не может быть привлечено к суду в качестве ответчика без его согласия. Основанием этого правила являются принцип суверенитета и принцип суверенного ра-венства государств. Судебный иммунитет государства включает в себя: а) судебный иммунитет в узком смысле слова - саму неподсудность одно-го государства суду другого; б) иммунитет от предварительного обеспече-ния иска; в) иммунитет от принудительного исполнения судебного решения См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 2003 г. с 370. .

В США заявление об иммунитете должно быть сделано в суде; го-сударственный департамент может участвовать в процессе от имени пра-вительства, если суд, по его мнению, неправильно толкует закон. В Вели-кобритании заявление об иммунитете может быть сделано в суде непо-средственно представителем иностранного государства. Суд вправе обра-титься по этому вопросу в Министерство иностранных дел, причем полу-ченные от него сведения для суда обязательны. Во Франции и в ряде других стран заявление об иммунитете делается в соответствии с правилами гражданского процессуального законодательства.

При постановке в суде вопроса об иммунитете учитывается практика, сложившаяся в том государстве, где предъявлен иск или наложен арест. Как уже отмечалось, современная практика государств в этом вопросе неоднородна. Суды ФРГ, США, Великобритании, Австрии, Швейцарии, Италии и ряда других стран предоставляют иммунитет лишь в тех случаях, когда речь идет о действиях государства публично-правового характера.

Принцип иммунитета не следует понимать как «отказ в правосудии». Иск к государству может быть предъявлен в его собственных судах, а в судах другой страны - лишь с его согласия. Если же такого согласия не было, истец может обратиться к собственному государству, для того чтобы оно вступило в дипломатические переговоры с иностранным государством.

Однако чаще всего при заключении контракта с государством или с его органом в контракт включается арбитражная оговорка. Она означает со-гласие государства на рассмотрение иска к нему в порядке арбитража.

Таким образом, претензии к государству возможны, но они должны рассматриваться в соответствии с нормами международного права, а также в соответствии с предусмотренными в таких случаях условиями рас-смотрения споров См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 2003 г. с 371..

В РФ сохраняется действие принципа абсолютного иммунитета, кото-рый получил закрепление в российском законодательстве. В тех случаях, когда в иностранном государстве не обеспечивается рос-сийскому государству и его имуществу такая же судебная неприкосновен-ность, какая обеспечивается иностранным государствам и их имуществу в РФ, управомоченным органом может быть предписано в отношении этого государства или его имущества при-менение ответных мер См.: Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права. Том 3, Международный гражданский процесс, М., «Юрид. лит.», 1976 С. 117

.

Согласно АПК РФ, предъявление в арбитражном суде иска к иностранному государству, привлечение его в качестве третьего лица к участию в деле, наложение ареста на имущество, принадлежащее ино-странному государству и находящееся на территории России, и принятие по отношению к нему других мер по обеспечению иска, обращение взыс-кания на это имущество в порядке принудительного исполнения решения арбитражного суда допускаются лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено федеральны-ми законами или международными договорами РФ.

В отношении приведенных выше правил еще не сложилась арбитраж-ная практика. Комментарий к АПК РФ исходит из того, что доказательства согласия иностранного государства на выступление в арбитражном суде в качестве ответчика истец должен представить вместе с первоначально на-правляемыми суду исковыми материалами (это может быть условие кон-тракта, предусматривающее возможность рассмотрения спора в суде, или иной документ, свидетельствующий о таком согласии).

Что касается наложения ареста на имущество и иных принудительных мер в отношении имущества, то согласие компетентного органа иностран-ного государства может быть затребовано и получено уже после начала производства по делу. Режим иммунитета распространяется и на то иму-щество иностранного государства, которое законно передано во владение или управление российской организации.

В особом положении находятся также лица, входящие в состав пер-сонала дипломатических и консульских представительств, а также сотруд-ники международных организаций. Положение о дипломатических и кон-сульских представительствах иностранных государств на территории РФ предусматривает, в частности, что глава дипломатического представительства, члены дипломатического персонала, консульские должностные лица пользуются иммунитетом от гражданской (а также уго-ловной и административной) юрисдикции. В то же время «иммунитет от гражданской юрисдикции не распространяется на случаи, когда глава дип-ломатического представительства и члены дипломатического персонала представительства вступают в гражданско-правовые отношения как част-ные лица в связи с исками о принадлежащих им строениях на территории РФ, наследовании или деятельностью, осуществляемой ими за преде-лами официальных функций». Консульские должностные лица пользуются иммунитетом от гражданской юрисдикции в том, что касается их служебной деятельности, но это, однако, не распространяется на иски о возмещении вреда, причиненного дорожно-транспортным происшестви-ем.

Таким образом, дипломатические представители подлежат юрисдикции российского суда по гражданским делам лишь в пределах, определяемых нормами международного права или соглашениями с соответствующими государствами. В то же время, если в иностранном государстве не будет обеспечена такая же судебная неприкосновенность, какая обеспечивается представителям иностранных государств в РФ, по отношению к предста-вителям такого государства возможно применение ответных мер.

2.3 Установление содержания иностранного права

Суд и другие органы российского государства, а также арбитражные организации стоят на позициях лояльного применения иностранного зако-нодательства во всех случаях, когда это основано на законе, правилах меж-дународного договора или на условиях сделки, заключенной российской организацией с иностранным контрагентом. В ГПК РФ предус-мотрено, что «суд в соответствии с законом применяет нормы иностран-ного права». Иностранное право должно применяться судом так, как оно применяется в стране, где это право действует.

Суд применяет не только иностранные законы, но и обычаи, и судебную практику иностранных государств в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах. Содержание иностранного права может быть как установлено самим судом, так и доказано сторонами, за-интересованными в применении этого права.

Суд обязан установить содержание иностранного права. Для этого он может обращаться к содействию сторон, запрашивать тексты законов ино-странных государств у соответствующих учреждений и научных организа-ций. Для получения сведений об иностранном законодательстве суды (а также государственные нотариальные конторы) обращаются в Министер-ство юстиции РФ, которое при необходимости запрашивает в установлен-ном порядке соответствующие учреждения иностранных государств.

В целях установления содержания норм иностранного права суд, ар-битражный суд, третейский суд или административный орган могут обра-титься в установленном порядке за содействием и разъяснением к компе-тентным органам или учреждениям в РФ и за границей либо привлечь экс-пертов.

Лица, участвующие в деле, вправе представить документы, подтверж-дающие содержание соответствующих норм иностранного права.

Если установить содержание иностранного закона, несмотря на все по-пытки, не удается, суду приходится применять российское право. Такой подход к решению вопроса соответствует практике других государств.

2.4 Исполнение судебных поручений

По общему правилу, суд может выполнять процессуальные действия лишь в пределах своего государства. Для осуществления таких действий за границей требуется согласие того государства, в котором они должны быть совершены. Поэтому процессуальные действия за пределами своей страны могут быть произведены лишь в порядке судебного поручения.

Особенно часто встречаются два случая, когда суду одного государства приходится обращаться за содействием к судебным органам другого госу-дарства. Первый случай - вручение документов по просьбе суда лицам, находящимся за границей. Например, во Франции открывается наследст-во, а один из наследников проживает в Москве. Французский суд обраща-ется к нашему суду с просьбой вручить извещение этому наследнику о слу-шании дела. Нужно не просто передать документы, а вручить их офици-альным образом, засвидетельствовать, что они получены определенным лицом и что оно было ознакомлено с их содержанием.

Второй случай - выполнение отдельных процессуальных действий, и в частности допрос свидетелей, находящихся за границей. Если суд счита-ет, что для выяснения обстоятельств по данному делу необходимо допро-сить свидетеля, проживающего за границей, он заранее составляет список вопросов к свидетелю. Допрос производится через судебные органы той страны, в которой проживает свидетель.

Таким образом, под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства.

При обращении суда одного государства к суду другого государства может применяться один из четырех исторически сложившихся порядков.

Первый порядок - непосредственное обращение суда государства А к суду государства Б.

Второй порядок - дипломатический. Он заключается в том, что суд государства А обращается к своему министерству иностранных дел, кото-рое через свое посольство или консульство обращается в МИД государ-ства Б с нотой. МИД государства Б направляет поручение в соответствую-щий суд с просьбой о его исполнении.

Третий порядок - выполнение судебных поручений в государстве Б специальным уполномоченным, назначенным судом государства А. Этот порядок был применен сначала в Англии, а затем в США. Состоит он в следующем: если суду США надо допросить свидетеля, проживающего во Франции, американский суд назначает кого-либо из французских граж-дан, предварительно с ним договорившись, своим уполномоченным, кото-рый и вызывает свидетеля, допрашивает его и направляет материалы до-проса в американский суд. Но этот уполномоченный не имеет права принимать какие бы то ни было принудительные меры, обеспечивающие явку свидетеля.

Четвертый порядок - выполнение судебных поручений путем переда-чи их центральным органам юстиции (министерствам юстиции, прокура-туре и т.п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой страны.

Порядок выполнения судебных поручений устанавливается в каждой стране с ее внутренним законодательством и международными соглашениями.

Исполнение в РФ судебных поручений иностранных судов и обращение судов РФ с поручениями к иностранным судам регулируются ГПК РФ.

В соответствии с ГПК РФ суды РФ исполняют передан-ные им в установленном порядке судебные поручения иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий (вручение повесток и других документов, допрос сторон и свидетелей, производство экспертизы и осмотра на месте и т.д.), за исключением случаев, когда исполнение по-ручений противоречило бы суверенитету РФ или угрожало бы безопаснос-ти РФ, либо когда исполнение судебных поручений не входит в компетен-цию суда. Исполнение судебных поручений осуществляется судами на ос-нове российского законодательства с применением правил ГПК. Вместе с тем российские суды не отказывались при допросе свидетелей по поручени-ям судов Великобритании или США руководствоваться исходящими от этих судов вопросниками (interrogatoires), составленными по обычной в судах общего правила форме для прямого и перекрестного допроса.

Суды РФ могут обращаться к иностранным судам с поручениями об ис-полнении отдельных процессуальных действий. Порядок сношений рос-сийских судов с иностранными судами определяется законодательством РФ и ее международными договорами. Судебные поручения российских судебных органов судам иностранных государств должны направляться в Министерство юстиции РФ, а затем за границу через МИД РФ. Поручения снабжаются переводом на соответствующий иностранный язык См.: Битюцкий И. В. Международное частное право. - М.: Инфра-М, 1999 С. 214.

Поручения иностранных судов о производстве в РФ процессуальных действий должны направляться посольствами иностранных государств в МИД РФ. Оно направляет поручение в Министерство юстиции РФ, кото-рое, в свою очередь, направляет его соответствующему суду. Документы об исполнении поручения направляются российским судом через Минис-терство юстиции РФ в МИД РФ. Судебные органы могут принимать к своему исполнению только те поручения иностранных судов, которые были получены через МИД РФ. Если судебный орган получает непосредственно от иностранного суда поручение о производстве того или иного действия, то оно должно оставляться судами без исполнения.

Иной порядок исполнения судебных поручений установлен в договорах о правовой помощи, заключенных с Азербайджаном, Грузией, КНР, Кир-гизией, Латвией, Литвой, Молдавией, Эстонией. Эти договоры устанав-ливают, что центральные учреждения юстиции сносятся между собой не-посредственно, а не по дипломатическим каналам. Они также содержат постановления о взаимном исполнении судебных поручений и поручений всех других учреждений юстиции, которые занимаются гражданскими, се-мейными и уголовными делами, к числу таких учреждений, кроме судов, органов прокуратуры и государственного нотариата, относятся также загсы, органы опеки и попечительства.

Договоры о правовой помощи СССР с Болгарией, Венгрией, Вьетна-мом, КНДР, Кубой, Монголией, Польшей, Румынией, Чехословакией, Югославией устанавливали порядок непосредственных сношений цент-ральных органов юстиции договаривающихся стран. Эти договоры продол-жают действовать для РФ (с Польшей Россия заключила новый договор).

Взаимные сношения органов юстиции существенно облегчаются тем, что они могут пользоваться при этом своим языком. Оказание правовой помощи, согласно договорам, может состоять в выполнении ряда процес-суальных действий (составление и пересылка документов, проведение обысков и выемок, пересылка и выдача вещественных доказательств, до-просы обвиняемых, свидетелей, исполнение поручений о вручении доку-ментов). Учреждение юстиции, к которому обращено поручение, применя-ет законодательство своего государства. Однако по просьбе учреждения, от которого исходит поручение, оно может применять процессуальные нормы государства, направившего поручение, если это не противоречит законодательству страны исполнения поручения. Все поручения об оказа-нии правовой помощи исполняются бесплатно.

Вопрос о возможности применения в РФ при исполнении поручения процессуального законодательства соответствующего иностранного госу-дарства, если оно не противоречит законодательству РФ, решается по про-сьбе учреждения, от которого исходит поручение о правовой помощи, Вер-ховным Судом РФ и Прокуратурой РФ. По некоторым договорам о правовой помо-щи предусмотрено выполнение поручений не только судов, прокуратуры и органов нотариата, но и загсов. В этих до-говорах установлено, что учреждения записи актов гражданского состоя-ния одной страны по ходатайству учреждений другой страны пересылают для служебного пользования выписки из книг регистрации актов граждан-ского состояния без перевода и бесплатно через свой вышестоящий орган.

В некоторых договорах предусмотрено, что оказание право-вой помощи не должно наносить ущерба суверенитету и безопасности, а также противоречить основным принципам законодательства запрашива-ющего государства (публичному порядку).

3. Признание и исполнение решений иностранных судов

3.1 Признание решений иностранных судов

Действие судебного решения, вынесенного судом одного государст-ва, в принципе ограничено пределами территории этого государства. До-пустимость признания и исполнения иностранного судебного решения оп-ределяется законодательством конкретной страны и международными со-глашениями, в которых она участвует. Признание решения иностранного суда означает, что оно служит подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решение отечественного суда. В ряде случаев достаточно, чтобы решение было только признано (напри-мер, о расторжении брака). В других же случаях решение должно быть еще и исполнено, то есть подвергнуто специальной процедуре по разрешению исполнения (например, выдача экзекватуры или регистрация в специаль-ном реестре). Таким образом, признание иностранного судебного решения является необходимой предпосылкой его принудительного исполнения; для принудительного исполнения обычно устанавливаются дополнитель-ные требования сверх тех, которые необходимы для признания решения.

Законодательству государств известны различные системы исполнения решений иностранных судов. Общим для всех этих систем является тре-бование взаимности как условия для исполнения решения.

В одних странах (например, в Италии) для исполнения судебного ре-шения требуется проверка его правильности лишь с формальной точки зрения, а также установление непротиворечия его публичному порядку страны суда и выполнение ряда других условий. В других странах (напри-мер, во Франции, в Бельгии, ряде государств Африки) необходима выдача экзекватуры. В этом случае суд после рассмотрения соответствующего хо-датайства выносит постановление о разрешении исполнения. Следует за-метить, что во Франции возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против французского гражданина.

Наконец, в третьей группе стран для судебных решений, вынесенных в странах, которые предоставляют взаимность в отношении исполнения ре-шений, требуется регистрация решения в особом реестре (например, в Ве-ликобритании в суде по гражданским делам Высокого суда). Регистрация, в свою очередь, возможна при наличии ряда условий.

Согласно законодательству КНР, всту-пившие в силу иностранные судебные решения исполняются при наличии взаимности при условии, что они не противоречат основным принципам китайского права.

Развитие экономических отношений привело к заключению многосто-ронних и двусторонних конвенций об исполнении иностранных судебных решений, обычно устанавливающих обязательства договаривающихся го-сударств исполнять решения при соблюдении ряда условий (вступление решения в законную силу, непротиворечие публичному порядку страны ис-полнения, участие обеих сторон в судебном разбирательстве и т.д.).

К многосторонним конвенциям, регулирующим признание и исполне-ние судебных решений, относятся прежде всего соглашения, заключенные между государствами с близкими правовыми системами.

3.2 Исполнение решений иностранных судов

Порядок исполнения в РФ решений иностранных судов определяется соответствующими международными договорами. Решения иностранных судов, которые не подлежат принудительному ис-полнению, признаются в РФ, если это предусмотрено международным до-говором или российским законодательством.

Признание и исполнение решений по отдельным категориям дел могут иметь место в соответствии с отдельными международными договорами РФ. Так, взаимное признание судебных решений по делам об объявлении граждан безвестно отсутствующими или умершими и по делам о растор-жении брака, раздельном проживании супругов и признании брака недей-ствительным регламентируется договором о правовой помощи с Финлян-дией; признание и исполнение решений судов по искам о возмещении ущерба от загрязнения нефтью - Международной конвенцией о граждан-кой ответственности за ущерб от загрязнения нефтью; исполне-ние решений о возмещении ущерба - Римской конвенцией об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на по-верхности рядом многосторонних и двусторонних соглашений в области перевозок грузов и пассажиров; в отношении исполнения реше-ний об уплате судебных расходов - Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процесса.

В соответствии с СК РФ признается решение иностранного суда о расторжении брака между российскими гражданами и иностранны-ми гражданами, если оно было вынесено с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, при-нимавших решение о расторжении брака и о подлежащем применению при расторжении брака законодательстве.

Признание иностранных решений такого рода не ставится в зависи-мость от наличия международного договора; не выдвигается и требование взаимности.

Иначе решен этот вопрос в Федеральном законе о несостоятельности (банкротстве) См.: Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.97 «О несостоятельности (банкротстве)» // Российская газета. 1998. 20-21 января.

. Согласно этому закону, решения судов иностранных государств признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами. При отсутствии международных договоров решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории РФ на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В договорах о правовой помощи, заключенных Россией (СССР) с дру-гими странами, содержатся следующие основные условия признания и ис-полнения иностранных судебных решений:

1) решение вступило в законную силу. Это определяется на основании законодательства страны суда, вынесшего решение;

2) при разрешении дела по существу соблюдены процессуальные права лица, против которого вынесено решение (например, требуется, чтобы ответчику был своевременно вручен вызов в суд);

3) отсутствует другое вступившее в законную силу решение по спору между теми же сторонами и по тому же предмету, вынесенное судом в го-сударстве, на территории которого решение должно быть признано или принудительно исполнено;

4) при рассмотрении дела и вынесении по нему решения соблюдены правила международных договоров о разграничении компетенции судов различных стран.

В ряде договоров указаны и другие, дополнительные условия. Напри-мер, в договоре с Чехословакией предусматривалось, что исполнение до-пускается, если по законодательству обоих государств не истек срок дав-ности принудительного исполнения решения.

Общая формулировка некоторых договоров в отношении возможности отказа в оказании правовой помощи со ссылкой на публичный порядок распространяется и на исполнение и признание ре-шений. В отдельных договорах дополнительно предусматривается, что в признании и исполнении решения может быть отказано, если, по мнению страны, к которой обращена просьба об исполнении, это может нанести ущерб ее суверенитету или безопасности либо противоречит основным принципам ее законодательства.

Признание в РФ решения иностранного суда означает, что оно облада-ет такой же юридической силой, какую имеют решения российских судов. Поэтому вынесение иностранным судом решения, подлежащего призна-нию в РФ, является основанием либо для отказа в принятии в России ис-кового заявления по спору между теми же сторонами, по тому же основа-нию и о том же предмете, либо для прекращения дела.

В ряде договоров о правовой помощи предусмот-рено, что решение, вынесенное в одном государстве, может быть прину-дительно исполнено на территории другого государства, на что должно быть выдано специальное разрешение. Ходатайство о принудительном ис-полнении подается в суд, вынесший решение. Затем оно пересылается в установленном порядке суду, компетентному выдать разрешение на испол-нение.

В соответствии с ГПК РФ решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет с момента вступления его в законную силу. Это правило относится и к решениям иностранного арбитража.

На основании решений иностранного суда и вступившего в законную силу судебного определения о разрешении принудительного исполнения этого решения выдается исполнительный лист, который направляется в народный суд по месту исполнения решения. Эти положения договоров широко применяются на практике.

Отказ в разрешении принудительного исполнения решений иностран-ного суда допускается в РФ в случаях, когда:

1) решение по законодательству государства, на территории которого оно вынесено, не вступило в законную силу;

2) сторона, против которой вынесено решение, была лишена возмож-ности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было свое-временно и надлежащим образом вручено извещение о рассмотрении дела;

3) рассмотрение дела, по которому вынесено решение, относится к ис-ключительной компетенции российского суда или иного органа;

4) имеется вступившее в законную силу решение российского суда, вы-несенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве российского суда имеется дело, воз-бужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;

5) истек срок давности предъявления решения к принудительному ис-полнению;

6) исполнение решения противоречило бы суверенитету РФ или угро-жало бы безопасности РФ либо противоречило бы основным принципам российского законодательства.

Решение иностранного суда, не требующее принудительного исполне-ния, признается на территории РФ без какого-либо дальнейшего произ-водства, если со стороны заинтересованного лица не поступят в течение месяца возражения против признания этого решения. Заинтересованное лицо может в течение месячного срока после того, как ему стало известно о поступлении решения иностранного суда, заявить в соответствующий суд возражение против признания решения иностранного суда. Это возраже-ние рассматривается в открытом судебном заседании с вызовом заинтере-сованного лица. Суд по просьбе этого лица, если она будет признана ува-жительной, может перенести время рассмотрения решения.

Признание, не требующее принудительного исполнения, призвано обеспечивать интересы граждан договаривающихся государств и облег-чать работу органов юстиции.

Ходатайство о разрешении принудительного исполнения решений по-дается в компетентный суд страны, где решение подлежит исполнению. Оно может быть подано и в суд, который вынес решение по делу в первой инстанции. Суд не пересматривает дело по существу, а ограничивается установлением того, что условия, предусмотренные кон-венцией, соблюдены. Порядок принудительного исполнения определяется по законодательству страны, на территории которой должно быть осу-ществлено принудительное исполнение.

В исполнении может быть отказано в следующих случаях:

в соответствии с законодательством страны, на территории которой вынесено решение, оно не вступило в законную силу или не подлежит ис-полнению, за исключением случаев, когда решение подлежит исполнению до вступления в законную силу;

ответчик не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его уполномоченному не был своевременно и надлежаще вручен вызов в суд;

по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию на территории страны, где должно быть признано и исполнено решение, было уже ранее вынесено вступившее в законную силу решение или имеется признанное решение суда третьего государства, либо если уч-реждением этой договаривающейся стороны было ранее возбуждено производство по данному делу;

согласно законодательству страны, на территории которой реше-ние должно быть признано и исполнено, дело относится к исключительной компетенции ее учреждения;

отсутствует документ, подтверждающий соглашение сторон по делу договорной подсудности;