С самого начала франчайзингового предприятия деловые и юридические ас-пекты тесно связаны. Например, сразу после того, как сделано предложение о франчайзинге, название и торговая марка, которые будут использоваться, должны быть зарегистрированы. Эти действия будут только началом посто-янного внимания за незаконным исполь-зованием торговой марки.

Так, компания Coca-Cola содержит небольшой специальный высокооплачиваемый штат сотрудников для за-щиты торговой марки и названия. Защи-щая свою торговую марку, владелец защищает репутацию своего продукта или услуги. Таким образом, покупатель зна-ет, что он получит именно то, что хочет, а не заменитель, и поэтому торговая марка Coca-Cola становится очень важной частью системы франчайзинга в компа-нии Coca-Cola . Имеется прямая связь между действиями по защите тор-говой марки Coca-Cola и ценностью концентрата, который компания прода-ет своим франчайзи. Хорошая репута-ция, завоеванная продуктом, с течением времени приобретает значительную цен-ность. Это одна из ценностей, которую приобретает франчайзи, покупая франчайзинг. Это только один пример тесной связи между бизнесом (стоимостью франчайзинга) и юридическими факто-рами (защита торговой марки), которые имеются в каждой торговой системе.

Одним из основных преимуществ по-купки франшизы является то, что предприниматель получает возможность избавиться от головной боли, связанной с началом нового бизнеса на пустом месте. Франчайзер, как правило, пред-ставляет план с четкими инструкциями по поводу организации предприятия. При этом ему даются рекомендации по размещению предприятия, если эти воп-росы не определены заранее. При предо-ставлении франшиз на розничную тор-говлю во многих случаях, как, напри-мер, это делает компания МакДональдс, проводятся маркетинговые исследования, главной целью которых получение уверенности в том, что новое предприятие достигнет поставленных перед ним целей. Оценка интенсивности спроса, особенностей городской инфра-структуры, демографических тенденций, график роста деловой активности в регионе, уровня конкуренции и т. п. явля-ется важной составляющей при приня-тии решения о том, где разместить пред-приятие. Часто франшиза предполагает наличие определенного имени, которое дает предпринимателю достаточно быс-трое признание в определенном рыноч-ном пространстве. Это, естественно, не гарантирует успеха, но обеспечивает ус-ловия для начала предпринимательской деятельности с положительной репута-цией.

Соглашаясь на контроль со стороны франчайзера по многим вопросам орга-низации ведения бизнеса, предпринима-тель получает определенные преимущес-тва, поскольку благодаря этому у него появляется возможность извлечь пользу из чужой многолетней практики проб и ошибок, приобрести готовый опыт в этих важнейших сферах.

Большое значение в ведении и успехе дел имеет реклама. При обычных усло-виях организация широкой рекламы в прессе и на телевидении по каждой отдельной франшизе представляется де-лом довольно дорогостоящим. Однако в системе франчайзинга вполне возмож-но объединение предпринимателей, и при внесении доли каждым из них в соответствии с объемом деятельности такая организация в целом в состоянии проводить широкую рекламу в прессе для упрочнения репутации фирмы. Вместе с тем каждый франчайзи может впоследствии направить усилия на про-движение товаров на своей территории в пределах, очерченных соглашением о франшизе.

При государственном регулировании хозяйственной деятельности путем ли-цензирования и налогообложения серь-езное значение имеет организация уп-равления бизнесом. При заключении франчайзингового соглашения даются советы по управлению, предоставляется информация о налогах и других аспек-тах деятельности компании. Так, предпринимателю франчайзи передаются хорошо зарекомендовавшие себя управ-ленческие решения, ориентированные на успех и обеспечивающие его процвета-ние.

Ключ к успешному развитию франчайзинговой системы--хорошие отно-шения сотрудничества между франчайзером и франчайзи. Франшиза, которая была продана только с целью получения платы, потерпит неудачу. Франчайзеры, которые не оставят для франчайзи на-дежды на получение достаточного до-хода, также потерпят неудачу. Во франчайзинге нет места проходимцам и жу-ликам, и их не должно быть. И дейст-вительно, большинство известных в ми-ре франчайзеров в настоящее время создают надежные бизнесы для себя и своих франчайзи. Правильная рабочая философия--это не «Сколько капитала я могу получить от франчайзи для рас-ширения моего бизнеса", а «Как мне сделать франчайзинг таким, чтобы он представлял собой хорошую возмож-ность для бизнеса и чтобы его хотели получить высокопрофессиональные по-тенциальные франчайзи".

Франчайзинг позволяет бизнесменам развиваться более быстро, чем любая другая система, в этом его огромное достоинство. Франчайзинг -- проверен-ная система развития, и никакая другая система не может с ней соперничать по эффективности.

В то же время франчайзинг позволяет использовать энергию, таланты и амби-ции людей, которые не выполняли бы работу в традиционных условиях найма, и работу в чужом бизнесе.

4.4. Содержание договора о франшизе

Важнейшим элементом системы франчайзинга является соглашение о франшизе. Именно оно определяет весь ха-рактер и технологию взаимоотношений франчайзера и франчайзи, поэтому, решая вопрос о вступлении в бизнес через франчайзинг, необходимо предельно четко представлять себе какую роль, сыграет конкретное содержание этого документа.

Законодательство ни в России, ни в других странах мира не выделяет соглашение о франшизе в качестве особого вида договоров, таких, как, напри-мер, договор купли-продажи, договор аренды, договор подряда и т. д. Юристы обычно рассматривают этот договор как гибридную форму, сочетающую в себе элементы лицензионного соглашения и дистрибьютерского договора.

Несомненно, в нем есть и то, и другое. В то же время содержание соглашения, как правило, существенно шире, поскольку отношения между франчайзером и франчайзи намного разнообразнее. Поэтому более точно суть этого договора выра-жается в понятии «договор о сотруд-ничестве".

Согласно действующему в России за-конодательству любой договор должен иметь обязательные условия:

предмет договора;

цена,

сроки исполнения.

Наряду с этими обязательствами для всякого договора условиями в соглаше-нии о франчайзинге предусматривается целый ряд дополнительных условий, ус-танавливающих и конкретизирующих формы сотрудничества франчайзера и франчайзи.

Включение или невключение в дого-вор этих дополнительных условий и их конкретное содержание с юридической точки зрения целиком зависит от воли сторон, то есть потенциальных франчайзера и франчайзи. Сам предмет договора требует, чтобы целый ряд аспектов не оказался упущен-ным, а получил в нем то или иное от-ражение. Поэтому, приступая к состав-лению соглашения, стороны должны четко уяснить себе, о чем они хотят договориться и что будет являться пред-метом их договора. Этим будут предо-пределены все остальные положения, ко-торые будут включены затем в оконча-тельный текст соглашения.

Что же является предметом соглаше-ния о франшизе?

Во всех случаях им является право на использование имени, регуляции и спо-собов ведения бизнеса, имеющихся у франчайзера и зарекомендовавших се-бя на рынке.

Это может быть право на обслужива-ние клиентов с использованием рекламы и торговой марки фирмы-франчайзера (как, например, в системе кафе Мак-Дональдс или в системе фирменных магазинов ADIDAS Sport. Это может быть право на продажу товаров определенного вида (как, например, в автомобильной промышленности США, где дилеры часто выступают в ро-ли франчайзи). Это, наконец, может быть право на производство товаров особой конструкции и/или технологии, разработанными фирмой-франчайзером.

Какими бы ни были различные сферы бизнеса, ведущегося на условиях франчайзинга, предметом соглашения всегда является передача прав и возможностей эффективного ведения бизнеса, которы-ми располагает франчайзер и которые отсутствуют у франчайзи.

Может возникнуть вопрос: почему же франчайзи не заимствуют эти возмож-ности (технологию, рекламные вывески, методы организации и управления), просто изучив их методом наблюдения и не прибегая к заключению договора? Почему сотни тысяч предпринимателей соглашаются платить за право пользо-вания системой франчайзера даже в тех нередких случаях, когда они знают ее во всех деталях?

Ответ на эти вопросы дает понятие ,,промышленная собственность". Оно охватывает широкий круг объектов: изобретения, товарные знаки и знаки об-служивания, промышленные образцы, опытные модели, фирменные наимено-вания и указания происхождения или на-именования места происхождения това-ров. Именно потому, что они защищены и в случае неправомерного заимствования права собственности на эти объекты его можно защитить в су-дебном порядке, потенциальные франчайзи вынуждены заключать договор и получать права пользования соответ-ствующими объектами промышленной собственности за плату.

Таким образом, заключая договор о франшизе, нужно прежде всего опреде-лить, какой именно объект промышленной собственности будет передан от франчайзера к франчайзи и действитель-но ли он защищен от несанкционирован-ного использования и может быть пред-метом продажи.

Это не простой вопрос, и здесь, как правило, требуется консультация юри-ста. Ведь каждый объект промышлен-ной собственности имеет свое специфи-ческое правовое значение и свои спосо-бы защиты. Так например, очень на-дежно защищены права на изобретения, промышленные модели, промышленные образцы. В Патентном законе РФ от 23 сентября 1992 г. детально определены критерии охраноспособности изобрете-ний полезных моделей промышленных образцов, способы и процедуры призна-ния их охраноспособности Патентным ведомством россии, права и обязаннос-ти авторов и патентообладателей и ав-торов. То же можно сказать и о защите прав на товарные знаки, поскольку за-кон о товарных знаках от 23 сентября 1992 г. содержит подробную регламен-тацию отношений, возникающих в связи с регистрацией, правовой охраной и ис-пользованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Напротив, объ-екты промышленной собственности в виде секретов производства (так назы-ваемые «ноу-хау») защищены весьма слабо. Пожалуй, единственным специ-альным нормативным актом по этому вопросу является постановление Прави-тельства РК от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

Правда, существуют примерные фор-мы договоров на покупку-продажу па-тентных лицензий, беспатентных лицен-зий, которыми можно воспользоваться как прототипами при составлении фран-шизного соглашения, но интересы каж-дой из сторон будут более надежно за-щищены, если в подготовке соглашения будет использована помощь опытного юриста. Следует обратить особое вни-мание на такой аспект предмета согла-шения, как исключи-тельность передаваемых франшизопользователю прав. В соглашении должно быть четко определено, будут ли переда-ваемые франчайзером права исключи-тельными и, если это предусматривает-ся, то в границах какой территории. Здесь могут быть различные варианты. Если одновременно с передачей права на товарный знак предусматривается поставка товаров для их последующей реализации, то в соглашении могут быть определены торговые квоты. Мо-жет быть также предоставлена возмож-ность не только пользоваться передава-емыми исключительными правами, но и продавать их, в свою очередь, другим лицам. В этом случае будут иметь место отношения субфранчайзинга. Это зна-чит, что франчайзи, купивший лицен-зию, будет выступать по отношению к тем лицам, которым он перепродает лицензию, в качестве франчайзера.

Специфика предмета договора в от-ношениях франчайзинга обуславливает необходимость передачи франчайзи не только самого права в виде лицензии, но и практической возможности пользоваться им. В большинстве случаев для этого необходимы передача технической документации, рабочих инструкций, по-ставка оборудования и материалов, об-учение франчайзи методам работы, по-следующее оказание консультативной помощи. Все эти вопросы должны быть отражены в договоре. Если программа практической помощи франчайзи явля-ется достаточно объемной, она может быть вынесена из основного текста до-говора в приложение (которое, разуме-ется, должно быть неотъемлемой сос-тавной частью договора).

Самостоятельный блок условий со-глашения о франшизе--обязательства, которые берет на себя франчайзи. Они также в значительной мере определяют-ся предметом договора. Основное из них--плата за пользование лицензией. Здесь же нужно отметить, что способы установления платы могут быть весьма различными. Обычно они включают в себя единовременный всту-пительный взнос, плату за лицензию и периодические последующие платежи в виде отчислений от прибыли (роялти). Могут быть установлены и дополни-тельные виды оплаты, в частности за услуги по обучению, взносы на рекламу. Но не исключено, что фирма-франчайзер ограничит платежи со стороны фра-нчайзи по некоторым видам соглашений на определенном этапе развития только единовременной оплаты поставляемого оборудования и материалов.

Из специфики предмета соглашения о франшизе следует также предусматривать среди прочих условий обязанности франчайзи по сохранению репутации (доброго имени) франчайзинговой сис-темы в целом. Это предполагает стро-гое соблюдение стандартов, установлен-ных франчайзером, инструкций по ор-ганизации и управлению предприятием, оговоренной политики цен, участие в маркетинге и рекламе, в совершенст-вовании методов работы.

Как правило, предусматривается и финансовый контроль за деятельнос-тью франчайзи со стороны франчайзера, а также ряд стандартных условий, обыч-но включаемых в хозяйственные догово-ры всех видов: о сроках действия до-говора, ответственности сторон, право-преемстве, способах разрешения споров.

Одна из сложнейших задач франчай-зера при составлении им стандартного соглашения о франшизе и исполнении оговоренных в нем обязательств--это поддержание корректного уровня кон-троля над деятельностью франчайзи так чтобы контроль этот не был чрез-мерным. Франчайзеру обычно подаются требования работников предприятия-франчайзи о компенсации или жалобы о нанесенном ущербе от третьего лица, которое понесло убыток во франчайзированном предприятии. Лица, подаю-щие жалобы, утверждают, что франчайзер должен нести ответственность за де-ятельность и оплошности своих фран-чайзи. Во многих случаях основанием для навязывания подобного рода ответственности является право контроля франчайзера над деятельностью франчайзи.

В практике американского франчайзинга такой род ответственности приня-то называть субститутивной ответствен-ностью. Жалобы, связанные с субститу-тивной ответственностью, часто осно-вываются на агентском праве. Другими словами, истец подает жалобу, имея в виду, что франчайзи является «аген-том" франчайзера. По этому закону сто-рона, представляемая «агентом", назы-вается «принципал". Основное положе-ние агентского права заключается в том, что принципал несет ответственность за деятельность и упущения своих агентов. Таким же образом, если франчайзи фак-тически является агентом своею франчайзера, то тот обязан нести ответствен-ность за ошибки и упущения франчайзи. Агентские отношения характеризуются тремя элементами:

агент является субъектом, на кото-рого распространяется право контроля принципала;

агент обязан действовать с выго-дой для принципала,

агент уполномочен изменять офи-циальные отношения принципала.

Обычно 101 факт, является ли фран-чайзи агентом франчайзера или нет, оп-ределяется тем, имеет ли франчайзер право контролировать или он уже фак-тически контролирует деятельность франчайзи.

Как правило, там, где франшизное соглашение дает франчайзеру право на полный или частичный контроль над франчайзи, существуют агентские отно-шения и франчайзер может управлять «намерениями и делами» в достижении определенной цели. Франчайзер имеет юридический и вещественный интерес в защите «репутации своей системы», и этот интерес позволяет франчайзеру осуществлять определенный контроль над предприятием франчайзи.

Кроме жалоб, касающихся действи-тельного агентства, третья сторона мо-жет преследовать франчайзера в судеб-ном порядке, имея в виду то, что фран-чайзи является «кажущимся» агентом франчайзера.

Право действовать как агент, не явля-ясь им фактически, возникает там, где принципал словами либо действиями производит впечатление, что агент уполномочен действовать в определен-ных вопросах. Также это кажущееся об-ладание правами может быть отнесено к словам и делам кажущегося принципа-ла.

Хотя франчайзеры обычно успешно преодолевают дела о субститутивной ответственности, основанные на теории об агентстве, здесь могут быть случаи, когда франчайзер признается ответ-ственным за действия, произведенные во франчайзированных предприятиях, если эти действия производились с ведома франчайзера. Ответственность может возникнуть из необдуманно доброволь-ного взятия на себя ответственности.

Франчайзер должен быть очень пре-дусмотрительным не только при состав-лении своего соглашения о франшизе, но и при проведении франчайзинговой программы. Франчайзеры в большой мере заинтересованы в том, чтобы их франчайзи придерживались системы ра-боты, принятой во франчайзинге, и спо-собствовали поддержанию доброй сла-вы торговой марки франчайзера. Как бы то ни было, чрезмерный контроль может стать причиной роста ответствен-ности франчайзера за действия или не-брежность франчайзи. Таким образом, франчайзи должен прилагать усилия по созданию и сохранению такого уровня контроля, который позволит ему защи-тить свою франчайзинговую систему и торговую марку и в то же время не превратит его в ежедневное опекунство, которое приведет франчайзера к ответ-ственности за действия и небрежность своих франчайзи. Кроме того, франчай-зеры, которые берут на себя специаль-ные обязательства (типа распростране-ния мер безопасности), должны выпол-нять их так чтобы существовала уверен-ность, что сделано все возможное для обеспечения этих мер.

С целью недопущения ситуации, в ко-торой третья сторона считает франчай-зи агентом франчайзера или самим франчайзером, франчайзер должен предпри-нять шаги для разъяснения, что фран-чайзи и франчайзированный бизнес независмы друг от друга. Франчайзер может потребовать, чтобы франчайзи поставил свою подпись в де-ловых бумагах, подтверждая, что он владеет своим бизнесом и действует не-зависимо. Кроме того, франчайзер должен создать отдельные уставы: один--для подразделении, находящихся во владении компании, и другой --для франчайзированного бизнеса. Кроме того, чтобы избежать возникновения отношений «кажущегося агент-ства», франчайзер должен включить в свое соглашение о франчайзинге поло-жение о том, что франчайзи независимо работает в соответствии с контрактом и не является агентом. Более того, во франчайзинговое соглашение могут быть включены аспекты, ответствен-ность за которые несет исключительно франчайзи. Например, франчайзи дол-жен отвечать за соответствие своей ра-боты действующему законодательству, указам и постановлениям.

Если франчайзер предлагает полное руководство по безопасности, то это ру-ководство должно состоять из рекомен-даций, а не из требований. Франчайзер должен разъяснить, что франчайзи от-ветственен за безопасность на своем предприятии. Франчайзер не должен пред-лагать своего участия в этих меропри-ятиях, он вообще должен исключить ме-ры предосторожности из своих периоди-ческих инспекций по контролю качества и даже не должен комментирован принятие или непринятие определенных мер. С другой стороны, если франчайзер хочет установить диктат и оказывать давление в соблюдении мер безопаснос-ти, то действовать в данном случае франчайзер должен более напористо и по следовательно.

Следует учитывать, что конкретное содержание франчайзингового договора может довольно существенно разли-чаться в зависимости от вида деятельности, являющегося предметом соглашения. С этой точки зрения обычно раз-личают два вида франчайзинга: товарный франчайзинг и деловой франчайзинг.

Товарный франчайзинг используется в сфере торговли. Он может применять-ся и в отношении товаров, изготовите-лем которых является сам франчайзер, и к товарам, изготовленным другими фирмами и продаваемым под торговой маркой франчайзера. Главное, что отличает товарный франчайзинг от обычной оптовой торговли, привязанность франчайзи к товарному знаку и торговой марке франчайзера. Франчайзер, как правило, поставляет обусловленный соглашением товар для его продажи франчайзи, но главное это не сам по себе товар, а использование определенного ассортимента и определенной технологии торговли. Наиболее часто торговый франчайзинг применяется для сбыта то-варов, имеющих значимую торговую марку или требующих специфических торговых услуг до или после продажи. Характерными примерами таких товаров являются бензин, автомобили, велосипеды. алкогольные и безалкогольные напитки, мелкая розница.

Соглашение о торговом франчайзинге отличается от дилерских договоров подробным изложением требований с технологии торговли и условий использования этого знака. Большое место в них занимают условия о предо-ставлении франчайзером деловых услуг: реклама, обучение, консультации.

Деловой франчайзинг отличается от торгового тем, что основным предме-том франшизного соглашения является передача технологии (ноу-хау) и лицен-зии на ее использование. Франчайзер в этом случае поставляет франчайзи то-вары или услуги для их реализации кли-ентам. Однако он может брать по до-говору на себя функции обеспечения франчайзи определенными материала-ми (оборудование, упаковка, деловые бланки и прочие аксессуары бизнеса). Но также, как и в товарном франчайзинге, в соглашениях подробно оговарива-ются обязательства франчайзера по рек-ламе, организации дела и обучению франчайзи.

Нужно отметить, что разграничение между товарным и деловым франчайзингами часто оказывается условным и в некоторых франчайзинговых систе-мах можно найти элементы и одного и другого видов. Франчайзинговое пра-во не содержит в этом отношении каких-либо ограничений и позволяет сторонам комбинировать условия со-глашения по их усмотрению с учетом особенностей их деятельности. Типич-ным примером таких «комбинирован-ных» соглашений являются распростра-ненные в США договоры о производ-стве безалкогольных напитков. В соответствии с таким договором франчайзер поставляет секретный сироп и предоставляет эксклюзивное право на изготовление из него напитка, ко-торый затем продается с торговой мар-кой франчайзера.

В Казахстане аналогичные договоры при-меняются в деятельности таких компаний как Кока-Кола, Пепси.

Успешная работа этой фирмы являет-ся подтверждением большой гибкости, свойственной отношениям по франчайзингу, и эффективности нестандартного подхода к определению содержания франшизных соглашений.

4.5. Прекращение франчайзинговых отношений

Отношения франчайзинга прерыва-ются при наличии одного из пяти следу-ющих событий:

отмена соглашения;

прекращение по взаимному согла-шению;

отказ франчайзи от своих обяза-тельств;

прекращение франчайзером кон-тракта;

окончание срока действия соглаше-ния.

Сотрудничающие стороны обычно стараются не думать о предстоящем прекращении отношений, если они свя-заны личной заинтересованностыо. Франчайзеры и франчайзи здесь не ис-ключение, тем не менее, и это не самое приятное, франчайзер должен иметь стратегию «окончания игры» для каж-дою типа отношений.

Если они прекращаются в связи с окончанием срока действия договора, то тогда все в порядке, обе стороны получили то, о чем они договаривались, и им остается только пожать друг другу

В остальных четырех случаях: если срок договора не закончился, а отноше-ния приходится прерывать, очевидно, что обе стороны или одна из них имеют взаимные претензии типа «кто виноват и кто кому что должен". Легче всего, конечно, дожидаться, пока само все не определится, но это не выход. Не следу-ет доводить дело до суда, так как даже выигранные франчайзером процессы вредят системе в целом: отвлекается много сил, слухи будоражат клиентов, раздражают других франчайзи.

Отмена соглашении. Этот термин при-меняется, когда отношения франчайзинга прерваны до открытия подразделе-ния. Обычно такая необходимость воз-никает из-за несоответствующей требо-ваниям договора работы франчайзи в период, предшествующий открытию подразделения. Возможно, франчайзи не собрал необходимых средств, но каковы бы ни были причины, права сторон оговорены в договоре, который нужно соблюдать. Все выплаты, причитающие-ся франчайзеру, франчайзи обязан сде-лать, что должно быть четко оговорено в договоре. Если франчайзер строит свою систему правильно, то у него вряд ли будут проблемы с отменой соглаше-ния.

Прекращение по взаимному соглаше-нию. В зарубежной практике франчайзинга это происходит редко и, как пра-вило, по причинам, не зависящим ни от франчайзера, ни от франчайзи. В этом случае подписывается соглашение о вза-имном освобождении сторон от обязан-ностей договора.

Отказ франчайзи от своих обяза-тельств. Франчайзи, желающий выйти из системы франчайзинга, может либо уведомить об этом заранее, либо нет. Самая драматическая ситуация возника-ет тогда, когда у франчайзи кончаются деньги, он закрывает свою торговую точку и исчезает, предоставив франчай-зеру и кредиторам решать все пробле-мы.

«Тихий отказ» создает, конечно, го-раздо больше проблем. Несвоевремен-ное поступление выплат является при-знаком таких намерений франчайзи. Ме-ры следует применять не откладывая, чтобы потом франчайзера не могли об-винить в том, что он своим нерешитель-ным поведением спровоцировал ситуа-цию. Настоятельно рекомендуется при не-своевременном поступлении выплат не-медленно осуществлять контроль качества. Финансовые проблемы франчайзи часто означают, что он пытается их ре-шить за счет качества. Если ситуация исправима, возможно заключение «договора о вос-становлении", если нет, применяются пунк-ты договора о прекращении отношений.

Прекращение франчайзером контрак-та. Когда дело доходит до прекращения соглашения по инициативе франчайзера он должен иметь для этого веские объективные основания.

Франчайзи платит свои деньги в сис-тему, он хочет получить их обратно и потому может считать, что франчайзер пытается захватить контроль над его регионом, что плата роялти несправедлива, что ему мешают использовать имеющиеся возможности.

Франчайзеру следует тщательно подготовиться к принятию такого решения в частности, нужно иметь все виды письменных доказательств. В зарубежной практике суды обычно относятся с большей симпатией к франчайзи из-за многих случаев, когда франчайзеры не могли оправдать свои действия.

Для ситуаций, в которых прекращение договора неизбежно, можно отметить несколько рекомендаций:

1. Тщательное ведение записей, досье на франчайзи--содержание телефонных разговоров, возникающие проблемы с франчайзи, жалобы и т.д.

2. Уведомление франчайзи о своем решении заблаговременно.

Указание в уведомлении причин, со ссылкой на соответствующие пункт соглашения.

Уведомление франчайзи о его и своих обязательствах, последующих за пре-кращением соглашения.

Окончание срока действия соглашения. Интересно, что довольно много преус-певающих франчайзеров не указывают в договорах той ситуации, которая слу-чится через 10 и 20 лет или по истечении срока договора. Франчайзи, особенно успешно работающих, волнует это го-раздо больше, поскольку они хотят ос-тавить франчайзинг за собой.

Продление договора обычно требует от франчайзи выполнения им текущих обязательств, кроме того, в некоторых системах требуют уплаты взноса за возобновле-ние договора (который значительно ни-же первоначального), а также за модер-низацию помещения.

Стратегия «окончания игры» должна быть хотя бы по той причине, что все бизнесы имеют свои жизненные цик-лы: они зарождаются, растут, развива-ются и умирают. Наряду с этим в пери-од жизненного цикла системы могут возникнуть и другие ситуации, требующие прекращения отношений франчайзинга: неправильное использо-вание торговой марки, несоответствующее качество, неуплата полагающихся выплат, неправильная работа, измене-ния на рынке -- это только некоторые из них. У предпринимателя, взявшегося за такой вид бизнеса нет выбора, кроме как быть к ним готовым.

4.6. Состояние дел в сфере франчайзинга в Казахстане.

Для нашей экономики франчайзинг сегодня является относительно новым явлением, в то время как в развитых странах он столетиями практиковался как средство обеспечения потребностей общества в различных услугах. В условиях централизованной экономики торговая марка и предоставление торгового знака не практиковалось, т.к. не существовало конкуренции среди производителей товаров и услуг. Но, не смотря на это, подобие торговой марки существовало и тогда, например мы предпочитали кондитерские изделия «Рахат», или колбасную продукцию «Беккер» всем другим.

Одним из первых франчайзингов в Казахстане можно считать начало производства Пепси-Колы. Это предприятие функционировало по схеме производственного франчайзинга. Производитель поставляет концентрат, технологию, предоставляет оборудование, обучает персонал, дает разрешение на производство и продажу продукта под своей торговой маркой.

В настоящий момент, рынок предложения по франчайзингу можно разделить на несколько групп по владельцам предоставляемой франшизы, по комплексу услуг или же по сфере предоставления услуг. Я решил провести классификацию по видам франчайзинга: торговый, производственный, деловой франчайзинги.

Примеры заключения и расторжения договоров на основе лизинга, факторинга и франчайзинга

Договор (франчайзинга.)

Об уступке и передаче Права недропользования по общераспространённым полезным ископаемым

Г.Актобе 13 марта 2001 г.

ТОО «Казископаемые» г. Актобе , действующего на основании Устава , не имея возможности для дальнейшего проведения работ по добыче полезных ископаемых по причине недостаточного финансирования , передало Право недропользования ТОО «Казахстангранит» , в дальнейшем второй недропользователь , действующего на основании доверенности .

1. Предмет договора .

1.1. Согласно условий договора участок площадью 65 гектаров , для добычи полезных ископаемых , расположенный в Айтикебийском районе, передаётся второму недропользователю для добычи полезных ископаемых открытым способом сроком на двадцать 25 пять лет .

1.2. первый недропользователь передаёт вместе с объектом всю документацию для проведения работ .

1.3. Передача Права недропользования осуществляется на платной основе: второй недропользователь обязуется за каждую тонну полезных ископаемых производить оплату в размере 1,5 у.е. в течении всего срока действия договора .

2 . Обязанности сторон

2.1. второй недропользователь принимает все права и

2.2. обязанности первого недропользователя .

2.3. Заключение данного договора является безусловным основанием для обращения в Компетентный орган на получение соглашения и переоформление Контракта на недропользование по общераспространённым полезным ископаемым для второго недропользователя - ТОО Казахстан-Гранит».

3. Прочие условия

3.1 Первый недропользователь передаёт часть Прав второму Недропользователю свободным от прав от третьих лиц на данный участок недр.

Т.к.. мною уже был приведён пример договора франчайзинга , то для более полного ознакомления с такими договорами следует рассмотреть:

Акт

Приёма-передачи технической документации технологии эксплуотации скважин.

Г. Актау . 10 марта 2001 года.

Мы нижеподписавшиеся ,

Представитель правообладателя ТОО «Нефтемикс» генер. Директор Шарапинский В.К. , с одной стороны и представитель Пользователя ТОО «Научно-технический центр «Нефтегазпроект» директор НаубетовТ.А., с другой стороны составили настоящий акт о том ,что на основании договора комплексной предпринимательской лицензии о передаче ТОО «Научно-технический центр Нефтегазпроект» , исключительных прав на промышленное и коммерческое использование технологии непрерывно-дискретного газлифного способа эксплуотации скважин , передаётся следующая документация:

- рабочая конструкторская документация по спецификации РПС-73.00.00.;

- оборудование непрерывно-дискретного газлифа НДГ-73.;

- рекламные проспекты на оборудование и технологию НГД.

Настоящий акт является основанием для осуществления прав , предоставленных ТОО «Научно-технический центр «Нфтегазпроект» по договору комплексной предпринимательской лицензии от 15.08.2000. на весь срок действия договора .

В силу того , что договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) понятие относительно новое , некоторые организации пытаются заключить договор франчайзинга ошибочно . Умышленно это делается или по причине некомпетентности неизвестно .

Например:

ТОО «Свиридов и К.» (не имеющее государственной лицензии на проведение работ) пыталось заключить договор комплексной предпринимательской лицензии с ТОО «Кедр» (имеющее государственную лицензию на проведение обследования грузоподъёмных механизмов).Делалось это с целью использования лицензии имеющейся у ТОО «Кедр». Но лицензия выдается государственным органом лицензирования . Возможности предприятия должны в полной мере соответствовать квалификационным требованиям предъявляемыми лицензиаром (государственным органом) к юридическому лицу планирующему заняться лицензионным видом деятельности . Прежде всего это относится к наличию квалифицированных кадров и оборудования позволяющего производить работы по избираемому лицензируемому виду деятельности и согласно п.4 ст. 3. Указа Президента Р.К. , имеющего силу закона от 17.04.95. г. «о лицензировании»: лицензии являются неотчуждаемыми т.е. непередаваемыми лицензиатом другим физическим или юридическим лицам .

Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод что, попытка ТОО «Свиридов и К» заключить договор с ТОО «Кедр» незаконна .

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг).

Г. Актюбинск. 25 февраля 2001года.

ОАО «СНПС-Актобемунайгаз», именуемое в дальнейшем «Финансовый агент» , в лице генерального директора Ван Дунцзинь , действующего на основании Устава ,с одной стороны , и ТОО «Жагабасак » г. Актобе , именуемое в дальнейшем «Клиент» в лице директора Калиева А.К. , действующего на основании Устава , с другой стороны ,заключили настоящий договор о нижеследующем .

1.Предмет договора .

1.1. Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в счет денежного требования Клиента к ТОО «Топаз» и ТОО «Азан», именуемым в дальнейшем «Должники », вытекающего из предоставления Клиентом Должнику выполнения работ по устройству охранной сигнализации по объекту газопровод пос. Жагабулак , а Клиент уступает Финансовому агенту это денежное требование

1.2. Клиент уступает следующее денежное требование:

№ п/п	Наименование должника .	Денежное требование.
		основание возникновения	размер	срок платежа
1.	ТОО «Топаз»	непогашение задолженности	1234567тг.	25.04.01.
2.	ТОО «Азан»	непогашение задолженности	3651378тг.	3.05. 01

1.3 В счет денежных требований , указанных в п. 1.2 настоящего договора Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в размере 1234567тг.

1.4 Денежные требования Клиента переходят к Финансовому агенту в объеме и на условиях , существующих в момент заключения настоящего соглашения .

2. Права и обязанности сторон.

2.1. Финансовый агент обязан перечислить на расчетный счет Клиента денежную сумму ,указанную в п. 1.3. настоящего договора, в течении пяти дней с момента вступления в силу настоящего договора .

2.2. клиент обязан передать в течении двух дней с момента заключения настоящего договора все правоустанавливающие документы связанные с уступаемыми денежными требованиями в том числе:

Договор о работах по устройству охранных сигнализаций, от 21.12.2000г.№125. и №354 09.10.2000г.

2.3. Клиент обязан обеспечить Финансового агента полной и своевременной информацией , имеющей отношение к уступаемым денежным требованиям .

2.4.Клиент обязан в течении двух дней со дня подписания настоящего соглашения уведомить ТОО «Топаз» о состоявшейся уступке денежного требования .

2.5. С момента вступления в силу настоящего договора Финансовый агент приобретает по настоящему договору денежные требования и наделяется всеми правами кредитора по договору , указанными в п.2.2. настоящего договора .

2.6. Финансовый агент не вправе производить последующую уступку денежного требования ,приобретенных по настоящему договору .

3. Ответственность сторон.

3.1. Клиент несет перед Финансовым агентом ответственность за действительность денежных требований , указанных в пунктах 1.2. настоящего договора .Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение Должником требований ,указанных в п. 1.2. настоящего договора , в случае предъявления их Финансовым агентом к исполнению

3.2. За неисполнение обязательств указанных в п.п2.1.,2.2.,2.4настоящего соглашения, сторона ,нарушившая обязательства, уплачивает другой стороне штрафную неустойку в размере 0,3% за каждый день просрочки .За неисполнение или ненадлежащее исполнение прочих обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством .

4. Прочие условия .

4.1. Настоящий договор вступает в силу момента его подписания сторонами .

4.2. Договор составлен в двух экземплярах ,имеющих одинаковую юридическую силу , по одному для каждой из сторон

5. Адреса , банковские реквизиты ,подписи сторон ,

В целях укрепления теоретических знаний , о договорах финансовой аренды (лизинга) , также для дипломной работы (как материал) мною был рассмотрен конкретный договор финансовой аренды , заключенный с ОАО «СНПС-Актобемунайгаз» .

Договоры финансовой аренды заключаются по причине того что , (как это часто бывает) у арендатора нет средств на закупку какого-либо имущества , поэтому Арендодатель осуществляет закупку этого имущества вместо арендатора .

Например:

Договор финансовой аренды (лизинга).

Г. Актобе. 18 декабря 2000г.

ОАО «СНПС-Актобемунайгаз», именуемое в дальнейшем «Арендодатель»

в лице генерального директора Ван Дунцзинь, с одной стороны , и ТОО « Концепт» , именуемое в дальнейшем « Арендатор» , в лице Садуова С.А. , действующего на основании Устава , с другой стороны ,заключили настоящий договор о нижеследующем .

1. предмет договора .

1.1. Арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное в п. 1.2. настоящего договора имущество у указанного в п. 1.2. продавца и предоставить Арендатору это имущество за арендную плату , указанную в п. 3. настоящего договора , во временное владение и пользование для предпринимательских целей .

1.2. Арендодатель обязуется приобрести у ТОО «Аксиком» г. Актобе следующее имущество : системное оборудование , в дальнейшем именуемое «Имущество» , а затем передать Арендатору во временное владение и пользование «имущество» .

1.3. Имущество должно быть передано Арендатору в течении пяти дней с момента подписания настоящего договора .

2. обязанности сторон .

2.1.Арендодатель обязан :

2.1.1. Своевременно передать Арендатору нанятое имущество в состоянии , отвечающем условиям , указанным в п. 1. настоящего договора .

2.2.Арендатор обязан :

2.2.1. Использовать имущество в соответствии с назначением имущества.

2.2.2. Поддерживать имущество в исправном состоянии , производить за свой счет текущий ремонт .

2.2.3. Нести расходы по содержанию имущества .

2.2.4. В установленные договором сроки производить расчеты по арендной плате в соответствии с условиями указанными в п.3. настоящего договора .

3. расчеты

3.1.Размер арендной платы составляет 80 тыс. тенге .

3.2.Арендная плата вносится арендатором , путем перечисления средств на расчетный счет Арендодателя , указанный в настоящем договоре.

4. Ответственность сторон .

5. Срок действия договора .

6.Порядок разрешения споров .

7. Заключительные положения .

Пример 1:

Одно из нарушений в исполнении договора.

Поставщик- ЗАО «Ленстанкомаш г.Санкт-Петербург- согласно договора от 16.01.01.должено было поставить станки-качалки в течение 25 дней со дня подписания договор. ОАО «СНПС-Актобемунайгаз», как Заказчик, в обеспечение исполнения своих обязательств перечислил согласно условий договора в виде аванса 30% от суммы договора в течение 5 дней со дня заключения договора. Но ЗАО «Ленстанкомаш» - по необъяснимым причинам поставку задержало. Согласно ст.353(ответственность за неправомерное пользование чужими деньгами Г.К.Р.К общая часть) ОАО-Актобемунайгаз предъявило претензию к ЗАО «Ленстанкомаш» и потребовало выплатить неустойку в размере 10% от суммы аванса, согласно условиям договора ЗАО «Ленстанкомаш». отказалось выполнять свои обязательства. Заказчик был вынужден обратиться в суд . В процессе рассмотрения дела , исковое заявление заказчика было удовлетворено полностью .

Вышеуказанные мероприятия очень эффективно влияют на исполнение договорных обязательств в целом и значительно снижают неоправданные убытки в следствии возможного невыполнения договорных обязательств Обществом.

19.10.01. мною была рассмотрена информация о заключённых внешних договорах. Следует отметить , что большая часть заключённых договоров ОАО с «СНПС-Актобемунайгаз» это договора о поставках ,где ОАО является как заказчиком , так и поставщиком

Основной уклон при прохождении практики мню делался на ознакомление с такими договорами , как договор коммерческой концессии (франчайзинг) ,договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) и договор финансовой аренды (лизинг) , т. к. на примере таких договоров будет построена дипломная работа .

Пример2

Непосредственно с клиента.

Иными словами, должник по уступленному обязательству сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при нарушении последним своих обязательств по договору (например, при оплате банку стоимости жилья, переданного в эксплуатацию в некачественном состоянии). В этой ситуации должник не имеет возможности получить суммы, уплаченные им финансовому агенту, обратно (п.1 ст.833 ГК).

Между тем, если сам финансовый агент в этом случае не произвел клиенту обещанный за уступку требования платеж (не финансировал его) либо при производстве такого платежа знал о нарушении клиентом своих обязательств, должник имеет право требовать возврата ему соответствующих сумм непосредственно от финансового агента (п.2 ст.833 ГК). Объясняется это тем, что в указанной ситуации финансовый агент получает с должника деньги, не произведя финансирование клиента, либо зная, что уступленное требование заведомо спорно либо необоснованно.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В качестве заключения делаем вывод, что создание и развитие таких видов деятельности как лизинг, факторинг, франчайзинг в Казахстане играет важную роль для общего развития страны. Отсутствие правильно оформленных договоров может стать тормозом в развитии бизнеса. Идея автономии воли, воплощенная в кодексе, зависит от самого субъекта права и соответственно, каждый вправе выбирать тот вид договора, в котором он нуждается. Главное - чтобы заключенный договор не противоречил закону.

Договор - это своего рода произведение искусства. Составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора, умения выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты.

Искусство составления договора - это умение так формулировать его статьи, чтобы вы получали перед своим партнером серьезные и в то же время незаметные для него преимущества; это способность в случае, если вас вынуждают пойти на уступку в какой либо статье, одной или несколькими фразами другой статьи свести данную уступку на нет; это умение так сформулировать условия договора, чтобы партнер во чтобы то ни стало стремился его исполнить.

Правильно составленный договор - это надежная гарантия от правовых конфликтов и материальных убытков. Вместе с тем при определенных условиях - это фактор, способный принести предприятию определенный доход, обеспечить четкость и слаженность взаимодействия сторон.

Лизинг в Казахстане - сравнительно новый вид деятельности. Для стимулирования инвестиций в производственную сферу, для обновления промышленного потенциала, для повышения конкурентоспособности отечественных производителей нашей стране необходимо развивать лизинговые отношения. Но для этого нужно создать соответствующие условия. Как показывает опыт других передовых стран мира, этому уделяют самое пристальное внимание: соответствующее законодательство, налоговые льготы и т.д.

Нашим производителям и предпринимателям нужно создать условия, при которых они стремились бы развивать этот род деятельности. Для этого в первую очередь следует добиваться появления лизинговых сделок с достаточно длинными сроками действия (не менее 3-х лет). Ведь именно такие договора будут нести реальные инвестиции в экономику.

Мне кажется, правительство прежде всего должно если не освободить, то хотя бы снизить в два и более раз налог на прибыль, полученную лизингодателями от реализации договоров по лизингу со сроком действия три и более лет. Также следует стимулировать банки предоставлять кредиты лизинговым компаниям, которые заключают длительные договора.

Кроме этого, необходимо рассмотреть возможность снижения таможенных пошлин и налогов по товарам, ввозимым на территорию РК и являющимся объектами международного финансового лизинга.

Безусловно, вышеперечисленные меры должны способствовать развитию лизинговых компаний и операций, производимых ими.

Можно с полной уверенностью сказать, что лизинг в нашей стране постепенно будет наращивать свои обороты и будет играть все более весомую роль в экономике Казахстана.

Факторинг выгоден и поставщику, и покупателю, и фактору. С его помощью поставщик может следующее:

увеличить объем продаж, число покупателей и конкурентоспособность, предоставив покупателям льготные условия оплаты товара (отсрочку) под надежную гарантию;

получить кредит в размере до 90% от стоимости поставляемого товара, что ускорит оборачиваемость средств.

Покупатель может:

получить товарный кредит (продавец поставляет товар с отсрочкой платежа под гарантии в среднем до 3 месяцев);

избежать риска получения некачественного товара;

увеличить объем закупок;

улучшить конкурентоспособность, ускорить оборачиваемость средств.

Основными доходами фактора (как уже говорилось выше) являются:

проценты по кредиту;

комиссионное вознаграждение.

Таким образом можно выделить главные экономические достоинства факторинга:

увеличение ликвидности, рентабельности и прибыли;

превращение дебиторской задолженности в наличные деньги;

возможность получать скидку при немедленной оплате всех счетов поставщиков;

независимость и свобода от соблюдения сроков платежей со стороны дебиторов;

возможность расширения объемов оборота;

повышение доходности;

экономия собственного капитала;

улучшение финансового планирования;

уменьшение рисков неплатежей.

Относительная новизна факторинга и его развития в основном в Европе и США перспективными направлениями развития международных факторинговых операций являются:

расширение сферы применения МФО на страны СНГ, Южную Америку, Азиатско - Тихоокеанский регион;

разработка на международном уровне положений и директив, способствующих более интенсивному использованию факторинга;

разработка методических материалов по созданию рациональных технологий МФО, а также программного и информационного обеспечения поддержки этих технологий.

Факторинг является рискованным, но высоко прибыльным видом кредитования, эффективным орудием финансового маркетинга, одной из форм интег-рирования банковских операций, которые наиболее приспособлены к современным процессам развития мировой экономики.

К сожалению, нужно отметить, что в Казахстане, в настоящее время, когда в экономике страны происходят различные финансовые потрясения, факторинг развивается медленно. И в первую очередь это связано с тем, что банки, несут повышенный риск, который в условиях нестабильности неоправдан. А вторая причина это недостаточное развитие реального сектора российской экономики, в котором применение факторингового кредитования наиболее эффективно. Но у казахстанской экономики есть серьёзные тенденции к стабилизации и потенциал для развития всех отраслей производства. И конечно же, хотелось бы верить, что вместе со стабилизацией экономики будет бурно развиваться факторинг, как особая форма кредитования предприятий, такая привлекательная для всех сторон, принимающих в нём участие!

Создание и развитие франчайзинга в Казахстане требует определенных предпосылок: экономических, правовых, культурно-этических. Для нашей страны опыт франчайзинга особенно важен. В Казахстане идет становление предпринимательского слоя. Десятки и сотни тысяч людей хотят заняться собственным бизнесом.

Франчайзинг открывает широкие возможности для бизнесмена. Эта система позволяет осуществлять успешный бизнес, дает ему большие возможности для развития.

Франчайзинг дает предпринимателю возможность начать собственное дело, пользуясь опытом, знаниями и поддержкой со стороны того, кто представляет франшизму. С помощью франшизма предприниматель получает поддержку и при реализации продукции, а кроме того имеет право воспользоваться именем компании (торговой маркой) обладающей хорошей репутацией на рынке. Примером в Казахстане может служить компания «Кока-кола». В настоящее время в казахстанском законодательстве полно и систематически определенные понятия, формы и виды франчайзинга. Они создают необходимую базу для практической работы и развития франчайзинга в Казахстане. Отсутствие правильно оформленных юридических документов, отражающих особенности бизнеса может стать тормозом в развитии франчайзинговых фирм

Список используемой литературы:

Гражданский кодекс РК (общая часть).

Гражданский кодекс РК (особенная часть).

Андреев А. , Сивачева О., Федотова И. «Заключение, изменение, расторжение договоров».

Сусанян К. «Самые выгодные сделки : лизинг,бартер , товарообмен.»Москва .1 997г.

Чекмарева Е. «Лизинговый бизнес» Экономика 1993г.

Кабатова Е.В. «Лизинг : правовое регулирование, практика» 1996г.

Газман В.Д. «Лизинг: теория ,практика, комментарии.» 2002г.

Головин А., Ивлев В., Попова Т. «Технология международных факторинговых операций» 1996г.