Договор коммерческого представительства

13

Договор коммерческого представительства

В Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК) коммерческому представительству посвящена единственная ст. 185. Столь скудный нормативный материал, с одной стороны, оставляет много вопросов, но, с другой, оставляет сторонам договорную свободу и позволяет самостоятельно конструировать модель договорных отношений.

В качестве коммерческого представителя может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Коммерческий представитель может действовать как на основании договора поручения, так и других договоров, в том числе и прямо не упомянутых в ГК (например, брокерского договора, агентского договора и т.п.). Особенности коммерческого представительства, определенные в ст. 185 ГК, следующие:

1) коммерческий представитель действует от имени лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

2) представительство распространяется на процедуру заключения договоров;

3) коммерческий представитель может представлять одновременно интересы обеих сторон;

4) в отличие от других случаев, договор поручения или аналогичный ему может заменять для коммерческого представителя доверенность, если он содержит указания на полномочия представителя (п. 3 ст. 185 ГК);

5) коммерческое представительство всегда предполагается возмездным, причем, если представляются интересы одновременно обеих сторон, по умолчанию предполагается, что каждая из них обязана осуществить оплату в равных долях.

Презюмируется, что клиентами коммерческого представителя одновременно являются несколько предпринимателей или коммерческих организаций. Поскольку коммерческое представительство является разновидностью общего понятия "представительство", то на него распространяются и другие нормы гл. 10 ГК. В частности, норма п. 1 ст. 183 ГК о том, что "сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого". В то же время, на коммерческое представительство могут не распространяться нормы ГК о договоре поручения (если коммерческий представитель действует на основании какого-либо иного договора)¹.

Таким образом, модель коммерческого представительства, определенная ГК, отличается от других видов посредничества. От договора комиссии и от дистрибьюторских (дилерских) договоров коммерческое представительство отличается, прежде всего, несамостоятельным характером заключаемых коммерческим представителем сделок. Основное отличие от агентского контракта (модели рассмотренной нами ранее) состоит в юридически связывающем характере действий коммерческого представителя для доверителя, не нуждающихся в последующем утверждении, как это делает принципал по агентскому контракту. От статуса обычного поверенного по договору поручения статус коммерческого представителя отличается по признакам, указанным в ст. 185 ГК, перечисленным выше. Однако дополнительно необходимо сделать одно пояснение.

Представительство (в том числе коммерческое представительство) и договор поручения - это понятия разных логических уровней. Представительство - это гражданско-правовой институт, описывающий статус участника гражданского оборота. Договор поручения и вытекающая из него доверенность - это лишь одно из возможных оснований, лежащих в основании возникновения представительства; другие основания - это трудовые или административные отношения, акты государственных органов. Для коммерческого представительства дополнительным основанием может являться договор, причем вид договора может быть различным: договор коммерческого представительства, агентский договор, брокерский договор, маклерский² договор, договор поручения и т.п.). При заключении договора о коммерческом представительстве³ стороны поставлены в более выгодные условия, чем при выборе модели договора поручения, поскольку не обязаны следовать предписаниям гл. 49 ГК.

В основе коммерческого представительства лежат инструкции (поручение) доверителя. Во внешнеторговой практике принято различать 3 типа поручения: а) лимитирующее, от которого представитель не вправе отказаться; б) демонстрационное, содержащее общие рекомендации и условия заключения договоров, в которых в зависимости от обстоятельств можно допускать отклонения; в) факультативное, которое не предусматривает никаких ограничений для представителя в свободе заключения договоров с третьими лицами4.

По объему поручение может быть: а) общим (генеральным) и распространяться на все сделки от имени доверителя; б) специальным и распространяться на один вид сделок (или на какие-то конкретные из них).

Модель договора коммерческого представительства может выбираться сторонами в случае, если применимым является право Республики Беларусь либо право иного государства, признающего данную модель посреднического договора и не обременяющую ее дополнительными императивными требованиями, в результате чего она утрачивает привлекательность для белорусской стороны.

Договор коммерческого представительства может распространяться как на товары, так и на услуги, причем как на их экспорт, так и на импорт.

Договор коммерческого представительства

Между в лице (далее - "Доверитель") и в лице (далее - "Представитель"), которые договорились о нижеследующем.

Статья 1.

Предмет договора

1.1. Предметом настоящего договора является генеральное представительство интересов Доверителя в

(название страны или "Территории")

при заключении договоров .

(наименование услуг Доверителя)

1.2. Термин "генеральное представительство" включает в себя как заключение договоров возмездного оказания услуг, так и других вспомогательных договоров (включая, договоры банковского счета и другие договоры с банками) от имени Доверителя.

1.3. Дополнительно Представитель обязуется осуществлять на Территории представительство интересов Доверителя перед государственными органами, включая постановку на налоговый учет, исчисление и уплату всех причитающихся налогов на Территории от имени Доверителя.

1.4. Права и обязанности по договорам, заключенным Представителем от имени Доверителя, несет непосредственно Доверитель.

Статья 2.

Обязанности Представителя

В соответствии с настоящим договором Представитель обязуется:

2.1. Заключать договоры от имени Доверителя и иным образом представлять его интересы на Территории на максимально выгодных для Доверителя условиях.

2.2. Участвовать в переговорах о потенциальных заказах на Территории с третьими лицами.

2.3. Предлагать услуги Доверителя на Территории, поддерживать деловые отношения с заказчиками, извещать Доверителя о любых событиях на Территории, имеющих отношение к бизнесу Доверителя.

2.4. Не выступать в качестве коммерческого представительства компаний, предлагающих услуги, аналогичные услугам Доверителя.

2.5. Предлагать услуги Доверителя по ценам (тарифам), указанным Доверителем.

2.6. Самостоятельно изучать рынок и осуществлять поиск заказчиков для услуг Доверителя.

2.7. Осуществлять командировки по Территории для контактов с заказчиками.

2.8. Информировать Доверителя о всех проблемах, возникающих в ходе исполнения заключенных договоров (оказания услуг).

2.9. При необходимости организовывать встречи представителей Доверителя с заказчиками.

2.10. При необходимости командировать своих сотрудников для обучения у Доверителя.

2.11. Информировать Доверителя об аналогичных его услугах и услугах-субститутах, которые оказываются на Территории.

2.12. Извещать Доверителя о всех жалобах и претензиях, возникающих у заказчиков к услугам.

2.13. Позиционировать себя на Территории как представителя Доверителя.

2.14. Осуществлять на Территории функции постоянного представительства Доверителя для целей налогообложения, представлять его интересы перед другими государственными органами на территории.

2.15. Обеспечить раздельный учет выручки от услуг Доверителя, поступающей на банковский счет Представителя для последующего распоряжения ею в соответствии с дополнительными указаниями Доверителя.

Статья 3.

Обязанности Доверителя

В соответствии с настоящим договором Доверитель обязуется:

3.1. Не назначать других коммерческих представителей на Территории.

3.2. Не заключать договоры с заказчиками напрямую (минуя Представителя) на Территории.

3.3. Устанавливать цены (тарифы) на предлагаемые услуги и своевременно информировать Доверителя об их изменении.

3.4. Обеспечивать Представителя справочными и рекламными материалами, необходимыми для продвижения услуг на Территории.

3.5. Уплачивать Представителю вознаграждение в соответствии со ст. 4 настоящего договора.

3.6. Возмещать Представителю расходы, оговоренные в настоящем договоре, или совершенные Представителем на основании отдельного соглашения с Доверителем.

3.7. Оказывать Представителю консультационную и методическую помощь в связи с продвижением услуг на Территории.

3.8. При необходимости организовывать за свой собственный счет обучение специалистов Представителя.

3.9. Предпринимать все меры, способствующие наиболее успешной деятельности Представителя по продвижению услуг Доверителя на Территории.

3.10. Самостоятельно нести ответственность перед заказчиками за качество оказываемых услуг по договорам, заключенным Доверителем.

Статья 4.

Вознаграждение Представителя и компенсация расходов

4.1. За все сделки, заключенные Представителем на Территории, Доверитель выплачивает вознаграждение из расчета от фактурной стоимости услуг.

4.2. Если сделки на Территории заключает Доверитель напрямую, то Представителю в любом случае причитается вознаграждение в размере 50 % от суммы, указанной в п. 4.1.

4.3. Расчет суммы вознаграждения осуществляется Доверителем на последнее число отчетного месяца и направляется Представителю для сверки. О своем согласии либо несогласии с проведенным расчетом Поверенный должен уведомить Доверителя в 5-дневный срок.

4.4. Оплата производится ежемесячно не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным, но не ранее 5 дней с момента получения подтверждения Представителя в соответствии с предыдущим пунктом.

4.5. Сумма вознаграждения Представителю может отправляться либо путем банковского перевода Доверителя, либо же Доверитель может предоставить право Представителю удержать данную сумму из выручки в соответствии со ст. 5 настоящего договора.

4.6. Представитель сохраняет право на 50 % от суммы вознаграждения, указанной в п. 4.1, за все сделки, заключенные на Территории Доверителем в течение 6 месяцев после прекращения настоящего договора.

4.7. Помимо вознаграждения Представитель имеет право на компенсацию любых расходов, если это указано в настоящем договоре либо предусмотрено дополнительным соглашением сторон. Компенсация расходов включается в расчет суммы вознаграждения за соответствующий месяц отдельной строкой.

4.8. При осуществлении банковских переводов между сторонами каждая из них уплачивает комиссии только своему банку и не несет расходы по уплате банковских комиссий в стране бенефициара6.

Статья 5.

Распоряжение выручкой Представителем

5.1. Выручка по заключенным Представителем договорам может зачисляться как на счета Доверителя, непосредственно указываемые им, так и на счет Представителя в соответствии с п. 2.15.

5.2. Выручка, поступающая на указанный счет Представителя, может быть использована Представителем для:

- конвертации в доллары США и последующего банковского перевода в адрес Доверителя;

- закупки необходимых Доверителю товаров и услуг на Территории;

- удержания Представителем суммы своего вознаграждения и компенсации расходов;

- уплаты налогов и иных обязательных платежей, удерживаемых с Доверителя на Территории;

- иных целей, указанных Доверителем.

5.3. Управление счетом Доверителя осуществляет Представитель на основании документов, предоставленных Доверителем для открытия счета и совершения операций в соответствующем банке.

Статья 6.

Реклама

6.1. Все расходы на рекламу на Территории несет Доверитель.

6.2. Оплата рекламных услуг осуществляется Представителем в соответствии с п. 5.2.

6.3. В случае проведения на Территории выставок и ярмарок соответствующего профиля стороны обязуются:

6.3.1. Представитель:

- организовать аренду соответствующих площадей в месте проведения выставки (ярмарки);

- командировать необходимое количество собственных сотрудников для участия в выставке (ярмарке);

6.3.2. Доверитель:

- обеспечить Представителя необходимым количеством рекламных материалов;

- нести все расходы, связанные с проведением выставки (ярмарки).

6.4. Представитель имеет право предлагать Доверителю наиболее эффективные, с его точки зрения, направления рекламы на Территории.

Статья 7.

Дополнительные услуги

7.1. Дополнительно к предмету договора, указанному в ст. 1, Представитель осуществляет:

- сбор на Территории предложений и претензий клиентов, связанных с качеством услуг;

- ведение Банка данных о существующих и потенциальных клиентах;

- согласование технических параметров услуг на Территории;

- иные сопутствующие функции, не противоречащие целям и предмету настоящего договора.

7.2. Расходы, понесенные Представителем в ходе оказания дополнительных услуг, возмещаются Доверителем в соответствии с п. 4.7.

Статья 8.

Срок действия

8.1. Данный договор заключен на неопределенный срок и вступает в силу по истечении 10 дней с момента подписания.

8.2. Любая из сторон вправе отказаться от данного договора, письменно предупредив другую сторону не позднее чем за 3 месяца. Однако такой односторонний отказ не допускается ранее 1 года с момента вступления настоящего договора в силу.

8.3. Прекращение настоящего договора не лишает Представителя права на вознаграждение в соответствии с п. 4.6.

Статья 9.

Ответственность сторон

9.1. За просрочку оплаты услуг Представителя Доверитель уплачивает пеню, исходя из размера 0,05 % за каждый день просрочки, но не более 25 % от фактурной стоимости данной услуги.

9.2. В случае, если Доверитель назначает другого представителя на Территории в нарушение условий настоящего договора, Представитель имеет право немедленно, без соблюдения требований п. 8.2 и ст.14, отказаться от настоящего договора и потребовать выплаты неустойки в размере .

9.3. Если в нарушение обязанности, предусмотренной п. 2.4, Представитель вступает в аналогичные отношения с конкурентами Доверителя, последний имеет право немедленно, без соблюдения требований п. 8.2 и ст.14, отказаться от настоящего договора и потребовать выплаты неустойки в размере .

9.4. Во всем остальном, что касается ответственности, стороны руководствуются правом, избранным ими в качестве применимого.

Статья 10.

Освобождение от ответственности (форс-мажор)

10.1. Стороны освобождаются от ответственности, если неисполнение обязательств с их стороны по настоящему договору произошло в результате чрезвычайных событий, находящихся вне сферы их контроля (форс-мажор).

10.2. Под чрезвычайными событиями, находящимися вне сферы контроля сторон (форс-мажор), в данной статье понимаются отсутствовавшие на момент заключения договора, но возникшие впоследствии события природного, техногенного или социального характера.

10.3. В числе прочего, относятся к форс-мажору: землетрясения, наводнения, прочие природные катастрофы, пожары, взрывы, террористические акты, восстания, бунты, акты государственных органов, которые делают невозможным или экономически неоправданным исполнение обязательств одной из сторон.

10.4. На период действия обстоятельств форс-мажора пострадавшая сторона имеет право приостановить исполнение своих обязательств без применения мер ответственности, но на срок не более 6 месяцев. Указанный срок начинает течь с момента получения другой стороной уведомления от контрагента о событиях форс-мажора.

10.5. Если в течение 6 месяцев события форс-мажора не прекратились, стороны обязуются договориться о прекращении или новации своих обязательств из настоящего договора.

Статья 11.

Арбитражная оговорка

11.1. Все споры по настоящему договору, по которым стороны не пришли к согласию, передаются на разрешение в соответствии с действующим Регламентом.

11.2. Стороны договорились, что разрешение споров будет осуществляться тремя арбитрами, причем по одному из них стороны назначают сами.

Статья 12.

Применимое право

Вопросы, не урегулированные в настоящем договоре, будут решаться в соответствии с действующим законодательством .

Статья 13.

Недопустимость перемены лиц в обязательстве

В отношении любых прав и обязанностей по настоящему договору (за исключением обязанности уплаты вознаграждения Представителю и возмещения его расходов) уступка требования и(или) перевод долга не допускаются.

Статья 14.

Изменение и прекращение настоящего договора

14.1. Любые изменения в настоящий договор могут быть внесены только по соглашению сторон.

14.2. Представитель вправе требовать от Доверителя увеличения суммы вознаграждения в случае, если по итогам отчетного месяца фактурная стоимость заключенных договоров превысила на 25 % показатели предыдущего периода.

14.3. Любая из сторон вправе отказаться от настоящего договора в соответствии с п. 8.2.

Статья 15.

Особые условия

15.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах на языке (-ах). Каждой стороне принадлежит по одному экземпляру.

15.2. В случае лингвистических расхождений приоритет будет отдан тексту на языке.

15.3. При толковании настоящего договора приоритет будет отдаваться подлинной воле стороне, трактуемой в соответствии с целями настоящего договора, а не его буквальному значению.

Статья 16.

Реквизиты сторон

¹В юридической литературе иногда встречается мнение, что статус коммерческого представителя имеют, в частности, страховой агент, брокер, патентный поверенный, управляющий в акционерном обществе.

²Иногда в юридической литературе разделяют понятие "представительство" и "посредничество". В отличие от первого, второе не предполагает заключение посредниками сделок, к тому же юридический статус их независим. К числу таких "посредников без полномочий" могут быть отнесены маклеры (Германия, Швейцария), куртье (Франция) и др. Если они все же заключают сделку, то такая сделка считается одобренной, если доверитель немедленно не известит о своем отказе (см.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. - М., 1993. - 95 с.). От торгового представителя по белорусскому законодательству статус маклера отличается своей независимостью. В то же время их объединяет то, что и в том, и в другом случае услуги оказываются сразу обеим сторонам сделки.

³Договор коммерческого представительства упоминается (наряду с доверенностью) в Инструкции о порядке открытия и закрытия банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских счетов, утверждено постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 20.06.2007 №?127, в качестве документа, копия которого предоставляется при открытии (закрытии) счета.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Республики Беларусь 1994 года. Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996 года. Минск «Беларусь» 1997г.

Гражданский кодекс Республики Беларусь от 19 ноября 1998 г.: с комментариями к разделам / Комментарий. В. Ф. Чигира // Мн.: Амалфея , 1999.

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь. В 2 книгах. Кн. 2. / Отв. ред. В. Ф. Чигир. - Мн.: Амалфея, 1999. - 624с.

Гражданское право: Учебник, под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого, М.: Проспект. - Т. 2. - 2000.

Гражданское право. Учебник. Часть 2. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А. П. Сергеева, - М., ПРОСПЕКТ, 1998. - 642с.

Колбасин Д. А. Гражданское право Республики Беларусь. Особенная часть. Мн.: Общественное объединение «Молодежное научное общество ». - 2000.