Договор в предпринимательской деятельности

23

Договор в предпринимательской деятельности

Термин "договор" употребляется в гражданском праве в различных значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения. В настоящей главе речь пойдет о договоре как юридическом факте, лежащем в основе обязательственного правоотношения. В этом смысле договор согласно п. 1 ст. 390 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Вместе с тем термин "договор" употребляется и в иных значениях. Под договором понимают совокупность условий, определяющих действия сторон. Термин "договор" используется и для обозначения обязательства, возникшего из договора (соглашения). Договором называют и документ, подписанный его сторонами. В ряде статей ГК, других нормативных правовых актах и на практике наряду с термином "договор" применяется термин "контракт", чаще всего использующейся в отношении внешнеторговых договоров.

Понятие договора тождественно данному в ст. 154 ГК понятию сделки, так как дву- и многосторонние сделки являются договорами. Следует отметить, что понятие сделки более широкое. Однако трактовка договора как согласованного волеизъявления и вида сделки означает, что все нормы о сделках и их форме, о недействительности сделок (за исключением односторонних сделок) применимы к договору.

Договор - правомерная сделка, порождающая обязательство, поэтому к нему применимы общие положения об обязательствах и способах их обеспечения, об ответственности за нарушение обязательств. Вместе с тем для договора важны специальные нормы о порядке его заключения, основаниях изменения и расторжения.

К договору применимы нормы о давности, об осуществлении гражданских прав. При оценке законности и действительности договора имеют важное значение нормы о правоспособности граждан и юридических лиц, о праве собственности или иных вещных правах и другие нормы общей части гражданского права.

Среди основных принципов гражданского законодательства в ст. 2 ГК назван принцип свободы договора. Этот принцип раскрыт и конкретизирован в ст. 391 ГК. Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. В связи с этим основной принцип договорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открывает широкие возможности для предпринимательской деятельности.

Свобода воли и свобода договора проявляются в следующих направлениях:

· право самостоятельно решать, вступать или нет в договор и, как правило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора;

· предоставление сторонам договора широкого выбора при определении его условий;

· право свободного выбора контрагента договора;

· право заключать как предусмотренные ГК, так и не поименованные в нем договоры;

· право выбора вида договора и заключения смешанного договора.

Свобода договора означает также:

· право сторон договора выбрать его форму;

· возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор;

· право выбрать способ обеспечения исполнения договора.

Гражданский кодекс, закрепляя свободу договора, допускает ее ограничения. Это вызвано необходимостью защиты государством общественных интересов, прав граждан и предпринимателей (потребителей), особенно в тех сферах экономики, которые отнесены к естественным монополиям или в которых возможно нарушение пределов осуществления гражданских прав организациями, занимающими на рынке доминирующее положение.

Среди норм ГК, ограничивающих свободу договора, прежде всего, следует назвать ст. 396 ГК, устанавливающую обязанность заключить публичный договор и право контрагента обязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.

Обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях, установлена ст. 774 ГК.

Во всех этих случаях обладатель преимущественного права в соответствии со ст. 415 ГК пользуется правом судебной защиты, если контрагентом допущены нарушения, связанные с заключением договора.

Исключение из принципа свободы договора предусмотрено также для случаев, когда обязанность заключить договор принята на себя добровольно одной из сторон будущего договора. Такая обязанность возникает из предварительного договора. Согласно п. 5 ст. 399 ГК в случаях уклонения одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного, вторая сторона вправе в судебном порядке требовать понуждения ее к заключению договора.

Организатор торгов в форме конкурса или аукциона и лицо, выигравшее торги, обязаны заключить договор. В случае уклонения от заключения договора одной из сторон, другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Поскольку и участие в торгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, то сам факт организации торгов и участие в них можно рассматривать как добровольное принятие на себя соответствующей обязанности.

Право сторон выбрать договор, которым они хотят определить свои правоотношения, является проявлением свободы договора. В этом случае с учетом конкретных обстоятельств сторона может воспользоваться оптимальным для себя договором. Например, производитель сельскохозяйственной продукции может либо заблаговременно заключить договор контрактации, либо воспользоваться для реализации выращенной (произведенной) продукции договорами поставки или комиссии. Ранее существовавшие ограничения для использования в этом случае договора поставки утратили силу.

К праву выбора вида договора примыкает возможность заключить смешанный договор, то есть порождающий обязательство, совмещающее черты, признаки и элементы уже известных законодательству видов договоров. В договоре стороны вправе предусмотреть, какими нормами они будут руководствоваться. На случай, если в договоре нет соответствующих условий, устанавливают применение к различным частям смешанного договора правил о договорах, элементы которых в нем содержатся. К примеру, возможно заключение договора поставки с условием возврата товара, если он не будет продан в течение определенного срока. В этом случае договор включает элементы как поставки, так и комиссии, и следовательно, к нему применимы нормы и о поставках, и о комиссии.

Одно из основных проявлений свободы договора - предоставление сторонам возможности самостоятельно устанавливать его условия. Однако свобода в определении содержания договора также терпит ряд ограничений. Прежде всего, она ограничена обязательными для сторон правилами (императивными нормами), установленными законодательством или иными правовыми актами.

Императивные нормы, вернее обязательные для сторон правила, которым договор должен соответствовать, предписывают определенное поведение сторон в договорных отношениях.

При отступлении условий договора от императивных норм наступают последствия, предусмотренные ст. 169 ГК, то есть соответствующее условие либо договор в целом признаются недействительными.

Иное значение для договора имеют диспозитивные нормы законодательства, применяющиеся при отсутствии в договоре соответствующего соглашения сторон. Такие нормы иногда называют восполнительными, так как они, не ограничивая усмотрение сторон в определении условий договора, восполняют отсутствующее соглашение. Диспозитивная норма применяется, если иное, чем в этой норме правило поведения, не закреплено в договоре. Стороны вправе своим соглашением исключить применение диспозитивной нормы.

Для ГК характерно придание диспозитивного характера большинству норм о договоре, что, не связывая инициативу сторон, упрощает и облегчает заключение и исполнение договора, так как стороны могут не включать в договор условия, предусмотренные диспозитивными нормами.

Ряд ограничений свободы в определении условий договора предусмотрен Законом Республики Беларусь от 10.12.1992 № 2034-XII "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" (в ред. от 10.01.2000 № 364-З). Так, ст. 5 вышеназванного Закона запрещает им включать в договор условия, не относящиеся к предмету договора, а также условия, ущемляющие права и интересы другой стороны. Включение таких условий рассматривается как запрещенная монополистическая деятельность и злоупотребление правом.

Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора.

По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, необходимые и достаточные для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, нужно согласовать все его существенные условия.

Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Например, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества - существенное условие договора купли-продажи недвижимости, хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается. В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, законодательство устанавливает следующие ориентиры.

Во-первых, существенными являются условия о предмете договора (п. 1 ст. 402 ГК). Без определения того, что есть предмет договора, невозможно заключить ни один договор. Так, нельзя заключить договор купли-продажи, если между покупателем и продавцом не достигнуто соглашение о том, какие предметы будут проданы в соответствии с данным договором. Невозможно заключить договор поручения, если между сторонами не достигнуто соглашение о том, какие юридические действия поверенный должен совершить от имени доверителя и т. д.

Во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Так, в соответствии с п. 1 ст. 320 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем также должно содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. Необходимыми, а стало быть, и существенными, для конкретного договора считаются условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать. Договор страхования невозможен без определения страхового случая.

В-четвертых, существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Так, требования, предъявляющиеся к упаковке продаваемой вещи, не отнесены к числу существенных условий договора купли-продажи действующим законодательством и не выражают природу данного договора. Однако для покупателя, приобретающего вещь в качестве подарка, упаковка может быть весьма существенным обстоятельством. Поэтому, если покупатель потребует согласовать условие об упаковке приобретаемого товара, оно становится существенным условием договора купли-продажи, без которого данный договор купли-продажи не может быть заключен.

В отличие от существенных обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Это не означает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре. Как и другие условия договора, обычные условия основываются на соглашении сторон. Только в данном случае соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативных актах, выражается в самом факте заключения договора данного вида. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. При заключении, например, договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ст. 212 ГК, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, то есть арендодатель. Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой. Так, в приведенном примере стороны могут договориться о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет арендатор, а не арендодатель.

К числу обычных условий возмездных договоров в настоящее время следует относить цену в договоре, если иное не указано в законе и иных правовых актах. В соответствии со ст. 394 ГК, если в договоре не определена цена, по которой оплачивается исполнение договора, то в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

К числу обычных условий следует относить и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям.

Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие так же, как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных условий они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора, а в отличие от существенных отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия. Например, если при согласовании условий договора купли-продажи стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия. Но если покупатель докажет, что он предлагал договориться о доставке товара воздушным транспортом, а это условие не было принято, договор купли-продажи считается незаключенным.

Как правило, в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение. Некоторые авторы относят к числу существенных и те условия, которые закреплены в императивной норме закона. Однако наиболее важным признаком существенных условий является то, что они обязательно должны быть согласованы сторонами, иначе договор нельзя считать заключенным. Этим они и отличаются от всех других условий. Содержащиеся в императивной или диапозитивной норме условия вступают в действие автоматически при заключении договора без их предварительного согласования. Поэтому существенные условия следует относить к числу обычных условий договора. Трудно согласиться также с мнением о том, что цена - это существенное условие всякого возмездного договора. В настоящее время отсутствие цены в тексте договора, если иное не указано в законе, не ведет к признанию его незаключенным. В этом случае действует правило п. 3 ст. 394 ГК о цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 402 ГК). Поскольку договор - один из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с п. 1 ст. 404 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Так, договор аренды между гражданами на срок до одного года может быть заключен в устной форме (п. 1 ст. 580 ГК). Однако если стороны при заключении договора аренды условились, что он будет заключен в письменной форме, то до придания данному договору письменной формы он не может считаться заключенным.

Для заключения реального договора требуется не только облеченное в требуемую форму соглашение сторон, но и передача соответствующего имущества (п. 2 ст. 403 ГК). При этом передача имущества должна быть надлежащим образом оформлена. Так, при заключении договора займа между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленную законом базовую величину, передача указанной суммы денег должна сопровождаться выдачей заемной расписки.

Если согласно законодательству или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 ГК). Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (ст. 163 ГК). Если же такие дополнительные требования не установлены, стороны при заключении договоров вправе произвольно определять его реквизиты и их расположение в письменном документе. Поэтому порядок расположения отдельных пунктов договора в письменном документе никак не влияет на его действительность.

В отношениях между гражданами и юридическими лицами нередко применяются типовые бланки, на которых оформляется письменный договор. Такие типовые бланки позволяют более оперативно и правильно оформить письменный договор. Отступления от установленной типовыми бланками последовательности расположения внутренних реквизитов договора не влияют на действительность заключенного договора, если в этом письменном документе согласованы все его существенные условия. Например, незаполнение сторонами одной из граф типового бланка, если эта графа не касается существенного условия договора, или внесение в него каких-либо дополнений или изменений не ведут к признанию договора незаключенным или недействительным (ничтожным).

От типовых бланков, призванных лишь облегчить процесс оформления письменного договора, необходимо отличать типовые договоры, утверждаемые Правительством Республики Беларусь в случаях, предусмотренных законом (п. 4 ст. 396 ГК). Условия таких типовых договоров обязательны для сторон, и их нарушение ведет к признанию ничтожными либо внесенных изменений или дополнений, либо всего договора в целом.

Форма договора призвана закреплять и правильно отражать согласованное волеизъявление его сторон. Однако в действительности это происходит, к сожалению, далеко не всегда. Случается, что содержание договора вызывает неоднозначное его толкование и порождает споры между его участниками. Обусловлено это тем, что текст договора и его внутренние реквизиты определяются участниками договора, не искушенными в тонкостях гражданского права и не владеющими в полной мере его терминологией. В целях разрешения указанных споров ст. 401 ГК устанавливает правила толкования договора. При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Таким образом, при уяснении содержания договора решающее значение придается его буквальному тексту и вытекающему из него смыслу. Это ориентирует участников гражданского оборота на необходимость тщательной и детальной работы над текстом договора, который должен адекватно отражать действительную волю сторон, имеющую место при заключении договора. И только в том случае, если изложенные выше правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена дейст­вительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом допускается привлечение к исследованию не только самого договора, но и других сопутствующих обстоятельств. К числу таких обстоятельств относятся:

· предшествующие договору переговоры и переписка;

· практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон;

· обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (ч. 2 ст. 401 ГК).

Для того чтобы правильно ориентироваться во всей массе многочисленных и разнообразных договоров, и осуществляется их классификация. По видам деятельности организации договоры бывают: реальные, консенсуальные, формальные, возмездные и безвозмездные, смешанные, публичные, свободные, обязательные, договоры присоединения, предварительные (условные), основные (главные) и дополнительные.

Реальные договоры - договоры, для заключения которых помимо согласования условий необходима передача имущества, являющегося предметом договора. Реальные договоры - это договоры займа (ст. 760 ГК), складского хранения (ст. 797 ГК) и некоторые другие.

Консенсуальные договоры - договоры, для совершения которых достаточно соглашения сторон. Большинство гражданско-правовых договоров относится к этой группе.

Формальные договоры - договоры, которые совершаются с соблюдением специальных правил об их государственной регистрации, а при необходимости и нотариального удостоверения.

Взаимные договоры - договоры, в которых каждая сторона приобретает права и обязанности по отношению к другой стороне. По такому договору каждая сторона считается должником в том, что обязана сделать в пользу другой стороны, и одновременно кредитором в отношении того, что имеет право требовать.

Односторонние договоры - договоры, в которых у одной стороны только права, а у другой - только обязанности. Поэтому одна из сторон обязана совершить определенные действия в пользу другой, а последняя имеет к ней исключительно право требования. Примером одностороннего договора является договор займа, потому как заемщик обязан возвратить заимодавцу определенную денежную сумму или равное взятому взаймы количество других вещей, а заимодавец имеет право требовать от заемщика возвращения полученного.

Возмездные договоры - договоры, в которых имущественную выгоду получают обе стороны. Договор признается возмездным, если одна сторона должна получить плату или иное встречное возмездное предоставление за исполнение своих обязанностей. Наиболее типичный случай такого предоставления - плата в виде денежного возмещения. Так, по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору во владение и пользование имущество, а арендатор за это обязуется своевременно вносить арендную плату.

Безвозмездные договоры - договоры, в которых одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предложения. Например, договор дарения, договор безвозмездного пользования имуществом (договор ссуды).

Смешанные договоры - договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (финансовая аренда, лизинг и др.).

Публичные договоры - договоры, заключенные коммерческой организацией по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые должны осуществляться в отношении каждого, кто к ней обратится (торговля, перевозка, обслуживание).

Свободные договоры - договоры, заключение которых полностью зависит от усмотрения сторон.

Обязательные договоры - договоры, заключение которых является обязательным хотя бы для одной стороны.

Договоры присоединения - договоры, в которых одна сторона разрабатывает стандартные условия на бланках, а другая заключает договор, подписывая его без обсуждения. К ним, в частности, относятся соглашения на пользование электрической и тепловой энергией, газом и т. п. услугами коммунальных предприятий, соглашения с транспортными организациями.

Предварительные (условные) договоры - соглашения о заключении договора в будущем на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Основные (главные) договоры - первоначально заключенные договоры.

Дополнительные (субсидиарные) договоры - договоры, которые дополняют основное (главное) обязательство. Без главного договора субсидиарный утрачивает свое значение и теряет смысл. Применяемая форма в современных хозяйственных отношениях, называемая "дополнительное соглашение к договору", часто бывает гораздо более детальной и конкретной, чем основной договор, так как учитывает новые реалии, условия, возникшие после подписания сторонами главного договора.

Договор - вид сделки (ст. 155 ГК), поэтому для его заключения необходимо наличие всех тех правовых предпосылок, которые согласно ГК означают совершение действительной сделки, в частности, дееспособности сторон и соответствия сделки требованиям права.

В статье 402 ГК названы лишь два условия действительности договора (наличие соглашения о существенных условиях и соблюдение требуемой формы договора), которые отражают его юридические особенности как вида сделки и дефекты которых на практике часто ведут к недействительности заключаемых договоров. В отношении формы договора надлежит руководствоваться правилами ст. 159-166, 404 ГК.

В пункте 2 ст. 402 ГК названа наиболее распространенная процедура заключения договора - направление оферты одной стороной и ее акцепт другой.

Заключение договора может осуществляться и в ином порядке. Будущие контрагенты составляют полный текст договора и одновременно его подписывают; в этих случаях выделение стадий оферты и акцепта оказывается невозможным. Согласно ст. 521 ГК договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Если для договора предписана нотариальная форма или государственная регистрация, договор считается заключенным только после выполнения названных юридических процедур.

При заключении договора посредством направления письменных оферты и акцепта встречаются случаи искажения в телеграммах, телетайпных и иных письменных сообщениях данных об условиях заключаемого договора, которые другая сторона считает правильными ввиду их соответствия содержанию сделанной оферты (акцепта). При выявлении в дальнейшем таких ошибок заинтересованная сторона вправе требовать признания договора недействительным как заключенного под влиянием существенного заблуждения, а при исполнении договора на иных, чем предполагалось, условиях - возмещения понесенных убытков, если имеются предусмотренные законом общие основания для возложения такой ответственности (гл. 25 ГК).

В ходе переговоров о заключении договора стороны нередко составляют документы, которые именуются письмами или соглашениями о намерениях и содержат различную информацию о намечаемом договоре. Правового значения таких документов и содержащихся в них данных гражданское законодательство Республики Беларусь не определяет. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, не порождающих правовых обязанностей для сторон. Однако с учетом их содержания и статуса подписавших их лиц таким документам может даваться иная правовая оценка.

Документы о намерениях должны рассматриваться в качестве предварительного договора, если они отвечают требованиям, предусмотренным ГК для таких договоров, и были подписаны лицами, уполномоченными совершить договор.

Письмо о намерениях, если оно отвечает требованиям, установленным для оферты, должно признаваться офертой. Изложенные в документах о намерениях заявления стороны в отношении отдельных условий будущего договора, обычно льготного характера (аванс, рассрочка платежа), должны трактоваться как ее обязательство принять такие условия, если намечаемый договор будет подписываться, и контрагент вправе требовать включения в договор подобных условий.

При ведении переговоров о заключении договора иногда имеет место парафирование его текста, которое совершается посредством нанесения на согласованный текст инициалов лиц, участвовавших в подготовке договора. Иногда такие лица управомочены и на последующее подписание договора.

Парафирование договора, как правило, ведет к его последующему подписанию уполномоченными на то лицами. Но само по себе оно не обязывает к подписанию договора, и парафировавшая текст договора сторона может от его подписания отказаться.

Порядок заключения договора через представителя определяется ст. 183-190 ГК.

Выяснение момента заключения договора необходимо:

· для определения начального срока возникновения предусмотренных договором прав и обязанностей;

· для определения применимого к договору законодательства, ибо он должен соответствовать обязательным правилам (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Стороны вправе согласовать определенную форму договора, даже если по закону для данного вида такая форма не требуется. Однако это правило имеет значение только для договоров, совершаемых устно и в простой письменной форме. Если для договора законом предписана нотариальная форма или государственная регистрация, такая форма по соглашению сторон не может быть заменена иной.

Согласно п. 2 ст. 404 ГК при заключении договора допускается использование всех форм современной связи, в том числе электронной, при условии, что она позволяет достоверно определить, что документ исходит от стороны по данному договору. Для этого при разрешении возникшего спора нужна оценка всех имеющихся по делу материалов.

При заключении некоторых письменных договоров необходимо соблюдение установленных правил, относящихся к такой письменной форме, и их несоблюдение может вести к ненадлежащему исполнению договора. Так, на транспорте действуют специальные правила заполнения (или оформления) перевозочных документов, содержащие подробные указания о вносимых в них данных.

Обычно договор заключается в две стадии. Первая стадия - оферта, которая должна содержать все существенные условия договора. Вторая стадия - акцепт, который должен быть полным и безоговорочным.

Оферта - предложение заключить договор одному или нескольким конкретным лицам, в котором указаны все существенные условия договора. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. По общему правилу оферта считается безотзывной, то есть полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Акцепт - ответ лица, которому адресовано предложение заключить договор (оферта), о ее полном и безоговорочном принятии. Акцепт означает согласие принять предложение контрагента о заключении договора.

Если акцепт сделан с оговорками, то это не акцепт, а встречная оферта. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, то договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации - с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 403 ГК).

Договор, подлежащий нотариальному удостоверению, считается заключенным с момента его удостоверения.

Молчание по общему правилу не признается акцептом.

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным. В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, то договор считается заключенным.

Стороны должны принять все меры для согласования условий договора. Для этого составляется протокол разногласий в течение 30 дней со дня получения оферты. Протокол разногласий направляется другой стороне, которая обязана, получив протокол разногласий, в течение 30 дней подписать его или в этот же срок передать на рассмотрение в суд. Если сторона не передает протокол разногласий в суд в установленный срок, то договор считается принятым в редакции стороны, предложившей разногласия. Правила о сроках, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 415 ГК, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Если сторона, для которой в соответствии с законодательством заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Договор может быть заключен на торгах, если иное не установлено законом. В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, или специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи либо обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Торги (тендер) проводятся в форме аукциона или конкурса. На аукционе выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену. На конкурсе выигравшим торги признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Форма торгов определяется собственником имущества (вещи), если иное не предусмотрено законом. Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, указанные в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, то задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

Торги бывают открытые, когда допускаются все заинтересованные лица и проводятся аукционистом в присутствии претендентов с публичными заявлением предложений, и закрытые, когда допускаются только специально приглашенные лица, определенные продавцом, и предложения подаются в запечатанном виде.

Лицо, выигравшее торги, обязано заключить договор. В случае уклонения от заключения договора оно теряет задаток. Если договор не заключается по вине устроителя торгов, то он обязан не только вернуть выигравшему торги лицу задаток в двойном размере, но и возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей суммы задатка.

Место заключения договора существенно для решения отдельных вопросов, например, установления цены в возмездном договоре, если она не была предусмотрена и должна определяться применительно к цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги (п. 3 ст. 394 ГК). Место заключения договора должно приниматься во внимание и при толковании условий договора (ст. 401 ГК). Если договор был заключен на ярмарке или выставке, при толковании его условий должны учитываться действующие на ярмарке (выставке) правила и обычаи ее проведения.

Определение места заключения договора чаще всего совпадает с местом нахождения одного из участников договора. Однако им может быть названо, например, место ведения переговоров о заключении договора (ярмарка, выставка, биржа), место нахождения имущества, являющегося предметом договора.

Если место заключения договора сторонами не определено, договор связывает его с местом жительства (местом нахождения) стороны, направившей оферту.

Порядок изменения и расторжения договора регулируется ст. 420-423 ГК.

Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК и иными актами законодательства или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной или в случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законодательством или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, - основание для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным в случае, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным п. 4 ст. 421 ГК, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

· в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

· изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;

· исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

· из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства или договора не вытекает иное. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде.

В случаях расторжения или изменения договора обязательства считаются прекращенными или измененными с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера изменения договора, а при расторжении или изменении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора.

Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон.

Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.

Список использованных источников

Конституция Республики Беларусь. Принята на республиканском

референдуме 24 ноября 1996г. Минск « Беларусь » 1997.

Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З. Принят Палатой представителей 28 октября 1998 года. Одобрен Советом Республики 19 ноября 1998 года. (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7-9, ст. 101).

Борзова К.А., Гавзе Ф.И., Глебова Л.В. и др. Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Белорусской ССР. Мн.: Беларусь, 1991. 528с.

Колбасин Д.А. Гражданское право Республики Беларусь. Особенная часть: Практ. Пособие. - Мн.: Молодежное научное общество, 2001. 547с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: в 2 кн. Кн. 1. / Отв. Ред. В.Ф. Чигир. - 2-ое изд. - Мн.: Амалфея, 2000. 544с.