Юридические лица в международном частном праве. Оффшорные компании

36

Оглавление

Введение............................................................................................................3

Глава 1. Понятие и основные критерии юридического лица в международном частном праве.............................................................................................5

1.1. Личный закон юридического лица. .............................................5

1.2. Иностранные юридические лица в РФ. ........................................8

1.3. Российские юридические лица за рубежом. ................................12

Глава 2. Оффшорные компании......................................................................17

2.1. Понятие и признаки оффшорных компаний. .............................17

2.2. Регистрация и управление оффшорной компанией.....................24

2.3. Исполнение обязательств оффшорными компаниями. ...............29

Заключение.........................................................................................................35

Список литературы............................................................................................38

Введение

Юридические лица, как в российском законодательстве, так и в законодательствах зарубежных стран - это, прежде всего различ-ного рода предпринимательские объединения, играющие решаю-щую роль в экономике любого развитого или развивающегося госу-дарства.

Юридические лица в своей деятельности не ограничиваются рамками одного государства, они вправе заключать договора и с иностранными партнерами, то есть осуществлять внешнеэкономическую деятельность. Поэтому важно определить национальность юридического лица, его личный закон, который устанавливает объем правоспособности юридического лица, порядок его создания и ликвидации; а также рассмотреть правовое положение юридиче-ских лиц в других станах.

Самым обширным явился вопрос правового положения ино-странных юридических лиц за рубежом. Это объясняется тем, что Россия в настоящий момент является развивающейся страной и ей необходимо привлечение иностранных инвестиций развитых зару-бежных стран, которые способствуют привлечению не только капи-тала, но и новых технологий, способов производства, организации менеджмента и др.

В настоящее время оффшорные зоны и связанные с ними способы ведения хозяйственно-экономической деятельности прочно вошли в современную экономику, а оффшорный бизнес приобрел масштабы планетарного явления. Сегодня оффшорные зоны стали неотъемлемой частью мировой экономической системы и национальных экономик многих, в том числе высокоразвитых стран. При этом в оффшорных финансовых центрах сосредоточились значительные капиталы, оказывающие влияние на происходящие во всем мире процессы. К концу ХХ века оффшорный бизнес претерпел не только количественные, но и качественные изменения.

Главной движущей силой возникновения и постоянного развития оффшорного бизнеса является противоречие между желанием правительств контролировать экономическую ситуацию в своих странах и нежеланием граждан быть подконтрольными и отдавать часть своей прибыли в виде налогов. При этом у внешнего наблюдателя может сложиться мнение, что указанное противоречие оффшорный бизнес пытается разрешить цивилизованными методами. Однако это далеко не так, и, например, в США его называют «пиратством ХХ века». Если говорить о РФ, то бесконтрольные финансово-экономические взаимоотношения российских предприятий и частных лиц с оффшорными компаниями при бездействии или неверных действиях властей уже привели к невосполнимому оттоку капиталов и обнищанию государства. Под угрозу поставлены не только экономическая безопасность страны, но и жизненно важные интересы будущих поколений.

Сегодня, в условиях, когда интересы государства требуют принятия жестких мер по увеличению налоговых поступлений в бюджет и пресечению незаконного вывоза за рубеж российского национального богатства, проблемы, связанные с оффшорными зонами и в целом с оффшорным бизнесом, в России являются одними из самых актуальных. От их успешного решения во многом зависит экономическая безопасность страны.

Цель работы - проанализировать и обосновать правовое положение юридических лиц в международном частном праве на примере оффшорных компаний.

Задачи:

- рассмотреть понятие юридического лица как субъекта международного частного права и основные его критерии;

- рассмотреть оффшорные компании как образец применения норм международного частного права к юридическим лицам.

Глава 1. Понятие и основные критерии юридического лица в международном частном праве

1.1. Личный закон юридического лица

Личный закон юридического лица, с моей точки зрения, является основным критерием при определении правового по-ложения юридического лица, так как он определяет его го-су-дарственную принадлежность, "национальность" и решает на этой основе во-просы его статута: является ли организация юридическим лицом, когда возникает и прекращается его пра-воспособность, как созда-ется, реорганизуется и ликвиди-руется данное юридическое лицо. При этом нужно заметить, что тер-мин "национальность " к юриди-ческим лицам приме-няется ус-ловно, совсем в другом смысле, чем он применяется к гражда-нам. На сегодняшний день существуют несколько крите-риев определения "национальности " юридического лица, которые в частности приводит В.П.Звеков[8, с. 35]:

- места учреждения; данный критерий характерен для стран англо- американской системы права;

- места нахождения его административного (управляю-щего) центра, который характерен для стран континенталь-ной Ев-ропы;

- места осуществления его деятельности, "центр эксплуа-та-ции", который восприняло законодательство Италии. Дан-ный кри-терий с ростом объема иностранных инвестиций при-обретает все большее значение, т.к. он позволяет подчинить решение вопроса правового режима иностранного юридиче-ского лица местному законодательству.

Но, если обратиться к законодательству РФ, то можно заме-тить тот факт, что оно не отличается единообразием в вопросе при-менения критериев определения "национально-сти" юриди-ческого лица. Так, Ос-новы гражданского законо-дательства в ст. 161 опре-деляют гражданскую правоспособ-ность иностран-ных юридических лиц по критерию" инкор-порации", т.е. места учреждения данного юридического лица. Однако Закон "Об иностранных инвестициях в РСФСР" ис-ходил из критерия места нахожде-ния иностранного предпри-ятия. В п. "е." ст.16 данного закона было сказано, что доку-ментом, подтверждаю-щим статус ино-странного юридиче-ского лица, является вы-писка из торго-вого реестра страны происхождения в соответст-вии с законо-дательством страны его местонахожде-ния. Од-нако 25 июня 1999 года был принят новый Федераль-ный Закон "Об ино-странных инвестициях в Российской федерации", в ст. 2 ко-то-рого говориться, что " иностранный инве-стор - ино-странное юридическое лицо, гражданская правоспо-собность которого опре-деляется в со-ответствии с законодательством го-сударства, в кото-ром оно учреждено, и которое вправе в соот-ветствии с законода-тельством указанного госу-дарства осуще-ствлять ин-вестиции на территории Российской Федерации"[11, с. 13].

Та-ким обра-зом, в данном нормативно-правовом акте исход-ным считается критерий "инкорпорации", т.е. места учрежде-ния ино-странного юридического лица.

Статья 25 Федерального закона " Об иностранных инве-сти-циях в Российской Федерации говорит, что "в связи с приня-тием настоящего Федерального закона признать утра-тившим силу Закон РСФСР "Об иностранных инвестициях в РСФСР". Следовательно, в настоящее время законодатель-ство РФ признает критерий места учреждения иностранного юридического лица.

Но, возникает вопрос, может ли организация рассматри-ваться в качестве национальной, если большая часть ее капи-тала сосредото-чена у иностранного инвестора? Данный во-прос и лег в основу теории контроля. Направленность дан-ной тео-рии можно проиллю-стрировать следующим примером: в 1915 году в британском суде разбиралось дело Daimler Co v. Conti-nental Tyre and Rubber Co, в ходе которого обсуждался во-прос, может ли имеющая британскую национальность ком-па-ния, акции которой находятся в руках враж-дебных ино-стран-цев рассматриваться как британская компания с точки зрения законоположений о запрещении торговли с врагом[7, с.61].

Эта и другие аналогичные ей ситуации дали основание для ут-верждений о расширяющихся в настоящее время "процес-сах отде-ления личного статута юридического лица от его действительной государственной принадлежности".

Несовпадение указанных выше критериев в праве различ-ных стран создает значительные трудности. В условиях уве-личивающе-гося вывоза капитала и возрастания числа много-национальных ком-паний, выбор надлежащего критерия при-вязки к той или иной на-ционально-правовой системе стано-вится сложной проблемой. Одним из способов разрешения данной проблемы мо-жет стать унификация и гармонизация права отдельных государств. В целях гармонизации права стран Европейского Союза в Дого-воре " Об учреждении Европейского Союза" была сформулирована правовая норма-принцип, обеспечивающая признание иностранного юридического лица в странах Евро-пейского Союза[2, с. 45].

Развитие экономического сотрудничества стран СНГ также по-требовало единообразного решения проблемы, связанной с опреде-лением государственной принадлежности юридиче-ского лица. Мо-дель Гражданского кодекса для стран СНГ предусматривает, что за-коном юридического лица является право страны учреждения дан-ного юридического лица.

Учитывая, что важным фактором развития рыночных от-ноше-ний в России является привлечение иностранных инве-стиций, по-средством которых в российскую экономику вкла-дывается не только капитал, но и новая организация произ-водства, опыт управ-ления, то межгосударственная унифика-ция права, т.е. в широком смысле межгосударственное со-трудничество в выработке правовых норм, единообразно ре-гулирующих определенные отношения в участвующих в та-ком сотрудничестве странах или между ними, яв-ляется необ-ходимой предпосылкой для установления прочных внешне хозяйственных связей.

1.2. Иностранные юридические лица в РФ

Правовое положение иностранных юридических лиц в Рос-сии определяется как правилами российского законода-тель-ства, так и положениями международных договоров. Иностранные юридические лица осуществляют внешне-тор-говую деятельность в Российской Федерации в соответст-вии с ее законо-дательством. Среди нормативно-правовых ак-тов, регулирующих вышеуказанную деятельность можно на-звать[3, с. 138]:

- Гражданский кодекс РФ;

- ФЗ " Об иностранных инвестициях в Российской Федера-ции;

- ФЗ " Об акционерных обществах";

- ФЗ "О государственном регулировании внешнеторго-вой дея-тельности;

- ФЗ " О соглашениях о разделе продукции " и др.
Наряду с национальным законодательством деятельность иностран-ного инвестора регулируется международными до-говорами, причем в ст.15 Конституции РФ сказано, что "если международным догово-ром Российской Федерации установ-лены иные правила, чем преду-смотренные законом, то приме-няются правила международного договора ".

Видом международного договора, наиболее часто опреде-ляющим отношения с иностранным инвестором, явля-ется торговый договор. Он предусматривает взаимное пред-ставление определен-ного режима юридическим лицам и вза-имное признание их право-субъектности. Однако признание право-субъектности носит взаим-ный характер, т.е. признание юри-дических лиц в одной стране - уча-стнице договора обу-словлено одновременным их признанием в дру-гой дого-вари-ваю-щейся стороне. Важно заметить, что признанию пра-во-субъ-ектности предшествует определение национальности юриди-ческого лица.

В Российской Федерации установлен общий националь-ный ре-жим. Предоставление иностранным инвесторам нацио-наль-ного ре-жима в гражданско-правовой сфере на основе Граж-данского ко-декса РФ, в ст. 2 которого говорится, что "пра-вила, установленные гражданским законодательством, приме-няются к отношениям с уча-стием иностранных... юри-диче-ских лиц, если иное не предусмот-рено федеральным зако-ном", освобождает законодателя от необхо-димости фиксиро-вать в отдельных актах наличие такого режима. И, напротив, изъятие из национального режима требует специального ука-зания об этом в федеральном законе или международном до-го-воре РФ[15, с.8].

Правовой режим деятельности иностранных инве-сторов и ис-пользования полученной от инвестиций прибыли не может быть ме-нее благоприятным, чем правовой режим деятельно-сти и получен-ной прибыли, предоставленный рос-сийским ин-весторам, за изъя-тиями, установленными феде-ральными зако-нами. Изъятия ограничительного характера для иностранных ин-весто-ров могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституцион-ного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государ-ства.

Так, Государственная программа приватизации государст-вен-ных и муниципальных предприятий в Российской Федера-ции, учрежден-ная Указом Президента РФ 24 декабря 1993 г. № 2284, допускает иностранного инвестора к участию в при-вати-зации предприятий, оборонный заказ которых состав-ляет более 30% общего объема работ, лишь по решению Правительства РФ[6, с. 54].

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ применил в соот-ветствии с п.2 ст.167 ГК РФ последствия недействитель-ности сделки к приобретению иностранным юридическим лицом через посредников акции предприятия, оборонный заказ которого на момент приватизации состав-лял более 30% общего объема работ, поскольку купля-про-дажа акций была совершена в нарушение ука-занного выше требования Программы.

Одновременно были признаны не-действительными дого-воры поручения и комиссии, заклю-ченные с посредни-ками с целью при-обретения акций, и протокол чекового аук-циона в части приобрете-ния акций.

Иностранный инвестор имеет право осуществлять инве-сти-ции на территории Российской Федерации в любых фор-мах, не запрещенных законодательством Российской Федера-ции, при этом, ино-странным инвестором признается, со-гласно ст. 2 ФЗ "Об иностран-ных инвестициях", "иностранное юридиче-ское лицо, гражданская правоспособность которого опреде-ляется в соответствии с законо-дательством государ-ства, в ко-тором оно учреждено, и которое вправе в соответ-ствии с за-конодательством указанного государства осуществ-лять инве-стиции на территории Российской Федерации; ино-странная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность, которой определяется в соот-ветст-вии с законодательством государства, в котором она уч-реждена, и которая вправе в соответствии с законодатель-ст-вом указанного го-сударства осуществлять инвестиции на тер-ритории Российской Фе-дерации "[9, с. 112].

Организационноправовые формы участия иностранных инве-сторов в хозяйственной деятельности различные: совме-стные пред-приятия, их дочерние предприятия и филиалы; предприятия, полно-стью принадлежащие иностранному инве-стору; филиалы иностран-ного юридического лица.

Иностранные юридические лица могут быть пользовате-лями недр, если законодательством РФ и законодательством ее субъектов они имеют право заниматься соответст-вующим видом деятель-ности при пользовании недрами.

Закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" раз-решает быть членами биржи юридическим лицам, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи, либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами.

Юридические лица других государств могут быть сторо-ной со-глашения о разделе продукции, если они осуществляют вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества), в поиски, разведку и добычу минерального сы-рья и являются пользо-вателями недр на условиях соглаше-ния.

Также иностранные юридические лица могут осуществ-лять гра-достроительную деятельность. Данную деятельность они осуществ-ляют наравне с российскими физическими и юриди-ческими лицами, если это предусмотрено международ-ным договором РФ. При отсут-ствии такого договора ино-странные инвесторы могут принимать участие в архитектур-ной дея-тельности на территории РФ только со-вместно с архи-тектором - гражданином или юридическим лицом РФ, имею-щими со-ответствующую лицензию.

Предоставление юридическим лицам другого государства на-ционального режима в сфере международного граждан-ского про-цесса позволяет им защищать свои права и закон-ные интересы в российских судах, а также отвечать по своим обязательствам на об-щих основаниях. В Федеральном законе "Об иностранных инвести-циях" сказано, что иностранному инвестору на территории Россий-ской Федерации предостав-ляется полная и безусловная за-щита прав и интересов.

Иностранные предприятия и организации имеют право об-ра-щаться в российские суды и пользоваться гражданскими процессуальными правами для защиты своих интересов (ст. 433 ГПК РСФСР).

В арбитражных судах иностранные лица, включая ино-странные организации, пользуются процессуальными пра-вами и выполняют процессуальные обязанности наравне с ор-ганизациями и гражда-нами Российской Федерации (ст. 210 АПК РФ).

1.3. Российские юридические лица за рубежом

В рамках коренного совершенствования внешнеэкономи-ческой деятельности в России право выхода на внешний ры-нок, т.е. право экспортировать и импортировать товары, ус-луги и результаты твор-ческой деятельности, получил широ-кий круг производителей и по-требителей. Число юридиче-ских лиц, правомочных совершать внешнеэкономические сделки, резко увеличилось, так как право са-мостоятельного вы-хода на внешний рынок было предоставлено лю-бому пред-приятию или производственному кооперативу, если их про-дукция находила спрос у иностранного партнера, т.е. явля-лась конкурентоспособной.

Еще в Законе РСФСР " Об инвестиционной деятельности в РСФСР " было предусмотрено, что юридические лица РСФСР, вправе осуществлять инвестиционную деятельность за рубежом в соответствии с этим Законом, законодательст-вом иностранных го-сударств и международными соглаше-ниями. Таким образом, в дан-ном законе были предусмотрены три правовые основы осуществле-ния внешнеэкономической деятельности российскими юридиче-скими лицами:

Закон РСФСР " Об инвестиционной деятельности в РСФСР "[15, с. 143];

законодательство иностранного государства;

международные соглашения.

Однако предписаний вышеупомянутого Закона 1991 г. оказалось недостаточно для обеспечения защиты прав и за-конных интересов российских юридических лиц за рубе-жом и предупреждения на-рушений в этой области и поныне правовая база, определяющая ус-ловия участия российских инвесторов в деятельности за рубежом, далека от совершен-ства, поскольку состоит в основном из подза-конных актов.

Важную роль в защите прав и законных интересов россий-ских юридических лиц за границей играют дипломатические представи-тельства и консульские учреждения Российской Федерации. В со-став основных задач и функций Посольства РФ входит защита прав и интересов российских юридических лиц с учетом законода-тельства страны их пребывания.

Вывоз российскими инвесторами капитала за границу мо-жет осуществляться только в разрешительном порядке путем выдачи соответствующей лицензии. Указом Президента РФ от 15 ноября 1991 г. №213 " О либерализации внешнеэконо-ми-ческой деятельно-сти на территории РСФСР " было уста-нов-лено, что осуществление инвестиций за рубежом, включая покупку ценных бумаг, юридиче-скими лицами, зарегистриро-ванными на территории РСФСР, про-изводится по лицензиям в порядке, определяемом Правительст-вом. На Государственную регистрационную палату, создан-ную при Министерстве экономики РФ, возложена регистра-ция российских инвестиций за рубежом. Палата регистри-рует за-рубежные предпри-ятия, созданные с российским уча-стием в соответствии с действующим российским законодательством и законодательст-вом государства инвестирования, а также ведет Государственный ре-естр, в который вно-сятся все зарубежные предприятия с россий-скими инвести-циями неза-висимо от времени создания, организаци-онно-пра-вовой формы и доли в капитале российского участника. Только с момента регистрации в Палате и получения свиде-тельства ус-тановленного образца на зарубежные предприятия с россий-ским участием распространяется государственная поддержка и правовая защита в рамках межгосударственных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложе-ний.

Возникновение новых независимых государств на террито-рии бывшего СССР повлекло необходимость заклю-чения ме-жду ними двухсторонних и многосторонних догово-ров, на-правленных на за-щиту прав и законных интересов, как граж-дан, так и юридических лиц на территории друг друга.

Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной дея-тельности 1993 г., заключенное странами СНГ, предостав-ляет инве-стициям, производимым юридическими лицами Сторон, на терри-тории Сторон полную и безусловную право-вую защиту по месту инвестирования.

Инвесторам Сторон после уплаты соответствующих нало-гов и сборов гарантируется беспрепятственный перевод в го-сударства-участники Соглашения, а так же в другие государ-ства прибыли и иных сумм, полученных в связи с осуществ-ленными инвестициями. Предприятие с инвестициями Сторон может создавать на террито-рии государства по месту инве-стирования дочерние предприятия с правами юридического лица, а также филиалы и представительства. При этом должны быть соблюдены условия, установленные законо-дательством соответствующего государства.

На двусторонней основе определяются статус российских и иностранных инвесторов, условия их деятельности в между-народ-ных договорах РФ о поощрении и взаимной защите капитало-вложений.

Следует отметить характерные черты российского юриди-че-ского лица- субъекта внешнеэкономической деятельности[4, с. 43]:

оно несет самостоятельную имущественную ответствен-ность по своим обязательствам;

личный статут определяется российским правом;

деятельность регулируется нормами принимающего ино-стран-ного государства и положениями заключен-ного с ним торго-вого договора.

Российские юридические лица, участвуя во внешнеэконо-миче-ских отношениях, заключают соответствующие договора с ино-странным контрагентом. Данные договора на-зываются внешнеэко-номическими.

При составлении внешнеэкономического контракта сле-дует из-бегать наиболее часто встречающихся ошибок: излиш-ней лаконич-ности; составления громоздких, многотомных доку-ментов, затрудняющих понимание самой сути договора; по-сто-янного использования типовых контрактов.

Следует обратить особое внимание на то, что в каждом внешне-торговом контракте должны быть четко определены условия по-ставки - базис поставки. Эта часть договора иг-рает очень важную роль, так как именно базисные условия определяют момент пере-хода права собственности от про-давца к покупателю и риска слу-чайной гибели, распределяют обязанности сторон по транспорти-ровке, страхованию, раз-решению проблем с таможней. Поэтому они могут повлиять и на общую стоимость самого контракта. Свод ме-ждународных правил толкования наиболее часто встречающихся во внеш-ней торговле терминов содержится в Международных прави-лах толкования терминов "Инкотермс" в редакции 2000 года.

Глава 2. Оффшорные компании

2.1. Понятие и признаки оффшорных компаний

Нынешнее время привнесло в повседневную практику такое понятие как оффшорные компании, ранее нашему сознанию непривычное. Газеты пестрят объявлениями за несколько сотен долларов зарегистрировать компанию в безналоговой зоне и открыть счет в крупнейших банках мира. Конечно, трудно винить современных российских предпринимателей за их желание хранить деньги за границей и быть обеспеченными определенными налоговыми льготами. Сама нестабильность политической и экономической жизни заставляет их идти на этот шаг, при этом, нисколько не заботясь о том, насколько этически обоснована будет деятельность подобного бизнеса.

Оффшор (offshore - “вне границ”) - юридическое лицо, зарегистрированное в юрисдикции с льготным налогообложением, при отсутствии валютного контроля[12, с. 32]. Это компания, которая не ведет хозяйственной деятельности в стране своей регистрации, а владельцы этих компаний - нерезиденты этих стран. Основой возникновения оффшорных компаний являются законодательства стран, частично или полностью освобождающие от налогообложения компании, не ведущие бизнес в стране регистрации. Важно заметить, что льготное налогообложение оффшоров существует только в части осуществления деятельности вне страны регистрации. Для полноценной работы оффшора в любой другой стране требуется межстрановое соглашение об избежание двойного налогообложения данной страны со страной регистрации оффшора. В противном случае, оффшор подвергается налогообложению страны, где он ведет свою деятельность.

С точки зрения международного права оффшорная компания является самостоятельным юридическим лицом и ведет свою деятельность согласно законам страны регистрации. В настоящий момент в мире насчитывается порядка 60 стран, предусматривающих налоговые льготы для оффшорных компаний. Оффшорные компании вправе открывать неограниченное количество счетов в любых банках мира. Их деятельность фактически никому не подотчетна, в большинстве “налоговых гаваней” ежегодная отчетность сводится к перечислению фиксированного сбора.

Для чего нужен оффшор? Существует несколько ответов на этот вопрос[14, с. 17]:

1. Сейф. Предположим, что бизнесмен накопил некие средства и хочет положить их в безопасное место, иметь к ним немедленный доступ, свободно распоряжаться ими и свободно перемещать их по всему свету, уберечься от политической нестабильности того государства, где он живет, укрыться от лишних налогов. Для этого нужен банк в надежной, стабильной стране. Но если он откроет счет на свое имя, то, во-первых, это будет нарушение закона (для этого нужна лицензия РФ), во-вторых, очень велика вероятность нарушения конфиденциальности (в платежных поручениях в графе "Получатель" будет стоять его имя; личная кредитная карта с его именем прямо говорит о том, что у него есть счет за границей и т.д.), в-третьих, ограничивает возможности использование счета. Выход - открыть оффшорную компанию, где он являлся бы директором, распоряжался бы счетом компании (о том, что он еще и владелец, никто не узнает), что законом не запрещено.

2. Участник бизнеса. Если компания ведет внешнеэкономическую деятельность, то нужно оптимизировать налоги, упростить документооборот, ускорить финансовые потоки и обеспечить их надежность, уберечься от произвола фискальных органов. Оффшорная компания - это выход, который позволит решить многие проблемы. Она играет роль посредника между местной компанией и продавцом (покупателем), с которым компания ведет свой международный бизнес.

3. Участник на рынке ценных бумаг. К примеру, оффшорная компания открывает счет типа "С" в российском банке и работает с государственными облигациями.

4. Импорт основных средств. Чтобы импортировать, скажем, линию по розливу напитков и не платить таможню и НДС, надо приобрести эту линию на оффшорную компанию и внести эту линию как уставной фонд в СП. Можно также устроить лизинг этого оборудования для российской компании и перечислить за границу проценты по лизингу, а все платежи отнести на расходы.

Таким образом, в России особая ценность оффшора заключается в возможности юридически безукоризненно перемещать капитал в экономически стабильные и безопасные страны. Кроме того, оффшоры часто выступают в качестве вспомогательных подразделений основной компании-резидента, беря на себя часть оборота и аккумулируя прибыль. В некоторых секторах отечественной экономики, доля оффшоров уже сопоставима с резидентными компаниями. Так, на рынке корпоративных ценных бумаг роль инвестиций со стороны оффшоров является определяющей. Например, в структуре владельцев РАО ЕЭС России доля оффшорных компаний составляет порядка 25%. Тенденция расширения оффшорных операций характерна не только для российских компаний, но и для мирового бизнеса. Показательными здесь являются страховые схемы для вывода из-под налогообложения части прибыли, используемые крупными европейскими холдингами: холдинг создает оффшорную страховую компанию, страхует через нее риски, по которым заведомо не наступит страховое событие и перечисляет часть прибыли на страховые премии, затем эти средства в виде займов снова заводятся в основной холдинг. Таким образом, использование оффшорных схем позволяет финансовым менеджерам приносить своим компаниям немалые прибыли.

В российских условиях непосильного бремени налогообложения, делающего целые сектора экономики нерентабельными, именно оффшорные схемы позволят сделать бизнес высокоприбыльным. Потребность в оффшорной компании в контексте российской экономической жизни, чаще всего возникает у предпринимателей, имеющих потенциально высокие финансовые результаты собственной деятельности, но которые могут измениться, вследствие государственного вмешательства или нестабильности рынка. Ценные бумаги, банковская деятельность, торговые операции на рынках с высокой доходностью и большей доле иностранных контрагентов[9, с. 13].

Перед тем, как приобрести оффшорную компанию, следует четко определить какой круг операций будет проводится через нее и подходит ли для этих целей страна регистрации. Кроме того, немаловажным здесь следует считать вопрос престижа компании. Этот аспект является весьма важным и проявляет себя уже на этапе открытия счетов, особенно в респектабельных банках.

Страны, где регистрируют оффшорные компании, условно можно разделить на несколько категорий[5, с. 64]:

1. Небольшие государства, острова с невысоким уровнем развития собственной экономики, но с достаточно высокой политической стабильностью (Багамские острова, Британские Виргинские острова, Вануату, Сейшельские острова и т.д.). Как правило, эти государства не предъявляют никаких требований к отчетности, единственное требование - это внести, как правило, ежегодный фиксированный сбор в казну. На Маршалловых островах даже можно создать компанию без выплаты уставного капитала, с выпуском акций на предъявителя. Обычно в таких странах не ведется реестр акционеров и директоров, конфиденциальность обладания такой компанией очень высокая. Обычно такие компании используют как сейф и для финансовых транзакций.

2. Государства, где кроме оффшорных компаний, существуют обычные (оншорные - onshore), которые могут принадлежать нерезидентам, но при условии ведения хозяйственной деятельности внутри этой страны они могут потерять льготный безналоговый статус. Для того, чтобы доказать, что компания не вела такой деятельности, обычно в таких странах ежегодно следует проходить аудит и сдавать отчеты. Со стороны правительств этих государств контроль более жесткий, чем в предыдущем случае, ведется реестр директоров и акционеров, но и престиж компаний гораздо выше. Это - Кипр, Ирландия, Гибралтар, Люксембург, Швейцария, Остров Мэн и др.

3. Откровенно говоря, совсем не оффшорные страны, а совсем даже наоборот, но если правильно там себя вести, то можно работать во вполне приличной компании и платить совсем немного. Это - США, Великобритания, Канада и др. В этих странах все открыто, надо платить налоги и сборы, ведутся регистры директоров и акционеров. Однако, есть организационно-правовые формы, позволяющие спокойно существовать, платя только фиксированные сборы. Такие компании подходят как для ведения солидного бизнеса, так и для простого хранения денег.

На следующей таблице сравниваются страны, в которых можно открыть оффшорную компанию:

Таблица 1

Выбор места расположения оффшорной компании в первую очередь зависит от профиля ее деятельности. В мировой практике фирмы, расположенные в “налоговых гаванях” и местах с льготным налогообложением можно разделить на следующие виды[14, с. 33]:

1. Компании финансовой ориентации (оффшорные банки, финансово-посреднические компании, страховые компании);

2. Торгово-посреднического профиля (экспортно-импортные, закупочные, дистрибьюторские и т.п.).

3. Кроме того, для инвестирования за рубежом фирмы с международными активами могут создавать оффшорную компанию холдингового типа. К таким компаниям можно отнести: оперативно-холдинговые компании, инвестиционные, компании по владению интеллектуальной собственностью (лицензионные), недвижимостью, судами.

В зависимости от сферы деятельности создаваемой компании проводится анализ налоговых условий по странам, на основе которого разрабатывается схема проведения торговых и финансовых операций с вовлечением оффшорной фирмы. Так финансовые компании обычно регистрируются в районах с низким налогом на прибыль и на распределение банковского процента. При открытии же страховой фирмы главным условием при выборе юрисдикции является не столько наличие налоговых льгот, сколько упрощенный порядок лицензирования и регулирования страховой деятельности, в частности более низкие требования к минимальному размеру уставного капитала, резервных и гарантийных фондов. Также при регистрации фирмы учитываются условия предоставления отчетности, стоимость регистрации и обслуживания фирмы в различных “налоговых гаванях”. Однако создание оффшорных фирм оправдывает себя только при условии осуществления широкой сети операции, иначе затраты на содержание компании не окупают себя.

На сегодняшний день наибольшей популярностью из оффшорных зон пользуются: Кипр, остров Мэн, Гибралтар, Мальта, Багамские острова, Панама, Либерия, Лихтенштейн, Люксембург и др.[14, с. 40].

Для российских же фирм одной из причин создания оффшорных компании является возможность открытия корпоративного счета в зарубежном банке, что дает дополнительные возможности по управлению денежными средствами (например, ускорение расчетов, отсутствие ограничений в валютных платежах, конфидициальность и т.д.). В России деятельность оффшорных компаний широко распространена в высокодоходной финансовой сфере: банковская деятельность, сделки с ценными бумагами, "фирмы-прикрытия" и "стеллс-фирмы" для сделок с природными ресурсами (особенно с нефтью), холдинговые структуры. Однако при создании оффшорной компании российские учредители сталкиваются с рядом трудностей административно-правового характера. Во-первых, самого понятия “оффшор” в российском законодательстве нет. В соответствии же с законом “О валютном регулировании и валютном контроле” внесение средств в уставный капитал (прямые инвестиции) и приобретение ценных бумаг (портфельные инвестиции) рассматриваются как “валютные операции, связанные с движением капитала” и требуют лицензирования со стороны Центрального банка России. Таким образом, достаточно трудно создать оффшорную компанию, не нарушив положений валютного контроля и таможенных норм. Несмотря на это в настоящее время, по данным журнала Offshore Express, из 1,5-3 млн. оффшорных компаний, зарегистрированных в мире, около 50 тысяч российских.

Однако стоит отметить, что во многих европейских странах введено противооффшорное законодательство, предусматривающее дискриминационные меры по отношению к компаниям открытым в “налоговых гаванях”, некоторые же банки стараются не открывать счета оффшорным компаниям.

2.2. Регистрация и управление оффшорной компанией

Регистрация оффшорной компании происходит примерно так[11, с. 116]. Бизнесмен дает несколько вариантов названия будущей компании, и от его имени начинает действовать местный Регистрационный Агент. Так как будущий владелец является нерезидентом в той юрисдикции, где регистрирует компанию, то вынужден общаться с правительственными органами через местного агента, который предоставляет свой юридический адрес. Для такой деятельности, как правило, агенты должны получить специальную лицензию. Речь идет о профессиональных Агентах, которые имеют на свою деятельность обязательную профессиональную страховку (bonded agent). Однако агентами в некоторых юрисдикциях могут быть и физические лица - резиденты тех стран без всяких страховок.

Сначала осуществляется проверка названия на совпадения, потом, если все в порядке, то происходит регистрация Устава и Учредительного Договора (Memorandum and Article of Association), которые подписывает опять же Агент. Далее Агент производит назначение бизнесмена первым директором и подписывает бумагу, из которой ясно, что он не претендует на собственность компании и выступает только в качестве агента.

Права собственности на компанию определяются следующим образом. Владельцами компании являются акционеры. Распределение акций происходит на первом собрании, обязанность проведения которого лежит на первом директоре, назначение которого, в свою очередь, производится Регистрационным Агентом. Если человек назначен первым директором, то, произведя на свет Резолюцию единственного акционера, он утверждает себя в праве собственника на все акции компании. Там, где акционеры регистрируются, надо заполнить специальную форму и направить в регистрационные органы (так же происходит и регистрация директоров).

Практически во всех юрисдикциях компанию нужно ежегодно поддерживать, то есть подать аудиторский отчет или декларацию (там, где это нужно), оплатить необходимые налоги и сборы, оплатить Регистрационным Агентам их услуги. Если все процедуры выполнены, то компания остается в Регистре компаний, если какой-либо элемент отсутствует, то какое-то время начисляются штрафы и, можно остаться в Регистре, уплатив их, потом компания удаляется из Регистра со всеми вытекающими последствиями. Восстанавливать компанию можно, но почти всегда это много дороже, чем просто зарегистрировать новую, но иногда деваться некуда и приходится платить.

Оперативное управление компанией, а точнее ее активами, производится директором или, в случае номинального директора, поверенным на основании доверенности. У вновь испеченной оффшорной компании может быть один вид актива: банковский счет. То есть вопрос сводится к управлению банковским счетом. Как правило, большинство банков допускают управление счетом по факсу или с помощью программного обеспечения для персонального компьютера - по модему. Для этого существуют специальные способы защиты от несанкционированного доступа к счету.

Открытие банковского счета наиболее тонкая и ответственная часть всего процесса работы с оффшорной компании. Счет можно открыть[14, с. 78]:

1. Лично, т.е. явится в банк с документами и печатью компании и, представ перед клерком банка, попытаться произвести на него благоприятное впечатление. Надо иметь в виду, что почти все банки в мире озабочены проблемой отмыва денег и надо доказать, что поступление денег будет совершено из чистых источников. Надо будет рассказать как можно подробнее о бизнесе, где и что покупается, кому и где продается, где у компании есть еще счета, какая имеется российская компания, сколько времени она функционирует и т.д. При этом могут потребоваться какие-нибудь дополнительные рекомендации. Даже при выполнении всех этих условий, никто не гарантирует, что счет все-таки будет открыт.

2. Через посредника. Посредник - это адвокатская или юридическая фирма, которая достаточно хорошо знакома банку, чтобы доверить ей функции клерка по открытию счетов, т.е. заверение копий учредительных документов, копии паспорта, подписей на формах и карточках образцов. Обычно посреднику доверяется и заполнение ответов на вопросник, в котором должна содержаться исчерпывающая информация о новом клиенте лично и его бизнесе. Рекомендация, выданная посредником, зачастую играет решающую роль в решении банка об открытии счета.

Как бы не открывался счет для компании, лично или через посредника, необходимо представить учредительные документы компании, полномочия выступать от имени компании (назначение директором или доверенность), паспорт. Если компании больше чем один год, то надо представить также выписку из торгового реестра не старше 6 месяцев (Certificate of Good Standing). Все документы компании должны быть легализованы, т.е. иметь юридическую силу в стране, где находится банк. Легализацию можно провести через консульство той страны, где находится банк.

Для обеспечения защиты счетов от несанкционированного доступа, банки применяют различную технику. Это может быть и подтверждение голосом после отправки факса. Наиболее надежно работают таблицы кодов, известные только клиенту и банку, которые выдаются клиенту при открытии счета. Каждому конкретному платежному поручению соответствует один и только один код, который проверяется банком, и исполнение происходит только по положительному результату проверки. При использовании модемного управления счетом, в пакет программного обеспечения входит также проверка на правильность пароля входа в программу управлением счета.

Выписки со счета обычно можно попросить прислать по факсу, при модемном управлении выписки предоставляются в электронном виде. В некоторых юрисдикциях (например, в США) ежемесячные выписки посылаются по почте, поэтому надо иметь почтовый адрес в этой стране, иначе банк пришлет выписку на российский адрес. Это письмо будет идти около месяца, и будет означать полную потерю конфиденциальности через отечественную почту.

Надо иметь в виду, что банку небезразлично, откуда и за что приходят на счет деньги. Время от времени будет проверяться соответствие описания бизнеса, которое получил банк при открытии счета и реального оборота на счете. Поэтому в графе “назначение платежа” необходимо указывать, за что получена та или иная сумма, номера инвойсов, контрактов и т.п. Если переводятся крупные суммы, то не лишним будет послать банку по факсу хотя бы инвойс, не говоря уже о контракте. Не надо забывать вовремя побеспокоиться о своевременном предоставлении банку свежего Certificate of Good Standing и вовремя обновлять доверенность.

Как правило, банки при наличии страхового депозита предоставляют корпоративные карты VISA или MasterCard. Это значит, что надо выбрать для себя месячный лимит, т.е. сумму месячных трат кредитной картой. Банк из США попросит заморозить на депозитном счете сумму, равную месячному лимиту, европейский банк попросит сделать то же, но сумму попросит заморозить вдвое больше. Как правило, карточный счет соединяется с текущим, это значит, что траты с кредитной карты будут списаны с текущего счета. Страховой же депозит находится в неприкосновенности. На корпоративной карте выбито название компании и имя того, кому доверено ей пользоваться. Корпоративная карта говорит о том, что человеку доверено пользоваться счетом компании в определенных пределах, но не более.

Можно открыть счет в российском банке. Существует несколько режимов рублевых счетов для компаний - нерезидентов России, но для всех них надо провести процедуру аккредитации и встать на учет в налоговую инспекцию, встать на учет в фонды и получить коды в Госкомстате. Для открытия валютного счета необходимости в аккредитации нет, достаточно только зарегистрироваться в налоговой инспекции. Учет необязательно вести по установленной форме, отчет по прибыли в форме декларации - раз в году, по НДС, если есть, - ежеквартально.

2.3. Исполнение обязательств оффшорными компаниями

Статистика показывает, что чаще всего договоры, подписанные с фирмами, чья юрисдикция обусловлена географическими наименованиями Лихтенштейна, острова Мэн, Британских Виргинских островов, штата Делавэр или Кипра (причем по практике, последний явно держит первенство), не исполняются[4, с. 77]. Большинство этих компаний, будучи зарегистрированные в безналоговых зонах, имеют счета в крупнейших финансовых институтах мира. Банки Швейцарии, например, обычно охотно открывают счета оффшорным компаниям, так как по первоначальным замыслам такие фирмы создаются на Западе для ухода от налогов, и часто на счетах таких компаний аккумулируются значительные средства. Представительства таких компаний располагаются в любой точке земного шара, причем многие оффшорные компании имеют солидное "прикрытие" в лице действующих и очень известных в стране местонахождения, фирм. В той же Швейцарии, многие оффшорные фирмы используются крупными и солидными юридическими лицами местного происхождения для обособления сделок с экономически "неблагоприятными" государствами (в том числе - Россией); сделок, предметом которых являются не "слишком чистые" товары или услуги (отчуждаемые компаниями, имеющими плохую репутацию на рынке; из страны, на торговлю с которой установлены определенные ограничения и проч.); сделок, которые могут потенциально нанести ущерб основной компании или велика вероятность возникновения крупного спора по сделке (поскольку оффшорная компания, как правило, имеет обыкновение к началу арбитражного разбирательства оказываться полностью опустошенной, подобная схема в 80% случаев срабатывает безошибочно).

Когда наступает момент несения ответственности за неисполнение договорных обязательств, подобные фирмы либо совсем исчезают, либо отделываются ничего не значащими отговорками, поскольку уверены, что им ничего не грозит. При этом если происходит исчезновение фирмы, то найти ее практически представляется нереальным, ибо регистрация фирмы-контрагента в оффшорной зоне имеет одну самую "поганую" черту для ее партнера - это присвоение любой аббревиатуры, присущей типологии юридических лиц в различных государствах. К примеру, если в Швейцарии после названия фирмы ставятся буквы S.E, при регистрации корпорации в Америке, окончание фирменного наименование этой корпорации будет содержать аббревиатуру Inc, то ничто не помешает оффшорной компании, зарегистрировавшись, скажем на острове Мэн, получить корпоративную прописку США.

В случае начала судебного или арбитражного процесса такие фирмы быстро перекачивают денежные средства, хранимые на своих счетах в швейцарских или американских банках на другие счета, и когда судебный или арбитражный процесс приводит к вынесению решения о взыскании суммы иска в пользу истца, взыскивать, собственно говоря, уже нечего. Как правило, перемещение денежных средств происходит сразу после получения ответчиком извещения арбитражного суда о начале процесса, содержащего копию искового заявления истца. По правилам, например, Арбитражного суда при Торгово-промышленной Палате Российской Федерации ответчик обязан в течение 30 дней дать письменный ответ. Не утруждая себя даже отпиской, такие компании в лучшем для контрагента случае, на следующий день после получения извещения перемещают все денежные средства, хранящиеся на известном истцу банковском счету на другой, не известный ему счет, а в худшем - загодя "готовятся" к спору, вынимая со счета все средства и перемещая материальные активы на другое юридическое лицо, найти которое простому предпринимателю, а подчас и судебно-правоохранительным структурам не представляется возможным. За рубежом считается вполне обычной практикой иметь от 2 до 10 банковских счетов в разных банках, в отличие от России, законодательная база коей это позволяет, но старорежимная закалка многих постсоветских предприятий приводит к тому, что не фирма укрывает деньги из банка, а банк оставляет фирму без денег, зачастую оказываясь такой же оффшорной лавочкой.

Не всегда оффшорные компании выглядят "тихими овечками", спланированными для ведения чистого бизнеса. Зачастую подобные фирмы лихо расправляются с финансовыми средствами собственных контрагентов, и тихо исчезают с горизонта, оставив лишь в напоминание о себе - подставных учредителей, да наименование, зарегистрированное где-нибудь в далекой Африке.

Арбитражный процесс на международном уровне - штука достаточно долгая и не всегда приемлемая для обиженной стороны. Иной раз он длится более шести месяцев. К тому же это вещь очень дорогостоящая. Оплата адвокатов, арбитражных сборов и пошлин, сбор доказательств стоит немалых денег, да и по процессуальным правилам некоторых стран к участию в процессе допускаются только адвокаты из этих стран[6, с. 30].

Все это объясняет тот факт, что российские компании редко обращаются по делам, связанным с финансовыми нарушениями, в международные арбитражные коммерческие суды. Это вызвано заранее обреченным отношением российских коммерсантов к действительности, однако многие из них забывают, что одним из основных принципов защиты собственных прав в финансовой сфере и обеспечением исполнения будущего арбитражного решения, является ходатайство о запрещении ответчику и его банку совершать какие-либо операции на расчетном счете. Право большинства западных стран допускает замораживание банковских активов компаний в качестве обеспечения исполнения арбитражного (судебного) решения. Причем это касается всех юридических лиц, имеющих банковские счета в финансовых институтах данной страны, а не только юридических лиц, инкорпорированных в данной стране. Кстати, сия расторопность необходима зачастую и не только в отношениях с оффшорными фирмами, но с некоторыми нашими гражданами, активно включившимися в бизнес, как выясняется с "левой" стороны.

Конечно, для российских коммерсантов и юристов институт обеспечения иска не является чем-то новым. Глава 13 Гражданско-процессуального кодекса подробно регулирует эту процедуру. Статья 133 ГПК гласит, что суд или судья по заявлению и ходатайству лиц, участвующих в деле или по собственной инициативе может принять меры по обеспечению иска... если непринятие мер обеспечения может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда. Мерами по обеспечению иска могут быть, согласно статье 134, среди всего прочего, и наложение ареста на денежные средства, принадлежащие ответчику. Рассмотрение заявления ответчика об обеспечении иска требует большой оперативности, поскольку недобросовестный ответчик, узнав о предъявлении ему иска и просьбе о его обеспечении, может скрыть находящееся у него имущество, справедливо замечается в Комментарии к ГПК. Поэтому ходатайство об обеспечении разрешаются немедленно, в день заявления просьбы и не только коллегиальным составом суда, но и судьей единолично (и на это хочется особо обратить внимание), причем без извещения ответчика. Определение об обеспечение иска приводится в исполнение немедленно, что является гарантией реальности исполнения такого определения. Подобная практика отражена и в Арбитражном Процессуальном Кодексе РФ.