Транснациональные корпорации

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Международное право»

на тему: Транснациональные корпорации

Содержание

Введение

1. Общие положения о транснациональных корпорациях

1.1 Транснациональные корпорации: понятие, история развития, причины роста

1.2 Роль транснациональных корпораций в мировой экономике

2. Правовая основа деятельности корпораций в Российской Федерации

2.1 Правовая основа деятельности корпораций в Российской Федерации

2.2 Взаимодействие транснациональных корпораций и принимающих государств

Заключение

Список использованных источников

Введение

Актуальность темы представленной курсовой работы заключается в том, что юридические лица стремятся расширить сферу своей деятельности, переходя границы одного государства, и данный процесс требует должного правового регулирования, которое осуществляется путем согласования действующих международных правовых актов, а также законодательства, действующего на территории конкретного государства.

Именно возникающие коллизионные противоречия и должны урегулировать нормы международного частного права, а в особенности, нормы международного экономического права.

Целью данной курсовой работы является углубленно изучить правовое положение транснациональных корпораций в международных экономических отношениях, их статус и коллизии в сфере правового регулирования их деятельности.

Задачами представленной работы являются следующие положения:

- раскрыть понятие транснациональных корпораций, рассмотреть историю их развития, проанализировать причины роста;

- рассмотреть роль транснациональных корпораций в бурно развивающейся мировой экономике;

- рассмотреть участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях и понять способ определения государственной принадлежности;

- рассмотреть правовое положение иностранных юридических лиц в Российской Федерации, и кроме того, правовое положение отечественных юридических лиц за рубежом;

- рассмотреть международно-правовое регулирование деятельности транснациональных корпораций на региональном уровне;

- раскрыть понятие « Транснационализация преступности».

Предметом исследования данной курсовой работы является определение правового положения транснациональных корпораций в системе международных отношений.

Используемые методы проведенного исследования - сравнительно - правовой, исторический и аналитический.

1. Общие положения о транснациональных корпорациях

1.1 Транснациональные корпорации: понятие, история развития, причины роста

Одной из основных задач международного экономического права как отрасли международного права является регулирование отношений, связанных с деятельностью транснациональных корпораций и создание правовых условий, обеспечивающих соблюдение принципов и норм международного права.

В научной экономической литературе единого понятия или четкого определения транснациональной корпорации (ТНК) не существует. Корпорации называют многонациональными, транснациональными, планетарными, глобальными, мировыми, межнациональными, интернациональными, международными и т.д. Такое многообразие терминов объяняется, как правило, тем, что при анализе деятельности корпораций для их характеристики используются различные критерии как количественного так и качественного порядка. Каждый автор выделяет отдельный признак или признаки, которые он считает наиболее характерными и важными. Для определения транснациональных корпораций предлагаются классификации, учитывающие количество стран, в которых корпорации имеют свои филиалы, величину оборота филиалов в общем объеме продаж корпорации в целом, национальную принадлежность капитала и др.

Дать четкое и однозначное определение транснациональных корпораций очень трудная, если не совсем невыполнимая задача. Ввиду отсутствия единой методологии ученые продолжают предлагать все новые и новые формулировки.

Отсутствие общепринятого определения транснациональных корпораций весьма выгодно для корпораций в практическом плане. Эти корпорации не только «многонациональны», но и «многолики». Многообразие их специфики громадно. Используя различия в национальных законодательствах, совершая обходные маневры там, где они не могут добиться своих целей в открытую, маскируя филиалы под многонациональные предприятия, уходя от ответственности, транснациональные корпорации чувствуют себя весьма уверенно. В немалой степени создавшееся положение объясняется тем, что при отсутствии формального определения и согласованных критериев отбора с правовой точки зрения возникает много спорных вопросов о том, какие фирмы относить к категории транснациональных, поскольку этот титул не регистрируется и в законодательном порядке не защищается. Поэтому проблема научного определения транснациональных корпораций имеет не только академический аспект, но и большое практическое значение.

Существует множество точек зрения по вопросу о том, когда появились первые корпорации. Согласно одной из них, истоки корпораций надо искать в Древнем Риме. Ученый В.М. Хвостов пишет, что термин "корпорация" происходит, возможно, от латинского выражения "corpus habere", обозначающего права юридической личности. Такие права стали признаваться за частными союзами в Римской империи в императорский период, начиная со 160-х гг. н.э. Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С. 114.. Другие ученые утверждают, что корпорации возникли сравнительно недавно, в XIV - XVII вв., под влиянием экономических преобразований, потребовавших создания такой формы ведения бизнеса, как "корпорации". С развитием торговли связывают появление торговых гильдий, которые возникли для организации торговых путешествий в отдельные страны. С развитием морского дела возникают морские товарищества, капиталистический характер которых выражается в том, что на первый план выступают отношения по поводу капитала (корабля), а не личные отношения членов Кашанин Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ): Учебник для вузов. М., 1999. С. 92 - 93. Если морские товарищества были прообразом торговых обществ, то "генуэзские маоны" можно назвать первоначальной формой финансового бизнеса. Сложные разновидности корпораций ведут свое непосредственное происхождение из Голландии. Общеизвестна Нидерландская Ост-Индийская компания, созданная в 1595 г. Она представляла собой объединение купеческих гильдий и морских товариществ, монопольно осуществляющих торговлю с Индией, Африкой, Бразилией, обеспечивала купечеству различных городов участие в прибыли соразмерно торговле.

В настоящее время происходит процесс укрупнения корпораций. Если ранее их инвесторами выступали только граждане, то сейчас во многих странах распространенным является участие в них других юридических лиц. Это дало возможность создавать "суперкорпорации": в Германии более распространены картели и концерны, во Франции - синдикаты, в Англии и США - держательские (холдинговые) компании. Современные корпорации очень сложны по своей структуре. В последнее время развиваются процессы диверсификации и возникают объединения, в которых под единым руководством группируются предприятия, относящиеся к различным отраслям хозяйства. Нередко создаются различные объединения объединений - системы компаний. В результате возникает новая система управления ими, главной особенностью которой является "контроль без бремени собственности, господство без хозяйственных рынков" Кашанин Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ): Учебник для вузов. М., 1999. С. 92 - 93.

Особняком стоят крупные транснациональные корпорации. В современной России их стремительный рост наблюдается в области естественных монополий, нефтедобывающей и нефтеперерабатывающей промышленности. "По внутренней структуре большинство крупных российских компаний находятся на уровне первого (ресурсно-сырьевые) и второго (военно-промышленные) поколения транснациональных корпораций" Королев А.Е. Транснациональные корпорации как субъекты международного частного права: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Саратов, 2001. С. 19.. Отсутствие крупных компаний, способных осуществлять высокотехнологическую деятельность и значительные капиталовложения, создает угрозу национальной экономической безопасности России, что требует создания отечественной инвестиционной политики. Поддержка и развитие отечественных корпораций должны стать одним из приоритетов такой политики.

Процесс образования транснациональных корпораций в зарубежных странах имел свои особенности. Так, "североамериканские корпорации создавались на основе развитого фондового рынка и рыночно ориентированной финансовой системы". Объединению банковского и промышленного капитала препятствовало антитрестовское законодательство, которое распространялось на деятельность дочерних и зависимых предприятий за границей. На данный момент в США существуют два основных вида транснациональных корпораций: первый - центром которого является банковский холдинг, второй - производственный комплекс. "В странах с банковско-ориентированной финансовой системой (Западная Европа, Япония) был характерен сравнительно невысокий уровень развития фондовых рынков, что ограничивало возможности диверсификации капиталовложений" Королев А.Е. Транснациональные корпорации как субъекты международного частного права: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Саратов, 2001. С. 19.. Банковский капитал явился центрообразующим при формировании крупных корпораций в этих странах.

Причины ускоренного роста транснациональных корпораций прежде всего в том, что они сконцентрировали в своих руках научные исследования и разработки и обеспечили себе монополию на передовую технику в избранных ими областях деятельности. Как правило, транснациональные корпорации выпускают наиболее совершенную продукцию или целые семейства товаров, пользующихся повышенным спросом во всем мире, под своей торговой маркой. Использование самой передовой технологии и организации производства обеспечивает высокую эффективность и рентабельность производства. Не случайно такие фирмы стремятся в полной мере реализовать свои преимущества за счет экспансии на внешних рынках.

В последние годы все больше значение придается не природным ресурсам той или иной страны, а так называемым приобретенным способностям к производству - образованной и квалифицированной рабочей силе, передовой технологии и передовому опыту организации и управления.

Транснациональные корпорации развивают сеть своих заграничных отделений, стремясь охватить ею если не весь мир, то по крайней мере стратегически наиболее важные страны и регионы. Наряду с этим быстро растет число соглашений между транснациональными корпорациями о научно - техническом сотрудничестве, что должно еще более упрочить их конкурентные позиции. В связи с этим можно говорить о новой тенденции «транснациональных исследований и разработок» и о формировании международных стратегических альянсов в области предпринимательской деятельности.

Еще одной основой конкурентоспособности транснациональных корпораций наряду с передовой технологией и использованием лучших мировых ресурсов является интеграция в одних руках всей цепочки от сырья до готовой продукции, а также смежных производств.

Это позволяет наиболее эффективно развивать международное разделение труда и создавать высокоэффективные комбинации производства, обеспечивая сквозной контроль качества от сырья до конечной продукции.

Результат эффективности транснациональных корпораций проявляется в возможности осуществлять прямые капиталовложения не обязательно в сферы деятельности , традиционные для той или иной корпорации, а развивать капиталовложения в перспективной стране или регионе.

Таким образом, можно сделать некоторые выводы. Во-первых, категория корпорации имеет различное содержание в национальных правовых системах либо не используется вовсе при определении форм юридических лиц. Во-вторых, отношения, содержанием которых является организация внутренней деятельности организации, могут возникать не только в организациях, называющихся корпорациями. В-третьих, в тех юридических лицах, которые носят название корпораций, корпоративные отношения возникают не всегда. Поэтому о корпоративных отношениях следует говорить применительно не к корпорациям, а к организациям "корпоративного типа", т.е. к таким организациям, которые прежде всего основаны на принципах членства участников.

Итак, корпорациями можно признать сложные хозяйственные структуры, юридические лица, являющиеся объединением лиц и капиталов для предпринимательских целей, участники которых организованы на принципах членства и несут ограниченную ответственность своим имуществом по обязательствам всего объединения, которые имеют определенную внутреннюю структуру, выражающуюся в наличии органов управления, наделенных соответствующей компетенцией, и осуществляющие определенную деятельность, подлежащую самостоятельному урегулированию, а также управомоченные на соответствующее правотворчество действующей системой права Потапов В.А. Корпорации в Российской Федерации // Правоведение. 2004.№4..

1.2 Роль транснациональных корпораций в мировой экономике

Процесс транснационализации рассматривается как процесс расширения международной деятельности промышленных фирм, банков, компаний сферы услуг, их выхода за национальные границы отдельных стран, что приводит к перерастанию национальных компаний в транснациональные. Для него характерно переплетение капиталов за счет поглощения фирм других стран, создание совместных компаний, привлечение финансовых средств иностранных банков, установление прочных долговременных связей за рубежом промышленных компаний и банков одной и той же страны. На ТНК приходится примерно половина мирового промышленного производства, 63% внешней торговли. ТНК контролируют до 80% патентов и лицензий на новую технику, технологии и «ноу-хау». Под контролем ТНК находится 90% мирового рынка пшеницы, кофе, кукурузы, лесоматериалов, табака, джута и железной руды, 85% -- рынка меди и бокситов, 80% -- рынка чая и олова, 75% -- сырой нефти, натурального каучука и бананов. Половина экспортных операций США осуществляется американскими и иностранными ТНК, в Великобритании этот показатель составляет 80%, в Сингапуре -- 90% Шимаи М. Роль и влияние транснациональных корпораций в глобальных сдвигах в конце 20 столетия.//Проблемы теории и практики управления. -- 2006. -- № 3.. Эксперты ООН относят к ТНК любую компанию, имеющую производственные мощности за границей. ТНК -- особая форма организации хозяйственной деятельности фирмы, основанной на кооперации труда работников предприятий, расположенных в разных странах мира и объединенных единым титулом собственности на средства производства, причем такая деятельность направлена на подавление конкуренции и усиление господства на мировых товарных рынках, что является сутью экономической политики ТНК. Отличительными чертами ТНК являются: огромные масштабы собственности и хозяйственной деятельности; высокая степень транснационализации производства и капитала в результате роста зарубежной производственной деятельности; особый характер социально-экономических отношений внутри ТНК; превращение подавляющего большинства ТНК в многоотраслевые концерны. Анализ характера социально-экономических отношений внутри ТНК приводит к выводу о том, что в современных условиях преобладающим типом объединений стали международные концерны, в рамках которых создались многоотраслевые комплексы. Это связано и обусловлено целым рядом причин, среди которых наиболее важными являются: усиление концентрации производства и капитала, воздействие научно-технического прогресса, способствовавшего выделению многих новых первичных отраслей промышленности, диверсификация производства, переход в управлении к децентрализованной структуре, развитие личной унии и системы участия, усиление финансовых и других связей внутри отдельных фирм и финансовых групп. Высокая степень транснационализации производства и капитала явилась результатом резкого расширения зарубежного производства и сбыта у ведущих ТНК. Создавая заграничные производственные предприятия, ТНК ориентируются прежде всего на проникновение на рынки развитых стран. В среднем на долю доходов от заграничной деятельности в расчете на одну крупнейшую корпорацию приходится 40%.

Значение ТНК в международном производстве, торговле, финансах и во всех других сферах непрерывно увеличивается. Ядро мирохозяйственной системы составляют около 100 ТНК, сосредоточившие в своих руках практически неограниченную экономическую власть и закрепивших за собой около трети всех иностранных капитальных вложений.

К началу 90-х годов транснациональные корпорации превратились в главный двигатель мирового экономического роста.

ТНК часто делятся на три больших группы:

· горизонтально интегрированные ТНК -- управляют подразделениями, расположенными в различных странах, производящих одинаковые или подобные товары.

· вертикально интегрированные ТНК -- управляют подразделениями в определенной стране, которые производят товары, поставляемые в их подразделения в других странах.

· раздельные ТНК -- управляют подразделениями, расположенными в различных странах, которые вертикально или горизонтально не объединены.

В целом ТНК обеспечивают около 50% мирового промышленного производства. На ТНК приходится более 70% мировой торговли, причем 40% этой торговли происходит внутри ТНК, то есть они происходят не по рыночным ценам, а по так называемым трансфертным ценам, которые формируются не под давлением рынка, а под долгосрочной политикой материнской корпорации. Очень большие ТНК имеют бюджет, превышающий бюджет некоторых стран. ТНК имеют очень весомую роль в мировых научно-исследовательских и опытно-конструкторских разработках (НИОКР). На долю ТНК приходится более 80% зарегистрированных патентов, при этом на долю ТНК приходится и около 80% финансирования НИОКР Шимаи М. Роль и влияние транснациональных корпораций в глобальных сдвигах в конце 20 столетия.//Проблемы теории и практики управления. -- 2006. -- № 3..

ТНК - это не только производственные компании, такие, как, например, Siemens, но и транснациональные банки, телекоммуникационные компании, страховые компании, аудиторские компании, инвестиционные и пенсионные фонды.

Итак, можно выделить несколько основных направлений влияния ТНК на мировую экономику.

1. ТНК во многом определяют динамику и структуру, уровень конкурентоспособности на мировом рынке товаров и услуг.

2. ТНК контролируют международное движение капитала и прямых иностранных инвестиций. Они являются основными инвесторами в развивающиеся страны и активно влияют на уровень их экономического развития, сочетая это с обширными сферами влияния в развитых странах. Это означает, что современные ТНК способны влиять на уровень экономического развития целых регионов.

3. ТНК играют огромную роль в создании и передаче технологии и знаний, концентрируя НИОКР в своих научных центрах. В силу производственных и финансовых возможностей именно они сосредоточивают в своих руках наиболее наукоемкие производства. Они же разрабатывают новейшие виды продукции с наиболее востребованными потребительскими свойствами, тем самым способствуя процессу технологического развития производства.

4. Международные корпорации являются важнейшим фактором международной трудовой миграции, способствуя распространению профессиональных знаний, процессу обмена опытом между сотрудниками из разных стран и движению рабочей силы вслед за ПЗИ. Тем самым создается международный рынок труда, для которого характерны процессы конвергенции профессиональной подготовки персонала. Таким образом, ТНК являются движущей силой нескольких ключевых процессов современной мировой экономики. Они оказывают положительное влияние на экономики различных стран и регионов, способствуют в них развитию производственных, научных и технологических связей между предприятиями. ТНК играют определяющую роль в процессе международной конкуренции, сотрудничая и соперничая друг с другом, а также с малым и средним бизнесом Мовсесян А.Г. Транснационализация в мировой экономике. -- М.: ФА, 2000. С.145..

2. Правовая основа деятельности корпораций в Российской Федерации

2.1 Правовая основа деятельности корпораций в Российской Федерации

Основы организации и деятельности корпораций подчиняются двум группам источников права: общим источникам, адресованным всем субъектам права, находящимся на определенной территории государства Деятельность корпораций регулируется также нормами страны их регистрации (инкорпорации), даже если они осуществляют основную свою деятельность на территории другого государства. Например, оффшорные компании или транснациональные компании, осуществляющие свою деятельность в различных странах. Деятельность таких компаний определяется общими источниками права двух государств, причем в зависимости от множества нюансов (конкретного общественного отношения, подлежащего урегулированию, наличия международного соглашения между государствами и др.) приоритет имеют императивные нормы то одного, то другого государства., и дополнительным, или собственным, источникам права, установленным в каждой конкретной корпорации. Причем каждая группа включает свои виды источников права.

Влияние общих источников права на правовое положение корпорации в российской правовой системе является определяющим. В той или иной мере почти каждая отрасль российского законодательства содержит нормы права, адресатом которых выступают корпорации. Законодательство о налогах и сборах регулирует отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов с корпораций, а также отношения, возникающие в процессе осуществления налогового контроля. Валютное законодательство среди прочего определяет права и обязанности корпораций в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями. Отрасль земельного законодательства регулирует отношения по использованию и охране земель, устанавливает требования к соблюдению корпорациями требований к проведению мероприятий по охране земель и проч. Многие нормы процессуального законодательства адресованы также непосредственно корпорациям. Как мы видим, правовые нормы, так или иначе распространяющие свое действие на корпорации, рассредоточены среди основных отраслей российского законодательства. Однако ведущая роль в определении правового положения корпораций принадлежит гражданскому законодательству. Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Оно определяет правовой статус корпораций в общем виде, устанавливает их организационно-правовую структуру, права и обязанности. Оно наделяет корпорации правом издавать внутренние документы, регулирующие деятельность общества, устанавливает требования к их форме и содержанию, а также определяет порядок их принятия. Особая роль в определении правового положения корпораций принадлежит также трудовому законодательству, регулирующему трудовые и иные, непосредственно связанные с ними отношения, обязательным субъектом которых выступает организация-работодатель.

Государственное регулирование корпоративной деятельности значительно различается в зависимости от вида корпорации, области ее деятельности и других характерных особенностей. Меры административно-правового регулирования, применяемые в отношении корпораций, подразделяются в зависимости от того, на какой основе они созданы - на базе исключительно частного капитала либо с участием капитала государственного. Однако на все без исключения виды корпораций распространяются такие меры административно-правового регулирования, как: регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности; целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах; антимонопольное регулирование.

Применительно к корпорациям, основанным преимущественно на государственном капитале, существуют дополнительные меры административно-правового регулирования. К их числу относятся: определение порядка управления органами государственной власти пакетами акций (долями и паями) корпораций, находящихся в федеральной собственности; регламентация вопросов представительства интересов государства, осуществляемого должностными лицами федеральных органов исполнительной власти в таких корпорациях; определение форм и методов государственной поддержки корпораций Петухов В. Некоторые вопросы административно-правового регулирования организации и деятельности корпораций в России // Право и экономика. 2000. N 4. С. 7..

Как правило, такими корпорациями являются крупные национальные монополии, порой с определенной долей государственного участия, например Акционерное общество "Российские железные дороги", Российское акционерное общество "Единые энергетические системы", Открытое акционерное общество "Газпром" и др. В отношении ряда промышленных предприятий в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства также может быть предусмотрено специальное право государства на участие в управлении ("золотая акция"), предоставляющее возможность представителям государства принимать участие в решении наиболее важных для общества вопросов, в том числе по установлению некоторых корпоративных нормативных актов. Наравне с этим для обеспечения единой государственной политики в отношении ряда корпораций установлен определенный перечень стратегических предприятий Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009 // Собрание законодательства. 2004. N 32. Ст. 3313.

Правовое регулирование организации и деятельности корпораций с участием государственного капитала наряду с законодательными актами осуществляется также указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации. Именно посредством этих актов регламентируются основные вопросы организации и деятельности общефедеральных корпораций с участием государственного капитала. Например, Указ Президента РФ от 29 декабря 2000 г. N 2107 "О приватизации находящихся в федеральной собственности акций открытого акционерного общества "Нефтяная компания "ЛУКОЙЛ" Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 1 (ч. II). Ст. 69, Указ Президента РФ от 25 июля 1998 г. N 887 "О реализации акций Российского акционерного общества "Газпром" Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 31. Ст. 3836..

Одной из основных организационно-правовых форм воздействия государства на наиболее значимые аспекты жизнедеятельности корпораций являются разработка и реализация государственных целевых программ. Государственные целевые программы содержат комплекс форм и методов воздействия федеральных органов исполнительной власти на корпорации, осуществляющие предпринимательскую, и прежде всего производственную, деятельность в соответствующих отраслях и сферах. При помощи комплексных целевых программ федеральные органы власти стимулируют деятельность корпораций в целях обеспечения общегосударственных интересов.

Антимонопольное регулирование образования деятельности корпораций также может рассматриваться как способ государственного воздействия на корпорации. Поскольку крупные корпоративные формирования занимают господствующее положение на рынках тех или иных товаров и услуг, что противоречит требованиям антимонопольного законодательства. Поэтому создание и последующая деятельность таких корпораций должны осуществляться с учетом соответствующих антимонопольных ограничений.

Существуют и другие формы государственного контроля, однако в большинстве случаев они не затрагивают широкий круг корпораций. По общему правилу законодатель стремится не ограничивать самоопределение хозяйственных предприятий, чтобы не мешать их приспособлению к экономическим, локальным и иным особенностям ведения бизнеса.

Для нормативной базы административно-правовой регламентации организации и деятельности корпораций характерно то, что часть норм и институтов, являющихся по своей природе административно-правовыми, властно-организационными, инкорпорированы в такие законодательные акты, как Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон "Об акционерных обществах" и иные нормативно-правовые акты, относящиеся к гражданскому законодательству. В первую очередь это касается общих вопросов учредительства корпораций, их регистрации, определения порядка обращения акций корпораций и т.п.

Вторую группу источников, образующих правовую основу организации и деятельности корпораций, составляют собственные, или корпоративные, источники права, устанавливаемые в каждой отдельной корпорации. В связи с тем, что корпоративное нормативное регулирование является подзаконным по своему характеру, то и нормы, устанавливаемые в таком порядке, должны соответствовать законодательству в целом и отдельным нормативным правовым актам органов государства. Правотворчество государственных органов априори обладает большей юридической силой, поскольку нормы, установленные в таком порядке, исходят от самого государства. Вместе с тем такое правотворчество также является подзаконным (но высшего порядка, нежели корпоративное) и должно осуществляться в строгом соответствии с установленной компетенцией этих органов, не нарушать права и свободы, предоставленные корпорациям законами и другими актами, обладающими большей юридической силой.

Таким образом, правовые основы деятельности любой корпорации определяются двумя группами источников права: общими источниками, адресованными всем субъектам права, и дополнительными, или собственными, источниками права, установленными в каждой конкретной корпорации. Основная роль в определении правового положения корпораций принадлежит гражданскому законодательству, оно наделяет корпорации правом издавать внутренние документы, регулирующие деятельность, устанавливает требования к их форме и содержанию, а также определяет порядок их принятия.

Вторую группу источников, регулирующих деятельность корпораций, составляют собственные, или корпоративные, источники права. Как показывает практика локального правотворчества, корпоративные нормы устанавливаются в самых различных формах: положений, инструкций, правил, регламентов, меморандумов и различных нормативных соглашений. В современной науке корпоративного права выделяются следующие корпоративные источники права: корпоративный обычай, корпоративные деловые обыкновения и корпоративный прецедент.

2.2 Взаимодействие транснациональных корпораций и принимающих государств

Деятельность ТНК во взаимоотношениях с государствами всегда характеризуется известной экономической и правовой двойственностью, что является чрезвычайно важным фактором для анализа существа отношений между этими субъектами.

Показателем "правовой" двойственности в отношениях между ТНК и принимающим государством является тот факт, что ТНК в лице своей дочерней компании или филиала действует в правовом поле и на правовых условиях, определяемых принимающим государством и им подконтрольным, а руководство непосредственно производством и капиталом централизовано в головной компании ТНК, находящейся в другом правовом поле, созданным государством базирования ТНК, под которым для целей настоящей статьи понимается государство, где создана головная компания ТНК.

Головная (материнская) компания - компания, которая владеет контрольным пакетом акций или которая контролирует деятельность компании на основе экономической зависимости (заключение специального договора подчинения), тем самым имея возможность оказывать влияние на деятельность этих компаний.

Дочерняя компания - это компания, где другая компания (головная) в силу преобладающего участия в уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые такой компанией.

Зависимая компания - это компания, где другая компания имеет более 20% голосующих акций (для акционерных обществ) или 20% уставного капитала (для общества с ограниченной ответственностью).

Таким образом, складывается сложная ситуация: деятельность ТНК на территории принимающего государства как будто полностью подконтрольна такому государству, а в действительности, "за кадром", именно головная компания имеет полный контроль над такой деятельностью и определяет ее стратегию, во главе угла которой стоит извлечение прибыли.

Взаимопересекающиеся интересы, как правило, располагаются в следующих областях:

1) налогообложение;

2) занятость местного населения;

3) защита авторских прав;

4) защита окружающей среды.

Государство крайне заинтересовано в четком и жестком регулировании вышеперечисленных вопросов и пытается подчинить деятельность ТНК (филиалов, дочерних компаний) на его территории своей юрисдикции, чтобы обеспечить защиту своих национальных интересов. Все это приводит к тому, что государство стремится установить законодательные ограничения и предъявляет специальные требования к ТНК в целом и непосредственно к дочерним компаниям и филиалам ТНК, находящимся на своей территории (например, требования по организационно-правовой форме предприятий, протекционистские меры по защите местных производителей).

Здесь следует отметить, что, несмотря на попытки государства установить законодательные ограничения деятельности ТНК на его территории, ТНК (головной компании) все же удается достаточно легко их обойти. Правовая доктрина выявила, что учрежденные на территории принимающего государства дочерние компании ТНК имеют свой личный статут, в соответствии с которым они признаются национальными, а не иностранными компаниями, пользующимися всеми льготами, предусмотренными для "своих" юридических лиц и защищенными национальным законодательством. Так, например, российская компания АЛРОСА после получения права от ангольского правительства самостоятельно реализовывать алмазы с ангольского месторождения Катока, где ей принадлежит 32,8%, учредила свою 100-процентную дочернюю компанию Sunland Holding в Швейцарии с местом регистрации в свободной таможенной зоне Женевского аэропорта со всеми атрибутами, необходимыми для алмазного бизнеса. Кроме того, определяющим фактором в выборе юрисдикции стали льготный режим налогообложения и статус признаваемой европейской компании как плацдарм для работы на европейском рынке "АЛ РОСА прописала "дочку" в Женевском аэропорту для того, чтобы продавать ангольские алмазы" // Газета "Ъ". 2005. 21 октября.

Таким образом, ТНК совершенно законно обходит местные законодательные защитные меры и ограничения, установленные для деятельности иностранных компаний на территории соответствующего государства.

В целом дочерние компании ТНК, создаваемые на территории принимающего государства, обладают по сравнению с остальными национальными компаниями неоспоримыми преимуществами.

Во-первых, ТНК, используя свою организационную структуру, способна передать им передовые технологии и ноу-хау по более низким ценам или вложить их в уставной капитал, тем самым предоставив им возможность занять сразу одно из основных мест на местном рынке и без каких-либо дополнительных затрат производить конкурентоспособные товары, созданные по передовой технологии, аналогов которой может и не быть у местных производителей.

Во-вторых, ТНК, обладая свободными средствами, может предоставить таким компаниям заемные денежные средства под более низкие проценты, чем, например, проценты, начисляемые по займам и кредитам банками или иными финансово-кредитными организациями на территории этого государства, или продавать им товары по трансфертным ценам.

Трансфертные цены - это так называемые внутрифирменные или внутренние цены, складывающиеся в сделках между лицами внутри ТНК, направленные на минимизацию налогообложения, которые не отражают реальных рыночных цен. Проблема трансфертных цен не является новой для мирового сообщества, в том числе и для российского налогового законодательства и законодательства о конкуренции в отношении национальных юридических лиц, но вопросы регулирования трансфертных цен в трансграничном пространстве являются до сих пор мало изученными. Обычно трансфертные цены используются при экспорте производимых товаров, при использовании договоров подряда в отношении продукции, находящейся на переработке вне таможенной территории, а также в форме завышения убытков или затрат, понесенных филиалом или дочерней компанией в другой стране.

Соответственно можно констатировать, что ТНК защищает свои интересы, выходя из рамок соответствующего правового поля и ограничений, установленных законодательством принимающего государства.

В связи с вышесказанным в настоящей статье предлагается:

- рассмотреть и попытаться более полно осветить один из важнейших аспектов имеющейся двойственности в отношениях между ТНК и принимающим государством на примере контракта, заключаемого между ТНК и принимающим государством;

- проанализировать правовую природу такого контракта и возникающие в связи с ним вопросы, в том числе вопросы юрисдикции принимающего государства;

- на основании полученных результатов проведенного анализа предложить авторский подход к вопросу оптимизации взаимодействия принимающего государства и ТНК в целом, в том числе наиболее эффективного и приемлемого механизма регулирования деятельности ТНК с учетом как интересов принимающих государств, так и ТНК.

Именно с целью полного устранения или частичного сглаживания взаимных претензий и противоположных интересов и появляется необходимость по установлению единого контроля всех видов деятельности как со стороны ТНК, так и принимающего государства, в целях правового преодоления двойственности взаимоотношений ТНК и принимающего государства при помощи правовых инструментов, механизмов, способов.

В последнее время, чтобы защитить свои интересы и попытаться решить проблему статуса дочерних компаний и филиалов ТНК и соответственно устранить имеющуюся двойственность, ТНК и принимающие государства стали все чаще прибегать к заключению между собой контрактов или соглашений, которые призваны регулировать их права и обязанности. Такое решение проблемы представляется достаточно обоснованным и, как показывает мировой опыт, осуществимо на практике. Предполагается, что именно такие контракты на настоящий момент являются инструментом, способным в той или иной мере (безусловно, с определенными недостатками) решить вопросы статуса отдельных дочерних компаний ТНК, не отрицая и особо принимая во внимание наличие контроля со стороны головной компании ТНК и их неразрывную связь с ТНК как неотъемлемых частей этой группы компаний в целом.

В связи с вышесказанным особое значение приобретает вопрос о правовой природе таких контрактов, заключаемых между принимающим государством и ТНК.

В отечественной и зарубежной правовой доктрине существует ряд теорий, которые предлагают ответ на вопрос о виде должно заключаемых контрактов между ТНК и принимающим государством. Общим для них является утверждение о том, что подобные контракты представляют собой особую категорию договоров - квазимеждународные договоры, что фактически изымает правоотношения между ТНК и принимающим государством из юрисдикции последнего путем подчинения договора международному, а не внутреннему праву. Думается, это объясняется прежде всего тем, что эта группа теорий возникла примерно в одно время, 60 - 70-е годы ХХ века, и соответствовала пониманию экономических и политических тенденций того времени. Тем не менее следует отметить и существующие различия в интерпретации имеющихся теорий и особенно в вопросе о возможности применения к данным контрактам международного публичного права.

1. А.Д. Серени, Дж. Коянес, Г. Аби-Сааб и другие полагают, что к таким контрактам должны применяться основные принципы международного права, которые инкорпорированы во внутреннем праве государства, являющегося стороной данного контракта.

2. А. Фердросс, А. Фатурос, Ж.-П. Лалив и другие, напротив, считают, что ни национальное право государств, ни международное публичное право не могут обеспечить надлежащее правовое оформление современных экономических отношений между государствами и частными корпорациями, и предлагают создать особую правовую систему, регулирующую подобные правоотношения. В нее должны входить "транснациональное право", состоящее из основных принципов права, основные принципы международного права и главным образом - нормы права договоров, определяемых А. Фердроссом как независимый правопорядок, создаваемый каждым квазимеждународным соглашением для исчерпывающего регулирования отношений между сторонами.

3. Ф.А. Манн, Ф.В. Гарсиа-Амадо и другие выражают идеи той группы юристов и экономистов, которые считают, что к таким контрактам применимо только международное публичное право. Такой контракт, по их мнению, ничем не отличается по юридической силе от создаваемых им обязательств от международного договора. Эта теория основывается на широко распространенном принципе свободы договора, который подразумевает также и свободу выбора права. Частное предприятие, вступая в договорные отношения с государством, рассчитывает, что к этим отношениям будут применяться не нормы права его контрагента, а основные принципы права и нормы, закрепленные в международном публичном праве и содержащиеся в данном договоре.

В начале 60-х гг. в большинстве контрактов, заключенных ТНК с развивающимися странами, содержались оговорки о разрешении споров на основе принципов международного права. В начале 60-х гг. правовые теории должны были стимулировать инвестирование капитала в экономику развивающихся стран. Поэтому наибольшее распространение получили теории о том, что отношения между частным инвестором и принимающим государством регулируются нормами международного права, которые в этой области были в основном посвящены защите собственности иностранцев в принимающем государстве или в случае пробелов в законе - общим принципам глобальной нормативной системы.

Тенденцией следующего десятилетия является подчинение правоотношений между ТНК и принимающими государствами национальному закону государств. Это объясняется особенностями политической и экономической ситуации в мире.

К началу ХХI века в контрактах, заключаемых между ТНК (головной компанией) и принимающим государством, нашли свое отражение принципиально новые положения, которые в известной мере превратили в историческое наследие все предлагаемые ранее концепции.

Так, Ебоу Бондзи-Симпсон отмечает, что в контракте должны закрепляться следующие способы защиты прав сторон: в случае возникновения спора по заключенному контракту между ТНК и принимающим государством первоначально такой спор должен быть разрешен с использованием всех имеющихся внутренних правовых средств защиты нарушенных прав, предоставляемых национальным законодательством принимающего государства истцу. В качестве дальнейшей защиты нарушенных прав контракт должен содержать оговорку о праве истца в случае его несогласия с вынесенным национальным судом решением на последующее обращение в международные судебные органы. Эта оговорка должна защитить не только интересы принимающего государств и ТНК, но также обеспечить необходимое применение основных принципов международного права. В случае использования таких оговорок в контрактах, по мнению Ебоу Бондзи-Симпсона, можно устранить взаимные подозрения, которые принимающие государства и ТНК могут иметь друг против друга, что приведет к гармонизации основных принципов международного права и правовых норм национального законодательства P. Ebow Bondzi-Simpson, Legal Relationships between Transnational corporations and Host States, Quorum Books, N.Y. 1990. Р. 47 - 55. Таким образом, по мнению Ебоу Бондзи-Симпсона, к заключенным контрактам должны применяться как нормы национального права принимающего государства, так и основные принципы международного права.

Тем не менее стоит отметить, что до сих пор вопрос, что же все-таки считать генеральным регулятором отношений между принимающими государствами и ТНК: контракты или законодательство принимающего государства, остается дискуссионным. До сих пор вопрос о приоритете национального права или положений контракта в отношении регулирования международных операций (трансакций) с участием принимающего государства и ТНК остается открытым. Предполагается, что этот вопрос существует независимо от типа подписанного контракта.

В настоящее время существуют несколько наиболее распространенных видов контрактов (или соглашений), заключаемых ТНК (головной компанией) и принимающим государством: соглашение о предоставлении концессии; соглашение о создании совместного предприятия; соглашение об осуществлении оперативного управления; соглашение о разделе продукции; соглашение о строительстве "Под ключ".

С одной стороны, можно считать, что контракты, которые стороны подписывали на добровольной основе, несмотря на различие в статусе субъектов, имея равные шансы на успешные переговоры, регулируют отношения между ними и что такие контракты являются обязывающими даже вопреки возможному будущему желанию принимающего государства об обратном. Утверждается, что этот принцип является основным и в договорном праве Куликов Р.А. Взаимоотношения ТНК и принимающих государств. // Государство и право.2005.№2.. С другой стороны, принципы как международного, так и национального конституционного права утверждают, что именно юрисдикция государства не может быть ограничена ни законодательной властью, ни тем более контрактом с иностранным предприятием. В качестве наглядного примера неоднозначности позиций в отношении контрактов, заключаемых между ТНК и принимающими государствами, может служить использование в странах Латинской Америки доктрины Кальво и доктрины Драго.

1) Доктрина Кальво, датируемая концом XIX в. Эта доктрина, поддерживаемая развивающимися странами и оспариваемая развитыми, закрепляет позицию, в соответствии с которой иностранные компании, подписывая так называемую "оговорку Кальво", тем самым отказываются от права обращаться в суды государства базирования ТНК, а также отказываются от дипломатической защиты этих государств. Таким образом, эти иностранные компании полностью подпадали под юрисдикцию принимающего государства и к ним применялось местное законодательство. Карлос Кальво подвел под свою доктрину следующие основания: 1 - достаточно сомнительные причины для вторжения права государства базирования, т.е. места расположения головной компании ТНК; 2 - превалировать должен принцип территориальности, т.е. юрисдикция принимающего государства в отношении самостоятельных правовых единиц (дочерних компаний ТНК), созданных и действующих на территории принимающего государства; возможная защита прав этих самостоятельных правовых единиц должна быть отдана на откуп принимающему государству, а не иностранному правопорядку, поскольку такие единицы признаются национальными; 3 - превалировать должен также принцип национального суверенитета, невмешательство одного государства в дела другого ни при помощи дипломатии, ни с помощью вооруженных сил; 4 - учитываться должен принцип равенства государств.

2) Доктрина Драго берет свое начало из дипломатической Ноты к Соединенным Штатам от 1902 г. Эта доктрина основывается на основных трех моментах: 1) она игнорирует все формы вмешательства государства, в том числе и использование права на дипломатическую защиту; 2) она игнорирует любые иные обязательства, чем финансовый долг, в том числе контрактные и другие; 3) она игнорирует вмешательство со стороны неевропейских стран. Думается, что применение вышеназванных доктрин на практике является достаточно спорным, поскольку в целом отказ от дипломатической защиты не может иметь юридического значения, так как право оказывать защиту своим гражданам и юридическим лицам принадлежит государству и только оно может от нее отказаться.

Таким образом, рассматривая взаимоотношения между ТНК и принимающим государством через правовую природу заключаемых ими контрактов, следует особо остановиться на вопросах юрисдикционного иммунитета государств.

Так, согласно основным принципам международного права государство в пределах своей территории обладает всей полнотой суверенной власти, которая носит исключительный, т.е. не допускающий осуществления власти другого государства, характер. Таким образом, принимающие государства в пределах своих государственных границ претендуют на полное распространение их юрисдикций на всех лиц (как "своих", так и "чужих"), действующих на их территории, т.е. полное подчинение их тому правопорядку, который установлен и санкционирован этим государством.

Соблюдается ли данный принцип в отношении деятельности ТНК?

Общая позиция относительно ТНК содержится в "Хартии экономических прав и обязанностей государств", принятой 12 декабря 1974 г. Резолюцией 3281 (ХХIX) на Пленарном заседании 29-й сессии Генеральной ассамблеи ООН (являющейся морально-политической, а не юридической нормой), которая состоит в том, что каждое государство имеет право "регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры к тому, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям и соответствовала его экономической и социальной политике. Транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дела принимающего государства".

Исходя из этого положения, государства, где расположены дочерние компании ТНК, считают их своими национальными компаниями и, соответственно, распространяют на них свою юрисдикцию. За пределами юрисдикции принимающего государства остается весь остальной комплекс ТНК. Государство базирования ТНК, в свою очередь, заинтересовано в том, чтобы охватить своим регулированием весь комплекс ТНК (т.е. как головную, так и дочерние компании, филиалы). Оно стремится обязать дочерние компании и филиалы ТНК, находящиеся на территории других стран, придерживаться определенной линии поведения, в то время как подобное поведение может противоречить национальному законодательству и интересам принимающего такие дочерние компании и филиалы государства.

Так, распространение действия "законодательства страны базирования ТНК" на отделения национальной компании, находящиеся за границей, особенно было типично для американской администрации в конце ХХ в. В 1982 г. в американский Закон об управлении экспортом 1979 г. было внесено дополнение, согласно которому на все виды товариществ, ассоциаций, корпораций и других организаций, принадлежащих или контролируемых лицами, являющимися субъектами юрисдикции США, вне зависимости от того, где они были созданы или где осуществляют свою деятельность, также распространяются меры по контролю над экспортом.