Договор финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации

Содержание

Введение

Глава I «Понятие финансовой аренды (лизинга). Становление и развитие лизинга»

1.1 История возникновения и развития финансовой аренды (лизинга)

1.2 Понятие, сущность и функции финансовой аренды (лизинга)

1.3.Понятие договора финансовой аренды (лизинга) в Российском праве

Глава II «Правовая характеристика договора финансовой аренды (лизинга)

2.1 Стороны в договоре финансовой аренды (лизинга)

2.2 Содержание договора функции финансовой аренды (лизинга)

2.3 Изменение, расторжение договора функции финансовой аренды (лизинга)

Глава III «Разновидности финансовой аренды (лизинга»

3.1 Виды финансовой аренды (лизинга)

3.2 Сублизинг, уступка участниками договора финансовой аренды (лизинга) своих прав и обязательств третьим лицам, залог предмета лизинга

3.3 Международный лизинг

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Глубокие преобразования, происходящие в мировой экономике, требования, предъявляемые научно-техническим прогрессом к замене основных фондов, а так же необходимость более эффективного использования финансовых ресурсов потребовали новых методов обновления материально-технической базы. Одним из таких нетрадиционных и достаточно эффективных в последние десятилетия инвестиционных инструментов стал лизинг.

В течение последних трех десятилетий популярность лизинга резко возросла; вместо того, чтобы занимать деньги для покупки аэроплана, компьютера, реактора или спутника компания может взять его в лизинг. Авиа- и железнодорожные компании берут в лизинг огромное количество оборудования, многие компании и мотели берут в лизинг свое имущество, а различные магазины - здания и склады. Даже предприятия коммунальных услуг обратились к лизингу, т. к. для них все труднее становится брать деньги в кредит.

Актуальность развития лизинга в России, включая формирование лизингового рынка в СНГ, обусловлена, прежде всего, неблагоприятным состоянием парка оборудования (значительный удельный вес морально устаревшего оборудования, низкая эффективность его использования, необеспеченность запасными частями и т. д.). Одним из вариантов решения этих проблем может быть лизинг, который объединяет элементы внешнеторговых, кредитных и инвестиционных операций.

Выбор данной темы определили ряд причин. Во-первых, рынок лизинговых услуг в России весьма молод и не освоен. Во-вторых, лизинг, является весьма перспективным направлением для работы.

Долголетний опыт использования лизингового механизма в предпринимательской деятельности многих стран мира позволяет сделать вывод о его эффективности. Исходя из этого и существующего положения в России в переходный период к рыночным отношениям, со всеми его проблемами и трудностями, необходимо отметить позитивность лизингового механизма. И, наконец, в-третьих, с помощью лизинга реально могут быть привлечены инвестиции, необходимые для наиболее уязвимых звеньев российской экономики.

Развитие рыночной экономики поставило перед предприятиями ряд проблем, главной из которых является следующая: как утвердиться в условиях возрастающей конкуренции, сокращения рынка сбыта из-за невысоких цен продукции и неплатежеспособности, сложностей поиска поставщиков сырья, материалов и ограниченности финансовых ресурсов

Поэтому в курсовой работе поставлены задачи: изучить материалы по лизингу, используя свежие учебные пособия по финансам, печатные издания («Банковское кредитование», «Организация продаж банковских продуктов» и др.) опубликованные в системе «Гарант», а также самую новую информацию, находящуюся на финансово-экономических порталах всемирной сети Интернет.

В ходе работы изучалась литература отечественных и зарубежных авторов, статьи экономических журналов, а также законы и нормативные акты, регламентирующие деятельность лизинга.

В современных условиях для обновления и развитии технической базы необходимы новые экономические инструменты, позволяющие привлекать значительные инвестиционные потоки в капитальное строительство. Одной из них является лизинг.

Глава I. «Понятие финансовой аренды (лизинга). Становление и развитие лизинга»

1.1 История возникновения и развития финансовой аренды (лизинга)

Во многих работах российских авторов, посвящённых лизингу говорится о том, что первые лизинговые сделки заключались ещё в древнем государстве Шумер Егорова П. В., Курило В. В. Указанное сочинение. С. 35., а первая официальная зарегистрированная лизинговая сделка была совершена в 1248 году, когда крестоносцы, готовясь к походу «за гроб Господень», получили себе амуницию, а в Англии операции, аналогичные современному лизингу, применялись уже в средние века: их предметом были фермерское оборудование и лошади.

Лизинг как аналог общепринятой аренде существовал ещё в доисторические времена. Некоторые положения о лизинге, как аренде имущества можно найти в Законах Хаммурапи, принятых в 1775-1750 годах до н. э., а одним из первых специальных законов об аренде имущества стал английский Закон Уэльса 1284 года (Statute of Wales). Сам термин "лизинг" был введён в общемировой экономический лексикон в 1877 году американской телефонной компанией «Белл», которая впервые осуществила лизинг как долгосрочную аренду имущества, решив не продавать свои телефонные аппараты, а сдавать их в аренду.

Однако сама финансовая аренда (лизинг) возникла лишь в середине ХХ века. Первой компанией, сделавшей лизинговые операции (операции финансовой аренды) по покупке и сдаче в аренду имущества стала американская «Юнайтед Стейтс Лизинг Корпорэйшн» («United States Leasing Corp.», в настоящее время - «United States Leasing International Inc.»), созданная в 1952 году Генри Шонфельдом в Сан-Франциско, США. Вскоре в штатах появились многочисленные последователи Шонфельда, убедившиеся в преимуществе получения доходов из лизинговых операций и в США лизинг превратился в один из основных видов экономического бизнеса.

В конце 50-х годов XX века под влиянием американских лизинговых компаний появляются европейские финансовые лизинговые общества. Во Франции первая лизинговая компания появилась в 1957 году («Sepafites», с 1962 года - «Locafance»), в Англии в 1960 году («Mercantile Leasing Company»), в Германии в 1962 году («Locallease Mietfinanzierung GmbH»). А к концу 60-х годов финансовая аренда достигает Японию (в 1969 году появилась первая японская лизинговая компания - «Century Leasing System»).

Таким образом, лизинг как аренда, т.е. предоставления собственником (титульным владельцем) имущества во владение и/или пользование другому лицу существовал с незапамятных времён. А вот финансовая аренда (или финансовый лизинг) зародилась в 50-х годах прошлого века в США.

Первым и наиболее заметным фактом участия СССР в лизинговых сделках стали известные поставки на условиях "ленд-лиза". Во время II Мировой войны США поставляло своим союзникам оружие, продовольствие, автомобильную технику, медикаменты по договорам лизинга. Однако большого распространения лизинг в России не получил. После войны он использовался для приобретения судов и самолетов (и сейчас наиболее распространенный объект международного лизинга) - занимались им только организации, работающие в сфере международных экономических отношений ("Совфрахт", "Совтрансавто"). В России до начала 90-х годов лизинг применялся в ограниченных масштабах и в основном советскими внешнеторговыми организациями для приобретения современных машин и оборудования по международным контрактам. На условиях лизинга в 1990 году Аэрофлот приобрел первые западноевропейские Аэробусы А-130.

Лишь в первой половине 90-х годов при активном участии банковского капитала стали появляться первые российские лизинговые компании. В основном это были отраслевые лизинговые компании, такие как Аэролизинг, Лизингуголь, Росстанкоминструмент, Росагроснаб. Эти компании финансировались за счёт бюджетных средств. В 1994 году лизинговые компании России для защиты общих имущественных интересов и прав ее членов, а также представления их в органах государственной власти, международных организаций объединились в Российскую Ассоциацию лизинговых компаний (Рослизинг). Цель Ассоциации - координация деятельности организаций, входящих в её состав. Членами ассоциации стали, ведущие компании в Москве, Приморье, Сибири, на Урале и Поволжье.

Однако специального законодательства в России в то время ещё не было. Лизинговая деятельность осуществлялась по аналогии с арендой без специальных нормативно-правовых актов. Активная нормотворческая деятельность начинается лишь в сентябре 1994 года - с Указа Президента РФ «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» Указ Президента РФ от 17 июля 1994 года №1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» // Российская газета от 21 сентября 1994 года - утратил силу.. Правительство РФ приняло 29 июня 1995 года постановление №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» Постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 года №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» (в ред. от 21.07.97) // Собрание законодательства РФ, 03.07.95, №27, ст. 2591 - утратило силу., в котором утвердило Временное положение о лизинге и Постановление №1133 от 20 ноября 1995 года «О внесении дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг) и о порядке формировании финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли», благодаря которому лизинговые платежи по лизинговым операциям стали включаться в себестоимость продукции (работ, услуг). После введения в действие II части Гражданского кодекса РФ лизинговая деятельность стала регулироваться на законодательном уровне. Более подробно лизинг регламентируется специальным ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» ФЗ от 29 октября 1998 года №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» в ред. от 29.01.02 // Российская газета от 5 ноября 1998 года., который был принят в 1998 году после присоединения ФЗ от 16 января 1998 года №16-фз «О присоединении РФ к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» // Российская газета от 12 февраля 1998 года. РФ к Конвенции УНИДРУА «О международном финансовом лизинге». Конвенция УНИДРУА о международном лизинге от 28 мая 1988 года // Собрание законодательства РФ, 1999, №32, ст. 4040.

Упадок российского финансового сектора в августе 1998 г., оказал значительное влияние на развитие лизинга в России. Прежде всего, он привел к резкому сокращению долгосрочного банковского кредитования, и многие лизинговые компании приостановили свою деятельность. Кроме того, объем лизинговых сделок упал приблизительно с 1,4 млрд. долларов до чуть более 400 млн. долларов.

В результате кризиса сильно пострадали компании, которые, заключали сделки в рублях, принимая тем самым на себя валютный риск.

В большинстве случаев лизинговые компании шли навстречу лизингополучателям, пересматривая графики платежей, предоставляя отсрочки и т.п. Политика лизинговых компаний после кризиса еще раз подтвердила, что лизинг - это гибкий действенный механизм финансирования, учитывающий интересы лизингополучателя.

В посткризисный период продолжали создаваться новые лизинговые компании. За один год, прошедший после кризиса, лицензии на осуществление лизинговой деятельности получили 317 компаний, что могло расцениваться как рост отрасли на 51%. По данным исследования 80% компаний - крупнейших участников рынка в настоящее время - были зарегистрированы после кризиса.

Рост российской экономики повлиял на сектор лизинговых услуг. Успешно развивались лизинговые компании с опытным и профессиональным руководством, независимые от банков, и готовые принимать на себя риски, связанные с лизинговой деятельностью.

Банки по-прежнему неохотно выдавали средне- и долгосрочные кредиты, поэтому лизинговые компании были вынуждены прибегнуть к другим источникам финансирования. Помимо расширения кредитной базы, лизинговые компании также расширяли свою клиентскую базу и спектр оборудования, с которым они работали. Отправной точкой деятельности лизинговых компаний традиционно является автотранспорт, однако по мере того, как появляется опыт в оценке риска, часто переходят к лизингу более сложного производственного оборудования.

После введения в действие Гражданского кодекса и ФЗ «О лизинге», Постановления Правительства и Указы Президента РФ о лизинге практически перестали действовать. До 2002 года ФЗ №164-ФЗ назывался «О лизинге», а 29 января 2002 года ФЗ №10-ФЗ Федеральный Закон от 29 января 2002 года №10-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный Закон «О лизинге» // Российская газета от 02 февраля 2002 года, №21. в него были внесены существенные изменения, в том числе и в название: он стал называться «О финансовой аренде (лизинге)». Это было сделано с целью унификации российского законодательства.

В начале 2002 г. происходило дальнейшее развитие сектора лизинговых услуг. С начала 2002 г. вступила в действие гл. 25 НК РФ, регулирующая порядок взимания налога на прибыль организаций, в которой сохранились все существующие преимущества лизинга. Кроме того, с принятием поправок к Закону "О лизинге ", которые привели Закон в соответствие с Конституцией РФ и Гражданским кодексом РФ, значительно уменьшились юридические риски, связанные с заключением лизинговых сделок.

Теперь российское законодательство о лизинге (финансовой аренде) имеет относительно стройную систему, и в нём отсутствуют противоречия одних законов другим. Благодаря этим поправкам исчезла неопределённость в регламентации лизинга, и у предпринимателей стало больше возможностей использовать лизинг в своей коммерческой деятельности.

Единственным органом, проявляющим повышенное внимание к лизинговым компаниям, является Федеральная налоговая служба, цель которой -- максимальное пополнение государственного бюджета. Повышенное внимание к лизингу как к виду деятельности, ориентированному на уклонение от налогов, серьезно осложняет развитие рынка. Невозмещенный НДС остается главной проблемой лизинговых компаний и составил на 2007 г. около 25 млрд. руб. Требования налоговой службы стали более жесткими, если в 2004 и 2005 годах возмещение НДС производилось из бюджета денежными средствами, то в 2006 году возникали сложности с принятием к зачету уплаченного НДС из-за неправильного оформлениями поставщиками первичных документов. В целом потери рынка из-за недоработок в законодательстве составили в 2008 году около 9 млрд. долл.

Существенная доля потерь рынка приходится на сегмент лизинга недвижимости, который только пытается встать на ноги. В общем объеме лизинг недвижимости в 2006 г. составил всего 2,23%, то есть примерно в 10 раз меньше, чем в странах с развитым рынком лизинга. Компании, желающие работать в этой сфере, сразу же сталкиваются со сложностями при оформлении собственности на землю -- в соответствии с Законом о лизинге земельные участки не могут быть переданы в лизинг. При этом по действующему законодательству отчуждение зданий, строений, сооружений, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, проводится вместе с земельным участком. В результате сделки финансовой аренды с недвижимостью становятся более запутанными, дорогостоящими и проблематичными, особенно для малых предприятий, которые более всего в них нуждаются.

Тем временем, спрос на услуги существенно растет, все больше компаний начинают заниматься лизингом коммерческой недвижимости. Бывает такое, что по некоторым сделкам вознаграждение лизинговых компаний равно ставке, по которой они привлекают финансирование в банке. Лизингодатели идут на это с целью опробовать новый способ. Но удовлетворить растущий спрос лизингодатели пока не могут из-за административных и законодательных преград, а также частого нежелания продавцов указывать в договорах рыночную стоимость офисов и зданий.

1.2 Понятие, сущность и функции финансовой аренды (лизинга)

Понятие "лизинг" (или финансовая аренда) в России появилось сравнительно недавно. Слово «лизинг» англ. происхождения от глагола lease - сдавать и брать во временное пользование. В мировой практике аренда (lease) - это соглашение, при котором арендодатель передаёт арендатору право использовать это имущество в течение оговорённого срока и за определённую арендную плату.

Существуют две основные категории аренды См.: Ковалёв В. В. Введение в финансовый менеджмент. - Москва, 1999. С. 593.:

операционная аренда (operation lease) и

финансовая аренда (financial lease) или финансовый лизинг.

Именно финансовая аренда (финансовый лизинг, financial lease) в США, как и аналогичные термины в Германии "leasingvertrag", Франции "credit-bail", Италии "operazioni di locazione finanziaria", Бельгии "arrendamiento financiero" являются синонимами российского лизинга.

Все эти термины обозначают не просто аренду (операционную аренду в США), а аренду оборудования специально приобретённого арендодателем (лизингодателем) для арендатора (лизингополучателя).

Поэтому, если в российском праве используют термин "лизинг", имеют в виду финансовую аренду, которую в мировой практике называют финансовым лизингом. Именно финансовым лизингом названы в ст. 1 Конвенции УНИДРУА правоотношения, при которых арендатор оборудования (лизингополучатель) выбирает оборудование и поставщика, у которого оборудование покупается, а арендодатель (лизингодатель) покупает это оборудование и передаёт его в пользование (т. е. в аренду) арендатору на определённых условиях и за определённое вознаграждение.

Исходя из этого можно сделать вывод: понятие "лизинг" в российском праве идентично общемировому термину "финансовый лизинг", то есть - финансовая аренда. А значит термины лизинг, финансовая аренда, финансовый лизинг являются синонимами.

В Гражданском кодексе РФ нет как такого определения финансовой аренды (лизинга). Ст. 665 Гражданского кодекса РФ даёт лишь определение договора финансовой аренды. А само понятие финансовой аренды (лизинга) можно найти в Федеральном Законе «О финансовой аренде (лизинге)».

В ст. 2 этого закона лизинг определяется как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга. Суть лизинга, закон связывает с инвестиционной деятельностью. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» лизинговая деятельность - это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг. Согласно ст. 1 инвестиционная деятельность - это вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Инвестиции - это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Именно ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений», а также Закон «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1991 года Закон РСФСР от 26 июня 1991 года №1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» в ред. от 19.06.1995, с изм. и доп. от 25.02.1999 // Ведомость съезда народных депутатов РФ и Верховного совета РФ от 18 июля 1991 года, №29, ст. 1005., в части не противоречащей Закону 1999 года регулируют в целом инвестиционную деятельность в РФ.

Исходя из определения лизинга (или финансовой аренды) можно выделить его основные стадии, которые характеризуют правоотношения как лизинговые:

предприниматель, которому необходимо имущество (как правило, оборудование) обращается к другому предпринимателю (лизингодателю) и сообщает что именно ему нужно (и чаще всего, где это можно приобрести);

лизингодатель приобретает имущество у фирмы-изготовителя или иного продавца;

лизингодатель, став собственником имущества, передаёт его во временное владение и пользование лизингополучателю.

Именно такие имущественные отношения называются лизингом (или финансовой арендой, финансовым лизингом).

Лизинг заключает в себе множество функций, из которых можно выделить четыре основные См.: Егорова П. В., Курило В. В. Некоторые аспекты правового регулирования договора лизинга // Юрист, 2000, №2. С. 35, 36.:

1. Финансовая функция - выражается в освобождении товаропроизводителя от единовременной оплаты полной стоимости необходимых средств производства и как бы в предоставлении ему долгосрочного кредита.

2. Производственная функция - заключается в оперативном решении производственных задач путём временного использования, а не покупки дорогостоящих и стареющих машин. Это эффективный способ материально-технического снабжения производства и доступа к новейшей технике, к результатам научно-технического прогресса. При лизинге передача имущества может сопровождаться различным сервисом: техническим обслуживанием, страхованием, обеспечения сырьём и т. д.

3. Сбытовая функция - это расширение круга потребителей и освоение новых рынков сбыта, вовлечение в сферу лизинга тех, кто не может сразу купить то или иное имущество.

4. Функция использования налоговых и амортизационных льгот - выражается в предоставлении государством участникам лизинговых правоотношений некоторых налоговых и амортизационных льгот, которые дают возможность производителю товаров, работ, услуг уменьшать свои издержки.

Основная особенность российского лизинга (финансовой аренды) состоит в том, что он, выполняя инвестиционные задачи, избавляет пользователя (лизингополучателя, арендатора) от необходимости нести одноразовые крупные расходы на покупку оборудования, необходимого ему для реализации его предпринимательской деятельности, которое для себя подбирает и, которое приобретается у определённого им продавца. А основным отличием лизинга от обыкновенной аренды является то, что арендодатель (лизингодатель) передаёт арендатору (лизингополучателю) во временное владение и пользование имущество которое он специально покупает для него у продавца, которого, как правило, указывает сам же арендатор (лизингополучатель).

1.3 Понятие договора финансовой аренды (лизинга) в российском праве

Основой лизинговых правоотношений является договор финансовой аренды (лизинга), который устанавливает, изменяет или прекращает права и обязанности сторон, участвующих в лизинговой операции.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ договор финансовой аренды (лизинга) - это договор, по которому арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определённого им же продавца и предоставить арендатору это имущество во временное владение и пользование для предпринимательской деятельности (ст. 665 Гражданского кодекса РФ). Аналогичное определение содержится и в Федеральном Законе «О финансовой аренде (лизинге)» (ст. 2). Там есть единственное дополнение, что договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества может быть осуществлён лизингодателем. /24/

Договор финансовой аренды (лизинга) рассматривается Гражданским кодексом в качестве отдельного вида договорных арендных обязательств./4/Но в юридической литературе можно встретить иную точку зрения, согласно которой договор лизинга это самостоятельный тип договорных обязательств, в том числе и от договора аренды. Для того чтобы это понять, В. В. Витрянский выделяет шесть особенностей См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - Москва, 2000. С. 557.:

Во-первых, в отличие от обычного договора аренды (имущественного найма) в пользование арендатора (лизингополучателя) передаётся технический объект, специально приобретённый лизинговой фирмой для лизингополучателя по его просьбе.

Во-вторых, договор лизинга заключается на определённый срок, установленный договором. Причём этот срок является длительным и охватывает нередко весь период эффективной службы оборудования, т. е. приближается к сроку его полной амортизации.

В-третьих, общая сумма лизинговых платежей за пользование арендованным оборудованием включает его стоимость с учётом амортизации, проценты за пользование займом (если был кредит), оплату услуг лизингодателя. Таким образом, объём лизинговых платежей должен превышать покупную цену оборудования, а разница составляет прибыль лизингодателя.

В-четвёртых, по истечении срока действия договора лизинга лизингополучателю обычно предоставляется право приобрести предмет лизинга в собственность по его остаточной стоимости.

В-пятых, для лизингового договора характерно распределение прав и обязанностей между его сторонами.

В-шестых, лизингополучатель наделяется определёнными правами и обязанностями в отношении продавца имущества по обязательству купли-продажи, несмотря на то, что получателем по данному договору является лизингодатель.

Несмотря на все особенности, отношения между лизингодателем и лизингополучателем по пользованию предметом лизинга являются всё-таки исключительно арендными. Договору лизинга присущи определённые характерные особенности, выделяющие его в отдельный вид договора аренды./23/

Прежде всего, в качестве обязанного лица по договору лизинга, наряду с арендодателем (лизингодателем) и арендатором (лизингополучателем), выступает также продавец имущества, не участвующий в договоре лизинга в качестве его стороны.

Ещё одной особенностью, не свойственной арендным отношениям, является активная роль лизингополучателя в лизинговых правоотношениях. Именно лизингополучателю (арендатору) принадлежит право определять продавца и указывать имущество, которое должно быть приобретено лизингодателем (арендодателем) для последующей передаче в аренду (лизинг).

И в качестве последней особенности договора лизинга можно назвать то, что передача арендованного по договору лизинга имущества лизингополучателю обычно производится не лизингодателем (арендодателем), а продавцом имущества, у которого с лизингополучателем нет договорных правоотношений. Тем не менее, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности возлагается на лизингодателя.

С точки зрения законодательства и доктрины договор финансовой аренды (лизинга) это двухсторонняя сделка между лизингодателем и лизингополучателем, во исполнение которой заключается обязательный договор купли-продажи между лизингодателем и продавцом и может быть заключено множество сопутствующих (договор о привлечении денежных средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и тому подобное).

Характеризуя договор финансовой аренды (лизинга) в целом, обобщая вышесказанное, отмечу, что он является:

предпринимательским (его заключают, прежде всего, с целью получения дохода; основная цель лизингодателя - инвестирование средств (и как следствие получения прибыли));

двусторонним (только две стороны: лизингодатель (арендодатель) и лизингополучатель (арендатор));

взаимным;

консенсуальным;

возмездным.

В заключение, обобщая положения Гражданского кодекса РФ и Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» можно выделить следующие основные признаки договора финансовой аренды (лизинга), которые позволяют его отличать от договора аренды и тем более иных гражданско-правовых договоров:

Наличие у лизингодателя цели инвестирования денежных средств, т. е. их вложение в имущество, которое затем будет сдано в аренду, а арендная плата (лизинговые платежи) выступает формой дохода на вложенный капитал.

Приобретение лизингодателем имущества, передаваемого в лизинг (предмет лизинга) по выбору лизингополучателя и у указанного им же продавца.

Использование лизингополучателем переданного в лизинг имущества для предпринимательских целей (ст. 665 Гражданского кодекса РФ, п. 1 ст. 3 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)»). Это не означает, что, лизингополучателем может быть только коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Некоммерческим организациям также разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, они также могут быть лизингополучателями. Главное, чтобы предмет лизинга использовался исключительно для предпринимательской деятельности.

Предоставление имущества, являющегося предметом лизинга, одновременно во владение и пользование (ст. 665 Гражданского кодекса РФ, п. 1 ст. 4 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)»). В отличие от простой аренды, которая допускает предоставление имущества как во владение и пользование, так и только во временное пользование, в лизинге предоставление имущества просто в пользование недостаточно.

Передача имущества производится, как правило, на определённый срок, близкий к сроку полной амортизации предмета лизинга.

Возможность выкупить предмет лизинга в собственность лизингополучателя путём уплаты лизинговых платежей (если это предусмотрено договором)./11/

ГЛАВА II. «ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЫ (ЛИЗИНГА)»

2.1 Стороны в договоре

Особенностью лизинговых правоотношений является то, что здесь как минимум три субъекта лизинга: лизингодатель, лизингополучатель и продавец, а сторон договора лизинга только два: лизингодатель и лизингополучатель. Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» под понятием "лизинг" имеет в виду совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга (ст. 2 Закона), поэтому субъектами лизинга могут быть все лица, которые "помогают" сторонам договора лизинга в его осуществлении. Помимо сторон должен быть продавец, осуществляющий продажу имущества, а также могут быть залогодатель, займодавец, поручитель и иные лица, оказывающие возмездные услуги сторонам лизинга. Продавец является обязательным участником лизинга, а остальные участники - факультативными.

Можно дать краткую характеристику каждому из обязательных субъектов лизинговых правоотношений.

Лизингодатель, сторона договора финансовой аренды (лизинга) - это физическое или юридическое лицо, которое приобретает в собственность имущество (предмет лизинга) и предоставляет его за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга (ч. 1 п. 1 ст. 4 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»). В качестве лизингодателей чаще всего выступают субъекты, обладающие большими финансовыми ресурсами или имеющие доступ к таким ресурсам. Это могут быть:

лизинговые структуры, созданные непосредственно в банках (ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности» Закон «О банках и банковской деятельности» 1990 года в редакции Федерального Закона от 3 февраля 1996 года №17-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 1996, №6, ст. 492. относит осуществление лизинговых операций к разновидности банковской деятельности);

универсальные лизинговые компании, создаваемые банками, т. е. дочерние компании банков (например, РГ-Лизинг (Сбербанк), Промстройлизинг (Промстройбанк), Лизингбизнес (Мосбизнесбанк), Инкомлизинг (Инкомбанк));

специализированные лизинговые компании, создаваемые крупными производителями машин и оборудования по отраслевому или производственному признаку (например, Аэролизинг, Лукойл-лизинг);

полукоммерческие лизинговые компании, созданные при участии государственных или муниципальных органов и финансируемых за счёт соответствующих бюджетов (например, Агропромлизинг, Московская лизинговая компания);

лизинговые компании, созданные торговыми компаниями, и прочие лизинговые компании, не имеющие связи ни с банковскими, ни с промышленными, ни с государственными ресурсами (например, Петролизинг, Крейтлизинг);

иностранные лизинговые фирмы.

Это всё коммерческие организации, выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей. Учредителями лизинговых компаний могут быть юридические и физические лица (как резиденты РФ, так и нерезиденты), в том числе граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Лизинговая компания - нерезидент РФ, иностранное юридическое лицо осуществляет свою коммерческую деятельность в России в порядке, установленном федеральным законодательством в области внешнеэкономической деятельности.

В ст. 5 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» дана характеристика лизинговых компаний - юридических лиц. В соответствии с ней лизинговые компании (фирмы) - это коммерческие организации (как резиденты Российской Федерации, так и нерезиденты), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей. Для осуществления своей деятельности они имеют право привлекать средства физических и юридических лиц, вне зависимости от того, являются ли они резидентами Российской Федерации или нет.

В редакции Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» от 1998 года было требование о получении этими компаниями разрешения (лицензии) на осуществления лизинговой деятельности, а в ст. 6 Закона говорилось о том, что лизинговая деятельность подлежит лицензированию. Сейчас же после вступления в действие нового Федерального Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001 года Федеральный Закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001 года №128-ФЗ в ред. от 11.03.2003 // Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, №33 (часть I), ст. 3430. (который вступил в действие 10 февраля 2002 года) лизинговая деятельность уже не подлежит лицензированию. Своё решение об отмене лицензирования деятельности по предоставлению лизинговых услуг законодатель подтвердил, внеся соответствующие изменения и в Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» в январе 2002 года.

Лизингополучатель, сторона договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование в соответствии с договором лизинга (ч. 2 п. 1 ст. 4 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»). Лизингополучатель должен использовать предмет лизинга исключительно в предпринимательских целях. Лизингополучателями могут быть не только предприниматели, но также некоммерческие юридические лица, которые в соответствии со своими уставными документами могут заниматься предпринимательской деятельностью. А вот физические лица, чтобы стать субъектом лизинга должны иметь статус индивидуального предпринимателя./24/

Продавец, субъект лизинга, не являющийся стороной договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продаёт лизингодателю в обусловленный срок производимое или закупаемое им имущество, являющееся предметом лизинга (ч. 3 п. 1 ст. 4 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»). Продавец может передать предмет лизинга как лизингодателю, так и лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец согласно договору купли-продажи, заключаемого с лизингодателем по правилам Гражданского кодекса РФ (т. е. в пользу третьего лица - лизингополучателя) является должником как лизингодателя, являющегося стороной в договоре купли-продажи, так и лизингополучателя. В отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы (п. 1 ст. 670 Гражданского кодекса РФ).

В одном из видов лизинга - возвратном лизинге, продавец выступает одновременно в роли лизингополучателя и продавца. Только в этом частном случае в лизинге существуют два участника: лизингодатель и лизингополучатель, он же продавец. В остальных случаях совмещение обязательств участников лизинга невозможно.

Нельзя не затронуть важную составляющую лизинговых правоотношений как распределение рисков, связанных с осуществлением договора лизинга.

В соответствии со ст. 211 Гражданского кодекса РФ риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несёт его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. В ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» риск гибели имущества переложен на плечи лизингополучателя. Согласно п. 1 ст. 22 Закона, если договором не установлено иное, ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже, эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приёмки предмета лизинга несёт лизингополучатель. Это вполне справедливо, так как предмет лизинга находится во владении лизингополучателя, то он и должен отвечать за все последствия. Однако положение ст. 22 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» о том, что за ошибки при монтаже оборудования должен нести ответственность лизингополучатель не оправдано. На практике монтажом оборудования, сдаваемого в лизинг, чаще всего занимается или лизингодатель, или продавец.

Риски сторон могут быть сведены к минимуму, если они страхуют предпринимательские (финансовые) риски и риски утраты (гибели), недостачи или повреждения предмета лизинга. Такое страхование осуществляется согласно п. 1 ст. 21 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора. Стороны договора финансовой аренды (лизинга), могут сами определять кто будет выступать в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга. Страхование имущества и предпринимательских рисков не обязательно и осуществляется только по соглашению сторон договора финансовой аренды (лизинга). Только в случаях прямо предусмотренных российским законодательством лизингополучатель должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом./13/

Ответственность за иные риски, не связанные со страхованием и гибелью имущества распределяются между сторонами в соответствии с договором лизинга. Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» (ст. 22) в диспозитивной форме предлагает нести риск несостоятельности продавца стороне договора лизинга, которая его выбрала. Как правило, это лизингополучатель. А при несоответствии предмета лизинга целям его использования в соответствии с договором лизинга, риск несёт сторона, которая выбрала предмет лизинга. Обычно предмет лизинга выбирает именно лизингополучатель.

Таким образом, по ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», если стороны не оговорили в договоре иное, в большинстве случаев риск по договору финансовой аренды (лизинга) несёт лизингополучатель.

2.2 Содержание договора финансовой аренды (лизинга)

Российский лизинг относится к аренде, поэтому на него распространяются общие правила о форме договора аренды, изложенные в ст. 609 Гражданского кодекса РФ Горемыкин В.А.. Основы технологии лизинговых операций: учебное пособие. М.: Ось-89, 2002.- С. 512.. В соответствии с ней договор финансовой аренды (лизинга) должен заключаться в письменной форме, а если предметом лизинга является недвижимое имущество, то он подлежит государственной регистрации и считается заключённым согласно п. 2 ст. 651 и п. 2 ст. 658 Гражданского кодекса РФ с момента регистрации. Помимо этих двух норм форму договора лизинга регулируют также нормы о формах сделок, изложенные в ст. 158-165 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса РФ договор в письменной форме может быть заключён путём составления одного документа, подписанного сторонами, а также путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Однако законом может быть установлено, что договор подлежит заключению в письменной форме только путём составления одного документа. § 6 Главы 34 Гражданского кодекса РФ, регулирующий договор финансовой аренды (лизинга), не требует от сторон заключения договора путём составления одного документа, следовательно, договор финансовой аренда (лизинга) может заключаться как путём составления одного документа, так и путём обмена нескольких документов./13/

Единственным исключением является лизинг зданий и сооружений (в том числе предприятий). Аренда зданий и сооружений, а также предприятий регулируется отдельными параграфами Главы 35 Гражданского кодекса РФ (§4 и §5). В соответствии с ними (ст. 651 и 658) договор аренды зданий и сооружений, а также договор аренды предприятий заключается в письменной форме путём составления одного документа. Поэтому, если предметом лизинга является здание, сооружение или предприятие, договор финансовой аренды (лизинга) должен заключаться также путём составления одного документа. Содержание договора финансовой аренды (лизинга) представляет собой совокупность прав и обязанностей, вытекающих из этого договора. В нём фиксируются обязательства лизингодателя и лизингополучателя, а также обязательство сторон заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров.

В договоре должны быть обязательно указаны данные, позволяющие определённо установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. Это является существенным условием, и при отсутствии этих данных в договоре лизинга, условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор в соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса РФ и п. 3 ст. 15 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» считается не заключённым./21/

Помимо этого договор должен содержать указания на инвестирование средств лизингодателем в предмет лизинга и передачу его лизингополучателю, а также должен быть указан продавец лизингового имущества. В противном случае он не может быть рассмотрен как договор финансовой аренды (лизинга).

Помимо этих двух существенных условий, договор лизинга может содержать следующие данные:

· наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга;

· указание срока действия договора лизинга;

· порядок балансового учёта предмета лизинга (на балансе какой из сторон договора будет находиться предмет лизинга);

· перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем или иным лицом лизингополучателю для более эффективного использования предмета лизинга;

· указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя (цена договора);

· порядок расчётов (график платежей);

· определение обязанности застраховать предмет лизинга лизингодателем или лизингополучателем от связанных с договором рисков (если стороны решат застраховать предмет лизинга).

В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчёту между сторонами, а также процедура возврата предмета лизинга. Договор финансовой аренды (лизинга) по своему содержанию отличается некоторым своеобразием Блинов А.О.. Развитие лизинга в России // Маркетинг. 2003. 1. С. 3-19.. Оно проявляется в том, что возникшие из договора обязательства представляют собой сочетание, с одной стороны, прав и обязанностей лизингополучателя и лизингодателя, типичных для арендных отношений, а с другой некоторых особых прав и обязанностей сторон, связанных с необходимостью заключения договора купли-продажи для приобретения лизингодателя лизингового имущества (предмета лизинга) с последующей передачей его лизингополучателю./17/

По договору финансовой аренды (лизинга) лизингодатель обязуется:

· приобрести у определённого продавца в собственность определённое имущество в качестве предмета лизинга для передачи его лизингополучателю, а в иных случаях (например, при оперативном лизинге) передать ранее приобретённое имущество в том же качестве на определённый срок, на определённых условиях и за определённую плату;

· известить продавца о том, что приобретаемое у него имущество предназначено для передачи его в аренду по договору финансовой аренды (лизинга) имущества и указать, кому именно он должен его передать;

· передать предмет лизинга лизингополучателю на условиях договора во временное владение и пользование;

· гарантировать лизингополучателю право пользования предметом лизинга;

· выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

При отсутствии в договоре лизинга существенных условий: обязанности приобретения предмета лизинга лизингодателем у определенного лизингополучателем продавца (а также отсутствия права выбора продавца самим лизингополучателем и не извещения продавца о том, что имущество предназначено для передачи в лизинг), договор финансовой аренды (лизинга) считается незаключенным ст.ст. 422, 665 Гражданского кодекса Российской Федерации. .

При этом лизингодатель имеет право:

· распоряжаться предметом лизинга (в соответствии с правом собственности), в рамках, оговорённых в договоре;

· проверять, как используется лизингополучателем предмет лизинга;

· в случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа списать со счёта лизингополучателя образовавшуюся задолженность в бесспорном порядке путём направления в банк (или иную кредитную организацию), в котором открыт счёт лизингополучателя распоряжение на списание с его счёта денежных средств (однако при несогласии лизингополучателя с такими действиями лизингодателя, он имеет право обратиться в арбитражный суд, который в соответствии со ст.ст. 90 и 91 Арбитражного процессуального кодекса РФ Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (Федеральный Закон №95-ФЗ от 24 июля 2002 года // Собрание законодательства РФ, 2002, №30, ст. 3012). может приостановить взыскание в бесспорном порядке до рассмотрения дела судом по существу);

· требовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингового имущества (предмета лизинга) в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

· принять в порядке, предусмотренном договором лизинга во владение и пользование предмет лизинга;

· использовать предмет лизинга по назначению и в предпринимательских целях в соответствии с договором;

· содержать и обслуживать принятое от лизингодателя имущество;

· обеспечивать сохранность лизингового имущества;

· информировать собственника о состоянии его имущества;

· выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

· по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга в том состоянии, в котором он его получил, с учётом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором, или, если иное предусмотрено договором, приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

· выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Вместе с тем лизингополучатель имеет право:

· выбирать необходимое ему в качестве предмета лизинга имущество и продавца этого имущества, если иное не предусмотрено договором;

· предъявлять претензии по качеству предмета лизингу продавцу, требовать при приёмке имущества передаваемого ему в качестве предмета лизинга устранение дефектов и замены оборудования (то есть он имеет права и обязанности предусмотренные Законом для покупателя по договору купли-продажи);

· пользоваться имуществом в течение установленного договором срока;

· передавать предмет лизинга с согласия его собственника в сублизинг;

· пользоваться гарантийным и послегарантийным обслуживанием предмета лизинга;

· в определённых законом и договором случаях расторгнуть лизинговый договор;

· продлить срок лизинга с сохранением условий договора лизинга;

· возобновить лизинговое соглашение на новых условиях;

Вне зависимости от содержания договора лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам, которые относятся к предмету лизинга и к самому лизинговому имуществу (предмету лизинга). Согласно ст.ст. 37 и 38 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров и на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той её части, которая относится к предмету лизинга, формированию результатов деятельности лизингополучателя и выполнению лизингополучателем обязательств по договору лизинга. Цели и порядок инспектирования могут оговариваться в договоре лизинга и других сопутствующих договорах между их участниками. При осуществлении своего права финансового контроля лизингодатель может направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении необходимой ему информации, а лизингополучатель обязан давать ответы на такие запросы. Однако лизингодатель не вправе требовать предоставления финансовых и каких-либо иных документов, касающихся общей деятельности лизингополучателя.

Так, например, в Арбитражном суде Нижегородской области рассматривалось дело по заявлению истца ЗАО «Лизингбизнестюмень» (лизингодателя) к ОАО «Западно-Сибирский коммерческий банк» - Запсибкомбанк (лизингополучатель) между которыми был заключён договор финансовой аренды (лизинга) №34-тр/97 от 17 декабря 2007 года, согласно которому в соответствии с заявкой лизингополучателя - ответчика, лизингодатель - истец приобретает и предоставляет в лизинг пять легковых машин марки “Мерседес - Бенц”, о понуждении к исполнению ответчика в соответствии со ст. 38 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинга)» и ст. 91 Федерального Закона «Об акционерных обществах» Федеральный Закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ в ред. от 21.03.2002 // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, №1, ст. 1. обязанности предоставить копии новой и прежней редакции Устава Запсибкомбанка, копию протокола общего годового собрания акционеров ОАО «Запсибкомбанк», состоявшегося 23 апреля 2005 года, бухгалтерские балансы ответчика за шесть и девять месяцев 1999 года, а также обязать ответчика ежеквартально предоставлять истцу бухгалтерский баланс за прошедший квартал на весь период действия договора финансовой аренды (лизинга). Решением суда первой инстанции (подтверждённое постановлениями апелляционного и кассационного судов) от 28 января 2006 года в иске было отказано Решение Арбитражного суда Нижегородской области по делу №А-70-3238/6-2000 от 28 января 2005 года, Постановление Апелляционной инстанции Арбитражного суда Нижегородской области от 15 марта 2006 года №А-70-3238/6-2000. Отказ в иске суд мотивировал тем, что порядок осуществления финансового контроля в договоре лизинга не предусмотрен, а право лизингодателя получать информацию, необходимую для финансового контроля, от лизингополучателя предусмотренное ч. 3 ст. 38 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге), ограничено частями 1 и 2 данной статьи Закона.