Особенности и перспективы развития рынка лизинговых услуг

2.1 Особенности правового регулирования лизинговых правоотношений и лизинговой деятельности

Понятие «лизинг» трактуется достаточно широко. Единое определение лизинга подобрать довольно сложно. Любая наука, так или иначе связанная с лизингом, дает этим отношениям свое определение. Термин «лизинг» происходит от английского глагола «to lease» и переводится как «нанимать, брать в аренду» [15, с.74]. В английском юридическом языке словом «лизинг» (leasing) обозначается и традиционная сдача в аренду имущества, и собственно лизинг как разновидность аренды. Мировое распространение получило второе значение, которое и используется для обозначения строго определенного вида договора имущественного найма. В юридической литературе лизинг определяется как имущественные отношения, при которых одно лицо (лизингополучатель, арендатор) обращается к другому (лизингодателю, арендодателю) с просьбой приобрести для него необходимое имущество (чаще всего различного рода оборудование) и передать ему во временное пользование. Такого определения придерживаются Е.А. Павлодский, Е.В. Кабатова [26, с.120] и др.

В экономической литературе лизинг определяется как комплекс имущественных отношений, складывающихся в связи с передачей имущества во временное пользование на основе его приобретения и последующей сдачи в долгосрочную аренду [37, с.18]. В общих словах лизинг можно охарактеризовать как комплексные экономико-правовые отношения по приобретению в собственность имущества и последующей сдаче его в аренду. Что касается законодательного определения лизинга, то оно имеет в нашей стране свою историю. Устанавливаемые определения также не носят единообразный характер. Как мы уже упоминали ранее, первым правовым актом, с которого начался процесс регулирования лизинговых отношений, стал Указ Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» [10, с.52]. В нем лизинг определяется как вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств в имущество, передаваемое по договору физическим и юридическим лицам на определенный срок. В отличие от этого определения Временное положение о лизинге, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 г. № 633, дополняет толкование данного термина, устанавливая обязательность использования имущества, полученного по договору финансовой аренды, для предпринимательских целей [11, с. 144]. Следующим актом, который содержал определение лизинга, стала часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации. В главу 34 включен параграф 6 «Финансовая аренда (лизинг)». В соответствии со ст. 665 Гражданского кодекса Российской Федерации лизинг определяется через договор финансовой аренды (лизинга), по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность выбранное арендатором имущество во временное владение, пользование для предпринимательских целей [3, с.41]. И, наконец, Закон о лизинге определяет лизинг как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора, в соответствии с которым лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Причем лизинг рассматривается Законом как форма инвестиций в сфере производства. Необходимо отметить, что термин «лизинг» в последние годы используется не только в гражданско-правовой отрасли. Все чаще этот термин используется по отношению к некоторым нетипичным видам занятости. Изначально понятия «заемный» и «лизинговый» труд использовались как синонимичны, однако в последнее время термин «заемный труд» используется для характеристики некоторых форм труда на условиях подряда, в которую специалисты включают лизинг персонала (staff leasing) или лизинг рабочей силы. Под лизингом рабочей силы понимается определенный механизм использования трудовых ресурсов, суть которого заключается в том, что частное агентство занятости (лизинговое агентство) заключает трудовые договоры с лицами, ищущими работу, а после передает их как своих работников другим предприятиям-пользователям, как правило, на непродолжительное время. Возникающие отношения между лизинговым агентством (в терминологии Международной организации труда - частным агентством занятости) [14, с.157], работником и предприятием-пользователем регулируются нормами различных отраслей права: например, отношения между работником и лизинговым агентством опосредованы нормами трудового права и права социального обеспечения, отношения между лизинговым агентством и предприятием-пользователем подчиняются нормам гражданского права, а отношения работник - предприятие-пользователь формально не регулируются ни гражданским, ни трудовым законодательством. Рынок лизинговых услуг характеризуется многообразием форм лизинга, моделей лизинговых контрактов и юридических норм, регулирующих лизинговые операции. При выделении видов лизинга исходят прежде всего из признаков их классификации, которые характеризуют: отношение к арендуемому имуществу; тип финансирования лизинговой операции; тип лизингового имущества; состав участников лизинговой сделки; тип передаваемого в лизинг имущества; степень окупаемости лизингового имущества; сектор рынка, где проводятся лизинговые операции; отношение к налоговым, таможенным и амортизационным льготам и преференциям; порядок лизинговых платежей [33, с.62].

По отношению к арендуемому имуществу (или по объему обслуживания) лизинг делится на:

· Чистый (net leasing), когда все расходы по обслуживанию имущества принимает на себя лизингополучатель. При этом лизингополучатель переводит лизингодателю чистые, или нетто, платежи. Большинство услуг на отечественном лизинговом рынке оборудования являются чистыми.

· Полный, или, как его еще называют «мокрый» лизинг (wet leasing), когда лизингодатель принимает на себя все расходы по обслуживанию имущества. Его используют, как правило, сами изготовители оборудования. По стоимости полный лизинг один из самых дорогих, так как у лизингодателя увеличиваются расходы на техническое обслуживание, сопровождение квалифицированным персоналом, ремонт, поставку необходимого сырья и комплектующих изделий и др.

· Частичный (с частичным набором услуг), когда на лизингодателя возлагаются лишь отдельные функции по обслуживанию имущества.

По типу финансирования лизинг делится на:

· Срочный, когда имеет место одноразовая аренда имущества.

· Возобновляемый (револьверный), при котором после истечения первого срока договор лизинга продлевается на следующий период. При этом объекты лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя меняются на более совершенные образцы. Лизингополучатель принимает на себя все расходы по замене оборудования. Количество объектов лизинга и сроки их использования по возобновляемому лизингу заранее сторонами не оговариваются.

Разновидностью возобновляемого лизинга является генеральный лизинг, который позволяет лизингополучателю дополнить список арендуемого оборудования без заключения новых контрактов. Это очень важно для предприятий с непрерывным производственным циклом и при жесткой контрактной кооперации с партнерами [33, с.68].

· Генеральный лизинг используется, когда требуется срочная поставка или замена уже полученного по лизингу оборудования, а времени, необходимого на проработку и заключение нового контракта, как правило, нет. По условию соглашения в режиме генерального лизинга лизингополучателю в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении дополнительного оборудования достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемого оборудования со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце периода, на который заключено соглашение, производится перерасчет лизинговых платежей с учетом разновременности затрат лизингодателя и заключается новое соглашение. В зависимости от состава участников (субъектов) сделки различают следующие виды лизинга:

· Прямой лизинг, при котором собственник имущества (поставщик) самостоятельно сдает объект в лизинг (двухсторонняя сделка). По сути, эту сделку нельзя назвать классической лизинговой сделкой, так как в ней не участвует лизинговая компания.

· Косвенный лизинг, когда передача имущества в лизинг происходит через посредника. Такого рода сделка схожа с классической лизинговой операцией, так как в ней участвуют поставщик, лизингодатель и лизингополучатель, причем каждый из них выступает самостоятельно.

· Раздельный лизинг (лизинг с участием множества сторон) - leveraged leasing. Этот вид лизинга распространен как форма финансирования сложных, крупномасштабных объектов, таких, как авиатехника, морские и речные суда, железнодорожный и подвижной состав, буровые платформы и т.п.

Такой лизинг называется еще групповым или акционерным лизингом с участием нескольких компаний поставщиков, лизингодателей и привлечением кредитных средств у ряда банков, а также страхованием лизингового имущества и возврата лизинговых платежей с помощью страховых пулов. Этот вид лизинга считается наиболее сложным, так как ему присуще многоканальное финансирование. Специфической особенностью данного вида лизинга является то, что лизингодатели обеспечивают лишь часть суммы, которая необходима для покупки объекта лизинга. Эти средства привлекаются и аккумулируются путем выпуска акций и распространения их среди лизингодателей, принимающих участие в финансировании сделки [34, с.38]. Оставшаяся часть контрактной стоимости объекта лизинга финансируется кредиторами (банками, другими инвесторами). Характерно, что при этом кредиторы не имеют, как правило, права востребования задолженности по кредитам непосредственно у лизингодателей. В этих сделках ввиду множества участвующих сторон присутствуют: поверенный кредиторов - для координации действий займодателей, и поверенный лизингодателей - для управления совместными действиями контрагентов. Поверенный лизингодателей действует в качестве номинального лизингодателя и получает титул собственника оборудования. Он же распределяет прибыль между акционерами. Одной из форм прямого лизинга является возвратный лизинг (sale and leaseback arrangement). Возвратный лизинг представляет собой систему взаимосвязанных соглашений, при которой фирма - собственник земли, зданий, сооружений или оборудования продает эту собственность финансовому институту (банку, страховой компании, инвестиционному фонду, фирме, специально ориентированной на лизинговые операции) с одновременным оформлением соглашения о долгосрочной аренде своей бывшей собственности на условиях лизинга. Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, причем продавец собственности, который в результате сделки становится ее арендатором, немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве арендодателя. Возвратный лизинг необходим, прежде всего, для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств [34, с.89].

Важным преимуществом возвратного лизинга является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использовать налоговые льготы, предоставляемые для участников лизинговых операций. Возвратный лизинг дает возможность рефинансировать капитальные вложения с меньшими затратами, чем при привлечении банковских ссуд, особенно если платежеспособность предприятия ставится кредитующими организациями под сомнение ввиду неблагоприятного соотношения между его уставным капиталом и заемными фондами. При возвратном лизинге арендная плата устанавливается по следующей схеме: сумма платежей должна быть достаточной для полного возмещения инвестору всей суммы, которая была выплачена им при покупке, и плюс к этому обеспечивать среднюю норму прибыли на инвестированный капитал. По типу имущества различают:

· Лизинг движимого имущества (оборудование, техника, автомобили, суда, самолеты и т.п.), в том числе нового и бывшего в употреблении.

· Лизинг недвижимости (здания, сооружения).

По степени окупаемости имущества лизинг подразделяется на:

· Лизинг с полной окупаемостью (или близкой к полной), когда в течение срока действия лизингового договора происходит полная или близкая к полной амортизация имущества и, соответственно, выплата лизингодателю стоимости имущества.

· Лизинг с неполной окупаемостью, при котором в течение срока действия одного лизингового договора происходит частичная амортизация имущества и окупается только часть ее.

В соответствии с признаками окупаемости (условиями амортизации имущества) выделяют финансовый и оперативный лизинг [34, с.112].

Финансовый (капитальный, прямой) лизинг - financial, capital leases - представляет собой взаимоотношения партнеров, предусматривающие в течение периода действия соглашения между ними выплату лизинговых платежей, покрывающих полную стоимость амортизации оборудования или большую его часть, дополнительные издержки и прибыль лизингодателя. Данный вид лизинга характеризуется следующими основными чертами:

· участие кроме лизингодателя и лизингополучателя третьей стороны (производителя или поставщика объекта сделки);

· невозможность расторжения договора в течение основного срока аренды, то есть срока, необходимого для возмещения расходов арендодателя;

· продолжительный период лизингового соглашения (обычно близкий к сроку службы объекта сделки).

После завершения срока лизингового соглашения (договора) лизингополучатель может купить объект сделки по остаточной (а не по рыночной) стоимости; заключить новый договор на меньший срок и по льготной ставке; вернуть объект сделки лизинговой компании. О своем выборе лизингополучатель должен сообщить лизингодателю. Если в договоре предусматривается соглашение (опцион) на покупку предмета сделки, стороны заранее определяют остаточную стоимость объекта, сдаваемого в лизинг. Оперативный (сервисный) лизинг - service, operating leases - представляет собой арендные отношения, при которых расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в аренду предметов, не покрываются арендными платежами в течение одного лизингового контракта. Заключается он, как правило, на 2 - 5 лет. При оперативном лизинге риск порчи или утери объекта лежит в основном на лизингодателе. Ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге, из-за отсутствия гарантии окупаемости затрат. По окончании оперативного лизингового договора лизингополучатель имеет право: продлить срок договора на более выгодных условиях; вернуть оборудование лизингодателю; купить оборудование у лизингодателя при наличии соглашения (опциона) на покупку по рыночной стоимости [29, с.48].

В зависимости от сектора рынка, где проводятся лизинговые операции, различают:

· Внутренний лизинг, когда все участники сделки представляют одну страну.

· Внешний (международный) лизинг - к нему относятся сделки, в которых хотя бы одна из сторон принадлежит разным странам.

К этому же виду лизинга относят и сделки, проводимые лизингодателем и лизингополучателем одной страны, если хотя бы одна из сторон ведет свою деятельность и имеет капитал совместно с зарубежной фирмой. Внешний лизинг, в свою очередь, подразделяется на импортный, когда зарубежной стороной является лизингодатель, и экспортный, когда зарубежной стороной является лизингополучатель. По отношению к налоговым, амортизационным льготам различают лизинг: с использованием льгот по налогообложению имущества, прибыли, НДС, различных сборов, ускоренной амортизации и т.п. Данный тип лизинга широко применялся английскими и американскими фирмами в 80-е годы во внешнеэкономической сфере. Сделки базировались на получении лизингодателем налоговых льгот по инвестициям в машины и оборудование, которые сдавались в аренду за рубежом. Эти сделки организовывались таким образом, что лизингополучатели в своей стране делали амортизационные отчисления, пользуясь льготами при налогообложении, а рассчитывались с зарубежными лизингодателями по искусственно заниженным арендным ставкам, что становилось возможным ввиду использования налоговых скидок на инвестиции в оборудование, сдаваемое в аренду. [41] Например, имел место следующий случай: четыре английские лизинговые компании в сделке с лизингом восьми самолетов «Боинг» стоимостью в 140 млн. долларов, закупив эту технику у американских фирм, сдали ее в лизинг тем же американским фирмам. Суммарная налоговая скидка составила около 20 млн. долларов. В ряде случаев возможность получения льгот при операциях лизинга используется для проведения фиктивных операций лизинга. На Западе такого рода фиктивные операции преследуются посредством специальных статей в законах, регламентирующих лизинговую деятельность.

Без использования льгот. По характеру лизинговых платежей осуществляется разделение лизинга по видам в зависимости от:

- вида лизинга (финансовый, оперативный);

- формы расчетов между лизингодателем и лизингополучателем: денежные, когда все платежи производятся в денежной форме; компенсационные, когда платежи осуществляются в форме поставки товаров, произведенных на сданном в лизинг оборудовании (по существу, это бартер), или путем зачета услуг, оказываемых друг другу лизингополучателем и лизингодателем; смешанные, когда применяются обе указанные формы платежа;

- состава учитываемых элементов платежа (амортизация, дополнительные услуги, лизинговая маржа, страхование и т.д.);

- применяемого метода начисления: с фиксированной общей суммой; с авансом (депозитом); с учетом выкупа имущества по остаточной стоимости; с учетом периодичности внесения (ежегодные, полугодичные, ежеквартальные, ежемесячные); с учетом срочности внесения (в начале, середине или в конце периода платежа); с учетом способа уплаты: равномерными равными долями; с увеличивающимися и уменьшающимися размерами (в зависимости от финансового состояния лизингополучателя и условий договора).

Вследствие сказанного, мы можем сделать вывод, что в литературе приводится множество классификаций лизинга. В настоящее время Закон о лизинге называет только внутренний лизинг, международный лизинг, а также сублизинг. При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Российской Федерации, а при осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации. Правовое регулирование лизинговой деятельности характеризуется наличием как национальных, так и международных актов. Среди первых необходимо назвать Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», а также иные законы и подзаконные акты. Ко второй группе источников необходимо отнести Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге, принятую в Оттаве 28 мая 1988 года. Основополагающим законодательным актом в сфере правового регулирования лизинговых правоотношений является часть вторая Гражданского кодекса РФ. Параграфом 6 главы 34 Гражданского кодекса РФ, носящим название «Финансовая аренда (лизинг)», определены основные требования к лизинговым сделкам, начиная с их оформления (договор финансовой аренды) и заканчивая регулированием отношений между участниками сделок (арендодателем, арендатором и продавцом). Несмотря на небольшое число норм, регулирующих непосредственно договор финансовой аренды (лизинга), Гражданский кодекс Российской Федерации, как мы уже говорили, не предусматривает принятия каких-либо федеральных законов или иных правовых актов о договоре финансовой аренды (лизинга). Однако, несмотря на это, такой закон все же был принят. Это Федеральный закон «О лизинге». Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» определяет правовые и организационно-экономические особенности лизинга. При этом лизинг (лизинговая деятельность) рассматривается авторами Закона как вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем (ст. 2). 8 февраля 1998 года был принят Федеральный закон № 16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» [33, с.62]. Правила Конвенции применяются к таким договорам финансовой аренды, стороны которых имеют места своей деятельности в разных государствах, а сама сделка связана со странами-участницами хотя бы по одному из двух следующих признаков (п. 1 ст. 3):

а) местом деятельности сторон договора лизинга или продавца соответствующего оборудования являются участники Конвенции;

б) договоры лизинга и поставки подчиняются праву государства, подписавшего Конвенцию.

Конвенция определяет международный финансовый лизинг как сделку, где арендодатель (lessor) по спецификации арендатора заключает договор поставки с третьей стороной (продавцом), в соответствии с которым арендодатель приобретает комплексное оборудование, средства производства или иное оборудование на условиях, одобренных арендатором (lessee) в той мере, в какой они затрагивают его интересы, и заключает договор с арендатором, предоставляя ему право использовать оборудование за периодические платежи (подп. «а» и «б» п. 1 ст. 1). Арендодатель при этом обязан уведомить продавца о том, что приобретаемое у него оборудование предназначается для предоставления в лизинг. По Конвенции последующий переход права собственности на лизинговое имущество к арендатору не является обязательной характеристикой лизинга. Обязанности поставщика по договору купли-продажи оборудования распространяются на арендатора, как если бы он был стороной этой сделки (ст. 10). Арендатор в случае нарушения арендодателем условий договора вправе отказаться от оборудования или расторгнуть договор. Если же он сам нарушил свои обязательства, то может быть принужден контрагентом возместить убытки сверх арендных платежей, а когда нарушения признаются существенными - то и к досрочной выплате суммы будущих периодических платежей (ст. 13). Арендодатель может передать свои права на лизинговое имущество третьим лицам при условии, что это не освобождает его от выполнения обязательств перед лизингополучателем. Арендатор в свою очередь вправе передавать права пользования имуществом другим лицам только с согласия арендодателя (ст. 14). Поскольку законодатель при определении лизинга исходил из того, что лизинг (лизинговая деятельность) - это вид инвестиционной деятельности, помимо названных нормативных актов необходимо обратить внимание также и на нормативные правовые акты, регулирующие инвестиционную деятельность. Здесь можно назвать Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» [6], Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» [7] и Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» [13].

Таким образом, вышеперечисленные законы определяют инвестиционную деятельность как вложение инвестиций или инвестирование, а также устанавливают основные формы реализации инвестиций. Кроме того, среди источников правового регулирования лизинговой деятельности необходимо также назвать и Налоговый кодекс Российской Федерации, и Таможенный кодекс Российской Федерации, устанавливающие особенности налогообложения лизинговой деятельности. Мы рассмотрели различные понятийные определения о лизинге (лизинговой деятельности). Лизинг можно охарактеризовать как комплексные экономико-правовые отношения по приобретению в собственность имущества и последующей сдаче его в аренду. Необходимо сделать вывод, что лизинг - это услуга. Она имеет свою стоимость. Не какую-то усеченную, секвестрированную, а вполне определенную, включающую стоимость всех составляющих договора лизинга: стоимость покупки оборудования, его транспортировки, монтажа и пуско-наладки, стоимость заимствований, маржу лизингодателя, стоимость дополнительных услуг лизингодателя, стоимость страхования различных рисков (если они имели место), налогов.

2.2 Лизинг как новый инвестиционный инструмент

Лизинг - это вид инвестиционной деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных заемных средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей [28, с.34]. Предметом нашего рассмотрения является лизинг, лизинговая деятельность как одна из форм осуществления инвестиционной деятельности. Поэтому, прежде всего, необходимо определить термин «инвестиции» (investments) и все, что с ним связано. К инвестициям относятся денежные средства, имущественные и интеллектуальные ценности государства, юридических и физических лиц, направляемые на создание новых предприятий, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих, приобретение недвижимости, акций, облигаций и других ценных бумаг и активов с целью получения прибыли и (или) иного положительного эффекта. В юридической и экономической литературе отмечаются дискуссии по поводу сущности инвестиций. Часто понятие «инвестиции» подменяется понятием «капитальные вложения» [16,с.58]. Необходимо учитывать при этом, что инвестиции - более широкое понятие, чем капитальные вложения. Капитальные вложения, хотя и составляют основную, большую часть инвестиционных вложений при создании товаропроизводящих предприятий, тем не менее, являются лишь частью инвестиционных вложений. Капитальные вложения - затраты на создание, увеличение размеров и полезных свойств, а также на приобретение основных средств, предназначенных для длительного использования в хозяйственной деятельности предприятия. К ним не относятся инвестиции на покупку ценных бумаг, на приобретение патентов, прав владения промышленными образцами продукции, торговыми марками и т.д. Довольно интересное определение понятия «инвестиции» дал один из крупнейших французских экономистов Пьер Массе: «Инвестирование представляет собой акт обмена сегодняшнего удовлетворения определенной потребности на ожидание удовлетворить ее в будущем с помощью инвестированных благ» [30, с.37]. Он исходит из того, что данное понятие включает в себя одновременно и действие, и результат этого действия, т.е. и решение инвестировать, и инвестируемые блага. В зависимости от объектов (целей) вложения капитала (инвестиций) выделяют «прямые» (реальные) и «портфельные» (финансовые) инвестиции [25, с.52]. Портфельные (финансовые) инвестиции - вложения в акции, облигации, другие ценные бумаги, активы других предприятий. Под реальными инвестициями понимают вложение капитала в создание новых, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий. В последнем случае инвестор, вкладывая средства, увеличивает свой производственный капитал - основные фонды и оборотные средства. Одной из наиболее эффективных форм осуществления прямых (реальных) инвестиций признан лизинг. В Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 г. В качестве прямых капиталовложений называются новые формы инвестиций, среди которых упоминается и о лизинге. Также Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в числе прямых инвестиций называет «осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры Внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей» (абз. 4 ст. 2). [7, с.34] Таким образом, само определение термина «лизинг» законодатель напрямую связывает с осуществлением инвестиционной деятельности. Категории лизинга, описанные выше, составляют основу всей системы финансовой аренды, сформировавшейся в России на сегодняшний день. Специалисты полагают, что российский рынок лизинговых услуг развивается вполне успешно, и уже можно говорить о значительных достижениях в этой области. По ряду ключевых показателей отечественный лизинговый рынок уже сравним с европейским. Отечественные компании, оказывающие услуги в сфере лизинга автомобильного и железнодорожного транспорта, активно внедряются в другие сферы финансовой аренды. Одним из наиболее привлекательных видов современного лизинга становится аренда самолета, а также водного транспорта. Спрос на эти категории транспортных средств сегодня настолько вырос, что многие компании считают данное направление очень прибыльным и перспективным [43]. Российские правовые нормы в области регулирования лизинговых сделок разработаны недостаточно, но именно практическая деятельность в этой сфере, постоянное обращение к существующим законодательным актам позволят в конечном итоге сделать их более совершенными. Рынок лизинговых услуг в РФ активно развивается и считается одним из наиболее перспективных направлений экономики. Ожидается, что в скором времени в нашу страну придут иностранные лизинговые гиганты. С их появлением эта отрасль еще более оживится, появятся новые формы работы, но то, каким отечественный лизинговый рынок станет через несколько лет, будет зависеть от множества факторов.

До появления лизинга на российском рынке самым распространенным видом финансирования российских предприятий в целях приобретения нового оборудования или автотранспорта являлся банковский кредит [36, с.26]. Это было обусловлено отсутствием долгое время альтернативных источников финансирования, недостаточной информированностью российских производителей и представителей малого и среднего бизнеса о таких новых инвестиционных инструментах, как лизинг, а также тем, что российский лизинговый бизнес не имел надежной правовой защиты и своего правового регулирования: не было закона, принятого на федеральном уровне. С принятием Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» [5] на законодательном уровне был закреплен существующий двойственный статус лизинга, представляющий лизинг в более широком смысле: под лизингом определяется совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга. Двойственность лизинговых отношений проявляется в том, что лизинг, с экономической точки зрения, представляет собой комплекс имущественных отношений, складывающихся в связи с передачей имущества во временное пользование, т.е. представляет собой вложение средств за определенную плату на возвратной основе в основной капитал, иными словами, форму инвестирования или кредитования [40, с.18]. С правовой точки зрения, лизинг - это всегда финансовая аренда, согласно которой одна сторона - арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное другой стороной - арендатором имущество и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Можно с уверенностью отметить, что внешне лизинг является арендой финансовой, ведь ни один лизингополучатель не скажет, что он взял данное оборудование в кредит, тогда как на самом деле он взял его в аренду - лизинг [40, с.51]. Внутренняя структура лизинговой сделки всегда состоит из кредитной операции, т.е. лизингодатель при помощи заемных или собственных финансовых средств оказывает лизингополучателю своего рода финансовую услугу-помощь, приобретая имущество в свою собственность и за счет периодических лизинговых платежей, в конце сделки возмещая его стоимость. Таким образом, с экономической точки зрения, лизинг есть кредит, точнее - товарный кредит в основные фонды. Но это будет неправильно, так как при товарном кредитовании в чистом виде товаропользователь одновременно с получением товара вступает в право собственности с отсрочкой платежа, а при лизинге это право остается за лизингодателем до полной оплаты предмета лизинга лизингополучателем. Поэтому нельзя отождествлять лизинг с товарным кредитом, хотя сутью лизинговых отношений всегда является кредит. Лизингодатель при предоставлении лизингополучателю элемента (объекта) основного капитала на установленный договором срок и за определенную плату, по существу, реализует принципы, присущие кредитному договору: срочности, платности и возвратности [40, с. 95]. Таким образом, двойственность лизинговой сделки не нуждается в доказательствах. Недаром лизинг во многих зарубежных, а именно во франкоязычных странах называется кредит-арендой (например, во Франции, в Швейцарии и др.). Просто необходимо, чтобы элементы кредита в лизинге не превалировали. Здесь речь идет о процентах, которые лизингополучатель должен будет уплачивать лизингодателю сверх стоимости лизингуемого оборудования, или, другими словами, можно взять в лизинг оборудование с условиями кредита. Выбор имеется всегда, и некоторые потенциальные лизингополучатели, введя себя в заблуждение, не без помощи банков получают банковский кредит на приобретение необходимого им оборудования или же имущества и становятся реальными банковскими должниками, с авралом обязанностей перед банком. Во многих зарубежных странах при заключении договора на приобретение оборудования при отсутствии собственных финансовых средств, т.е. при необходимости внешнего финансирования покупки, большое преимущество дают лизинговой сделке, а не кредитному договору [36, с.27]. Финансовый лизинг как форма инвестиционной деятельности позволяет предприятию обеспечить одновременное улучшение состояния активов, технологической базы и общего финансово-экономического состояния. Это происходит за счет возможности экономии оборотных средств и координации затрат на финансирование капитальных вложений, что обеспечивает большую стабильность финансовых потоков, в отличие от покупки за счет собственных или заемных средств. В период наступившего экономического кризиса в связи с неблагоприятным состоянием основных фондов промышленных предприятий реального сектора экономики развитие лизинга необходимо и обязательно. С каждым годом лизинговая индустрия в нашей стране укрепляет свои позиции и решает серьезные задачи технического вооружения и перевооружения отечественных предприятий и организаций, улучшения инвестиционного климата, обеспечивающие достижение крупных народно-хозяйственных результатов.

Таким образом, необходимо сделать вывод, что рынок лизинговых услуг в России активно развивается и считается одним из наиболее перспективных направлений экономики. Постепенно в нашу страну приходят иностранные лизинговые гиганты. С их появлением лизинговая отрасль заработает с большими темпами, появятся новые формы работы. Каким отечественный лизинговый рынок станет через несколько лет, будет зависеть от множества факторов. Российский рынок лизинговых услуг развивается вполне успешно, и уже можно говорить о значительных достижениях в этой области. Но ряд проблем в сфере рынка лизинговых услуг остается нерешенным, эти проблемы нам предстоит рассмотреть.

2.3 Правовое регулирование договорных отношений в сфере лизинга

Лизинг, то есть форма финансовой аренды, в наши дни получает широкое распространение, становится одной из наиболее востребованных областей коммерческой деятельности. Количество лизинговых договоров растет с каждым годом, их стоимость составляет существенную часть совокупного валового продукта нашей страны. Если в 2001 году доля лизинговых сделок составляла 0,5% ВВП, то в 2008-м этот показатель вырос до 3,3%. В последние годы объем договоров в сфере финансовой аренды постоянно увеличивается. Договор финансовой аренды (лизинга) - это сделка, выгодная не только лизингополучателю. В договоре могут быть оптимально учтены интересы всех сторон сделки, так как размеры и сроки выплат определяются на основе совместного соглашения, тогда как при банковском кредитовании существует фиксированная ставка. Выгоду от лизинговой сделки получают и другие участники лизинговой сделки, к которым относятся поставщик (продавец) лизингуемого оборудования, страховая компания (при страховании объекта лизинга) и государство, не являясь участником сделки.

Под лизингом понимают имущественные отношения, при которых одна организация (пользователь - лизингополучатель) обращается к другой (лизинговой компании) с просьбой приобрести необходимое оборудование и передать его ей в пользование [16, с.11]. Объектом лизинга может быть любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам, кроме земельных участков и других природных объектов, а также объектов, запрещенных к свободному обращению на рынке. Имущество, переданное в лизинг, в течение всего срока действия договора лизинга, является собственностью лизингодателя, за исключением имущества, приобретаемого за счет бюджетных средств. Условия постановки лизингового имущества на баланс лизингодателя или лизингополучателя определяется по согласованию между сторонами договора лизинга. В договоре лизинга может быть предусмотрено право выкупа лизингового имущества лизингополучателем по истечении или до истечения срока договора. Лизингодатель вправе использовать лизинговое имущество в качестве залога, если иное не предусмотрено договором лизинга. Лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду (лизинг) определенному лицу. С момента поставки лизингового имущества лизингополучателя к нему переходит право предъявления претензий продавцу в отношении качества, комплектности, сроков поставки имущества и других случаев ненадлежащего выполнения договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингополучателем [24, с.83]. Если иное не предусмотрено договором лизинга, лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом требованием, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе. В последнем случае лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и лизингодателю. Лизингополучатель обязан застраховать лизинговое имущество в страховой компании, указанной лизингодателем. Риск случайной порчи или гибели лизингового имущества переходит к лизингополучателю в момент передачи ему лизингового имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга. Широкое распространение лизинговых операций во многих странах мира, в том числе в сфере международного сотрудничества, различия в правовом регулировании договора лизинга обусловили необходимость унификации правил о международном лизинге, что привело к разработке представителями разных государств в рамках Международного института по унификации частного права Конвенции УНИДРУА, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г., к которой в соответствии с Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» [9, с.117] присоединилась и Россия.

Международный лизинг также можно разделить на экспортный, импортный и непрямой международный лизинг. При экспортном лизинге на стороне лизингополучателя выступает иностранное лицо (нерезидент), при импортном лизинге иностранное лицо (нерезидент) выступает на стороне продавца или лизингодателя и в последнем случае лизингодателем и лизингополучателем являются резиденты одного государства, но они находятся в разных странах. Часто лизинг осуществляется не напрямую, а через посредника: основной лизингодатель через посредника сдает оборудование в аренду лизингополучателю. При этом в договоре предусматривается, что в случае временной неплатежеспособности или банкротства посредника лизинговые платежи должны поступать основному лизингодателю. Подобные сделки получили название сублизинга (sublease). В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона о лизинге [5, с.8] под сублизингом понимается вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. Необходимо отметить, что в юридической литературе существует мнение о том, что ни оперативный, ни возвратный лизинг не может быть отнесен к инвестициям. При оперативном лизинге лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование, при этом по истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, предмет лизинга должен быть возвращен лизингодателю, при этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности на предмет лизинга. При оперативном лизинге предмет лизинга может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации предмета лизинга. Специфика оперативного лизинга состоит в основном в том, что в этом случае договор заключается на значительно меньший срок (на практике сроки сделок оперативного лизинга не превышают трех лет), нежели это требуется для полной амортизации соответствующего оборудования или иного имущества. По окончании указанного срока имущество, бывшее в аренде, возвращается лизингодателю, который имеет возможность еще раз (повторно) передать его в аренду. Возможная повторная сдача имущества в аренду предполагает возложение на лизингодателя определенных обязанностей по поддержанию его в надлежащем состоянии (например, осуществление капитального ремонта). Эта разновидность лизинга исключает приобретение арендатором имущества, принадлежащего лизингодателю.

Таким образом, для оперативного лизинга характерны следующие признаки:

- имущество в лизинг сдается многократно;

- срок договора лизинга значительно меньше нормативного срока службы имущества;

- в лизинг сдается не специально приобретаемое по заявке лизингополучателя имущество, а уже имеющееся у лизингодателя, т.е. лизингодатель, приобретая имущество, не знает его конкретного пользователя;

- обязанности по техническому обслуживанию, ремонту, страхованию лежат на лизингодателе;

- лизингополучатель может расторгнуть договор, если имущество в силу непредвиденных обстоятельств окажется в состоянии, не пригодном для использования;

- риск случайной гибели, утраты, порчи предмета лизинга лежит на лизингодателе;

- размеры лизинговых платежей, как правило, выше;

- по окончании срока договора имущество, как правило, возвращается лизингодателю.

Финансовый лизинг [24, с.52] характеризуется продолжительным периодом лизингового соглашения, а также трехсторонним характером правоотношения и возмещением полной стоимости имущества. При этом срок, на который предмет лизинга передается лизингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Как указывают Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина, финансовый лизинг «является средством финансирования оборудования, составляющего основной капитал… На лизингополучателе лежит обязанность покрыть все остальные расходы, включая содержание оборудования, уплату налогов. Лизингополучатель имеет право выкупить оборудование по окончании срока лизинга по номинальной цене. Последняя, в перечне особенностей, привела к тому, что финансовый лизинг часто называют «полностью оплаченным лизингом» (a full-payout lease)» [24, с.126] .

Основные признаки, характеризующие финансовый лизинг, состоят в следующем:

- лизингодатель приобретает имущество специально для передачи его в лизинг;

- право выбора имущества и продавца принадлежит лизингополучателю;

- продавец имущества знает, что имущество приобретается для сдачи его в лизинг;

- претензии по качеству имущества, его комплектности, исправлению дефектов в гарантийный срок лизингополучатель направляет непосредственно продавцу имущества;

- риск случайной гибели и порчи имущества переходит к лизингополучателю после подписания акта приемки-сдачи имущества в эксплуатацию.

При возвратном лизинге продавец предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель. Как указывает В.В. Витрянский, под возвратным лизингом (sale and leaseback arrangement) «обычно понимаются отношения, складывающиеся в связи с тем, что собственник оборудования или иного имущества продает указанное имущество финансовой компании и одновременно оформляет с последней договор о его долгосрочной аренде в качестве арендатора. В результате бывший собственник имущества становится сначала продавцом по договору купли-продажи, а затем арендатором имущества, а финансовая компания, приобретая имущество по договору купли-продажи, становится его собственником и в этом качестве уже по другому договору (аренды) получает статус арендодателя» [23, с.59].

Действующая редакция Закона о лизинге отказалась от понятия возвратного лизинга, однако это не препятствует использованию конструкции, подобной возвратному лизингу, поскольку возвратный лизинг является наиболее дешевым способом улучшения финансового положения предприятия (лизингополучателя). Это связано с тем, что на балансе лизингополучателя происходит замещение основных средств на денежные средства. Важным преимуществом является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования [28, с.51]. Из самих названий ясно, в чем различие долгосрочного, среднесрочного и краткосрочного лизинга. Долгосрочный лизинг заключается на срок более трех лет, среднесрочный - от полутора до трех лет и краткосрочный - менее полутора. Леведж (кредитный, паевой, раздельный) лизинг (leveraged leasing), или лизинг с дополнительным привлечением средств, является наиболее сложным, так как связан с многоканальным финансированием и используется, как правило, для реализации дорогостоящих проектов. Отличительной чертой этого вида лизинга является то, что лизингодатель, покупая оборудование, выплачивает из своих средств только часть требуемой стоимости. Остальную сумму он берет в ссуду у одного или нескольких кредиторов. В России, конечно, существует законодательная база для совершения лизинговых операций банками. Но лишь немногие банки принимают участие в лизинговом процессе, поскольку им экономически невыгодно «замораживать» свои средства, вкладывая их в лизинг [44]. Поэтому масштабы лизинговых операций несоизмеримы ни с имеющимися потенциальными возможностями банков, ни с потенциальными потребностями предприятий. Отрицательно отражаются на развитии лизинга и недоработки самого Закона. Достаточно обратить внимание на правовую норму абз. 4 п. 1 ст. 4 Закона, согласно которой продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения. С позиций формального права данная правовая норма отличается рядом недостатков, к числу которых, в частности, относятся следующие:

- прежде всего, юридически некорректна формулировка «в пределах одного лизингового правоотношения», поскольку лизинговое правоотношение является сложным, комплексным правоотношением, в состав которого входит ряд самостоятельных правоотношений или гражданско-правовых (коммерческих) договоров, включая договоры лизинга, купли-продажи, оказания сервисных услуг и др.;

- далее, рассматриваемая правовая норма вступает в серьезные противоречия с положениями ст. 670 ГК, закрепляющими ответственность продавца по договору лизинга. Согласно ч. 2 п. 1 ст. 670 ГК в отношениях с продавцом арендатор (лизингополучатель) и арендодатель (лизингодатель) выступают как солидарные кредиторы, которые вправе предъявить к должнику (продавцу) солидарные требования. Норма абз. 4 п. 1 ст. 4 Закона исключает возможность привлечения продавца (лизингополучателя) к ответственности за неисполнение обязательств по договору купли-продажи;

- в предложенной законодателем конструкции лизингополучатель является субъектом договора лизинга, которому во владение и пользование передается имущество, приобретенное лизингодателем в собственность у продавца по договору купли-продажи. Продавец является третьим лицом по отношению к сторонам договора лизинга;

- продавец является субъектом договора купли-продажи, заключенного лизингодателем в пользу третьего лица (лизингополучателя). По данному договору продавец (должник) обязан перед лизингодателем (кредитором) выполнить обязательство по передаче товара (предмета или объекта лизинга) лизингополучателю (третьему лицу).

Согласно п. 2 ст. 10 Закона при осуществлении лизинга лизингополучатель (продавец, кредитор в договоре купли-продажи) вправе предъявить непосредственно продавцу (должнику в договоре купли-продажи) предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, установленные законодательством и договором купли-продажи, заключенным между продавцом (лизингополучателем) и лизингодателем. Однако в соответствии с п. 1 ст. 4 Закона при исполнении договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, в обязательстве по передаче товара третьему лицу продавец (должник) и лизингополучатель (кредитор) совпадают в одном лице. Согласно ст. 413 ГК РФ гражданско-правовое (коммерческое) «обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице»;

- продавец, исполняя договор купли-продажи, обязан передать лизингодателю (покупателю) имущество в собственность, т.е. к покупателю переходят все три правомочия собственника - правомочия владения, пользования и распоряжения.

Продавцу (лизингополучателю) от лизингодателя переходят два правомочия - правомочие владения и пользования. При этом продавец, передавая правомочия собственника, является субъектом не только договора купли-продажи, но и субъектом договора лизинга (лизингополучателем), что противоречит общеправовым нормам. Представляется, что такая правовая конструкция не выдерживает критики. Более того, наличие данной нормы в Законе позволяет недобросовестным участникам гражданско-правового (коммерческого) оборота злоупотреблять правом.