Банковские гарантии, их сущность, виды и особенности во внешнеэкономической деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

УО «БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Кафедра банковского дела

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине: Организация деятельности коммерческих банков

на тему: Банковские гарантии, их сущность, виды и особенности во внешнеэкономической деятельности

Студентка

ФФБД, 5-й курс, ЗФУ-1 Е.С. Станкевич

Минск 2011

РЕФЕРАТ

БАНКОВСКИЕ ГАРАНТИИ, ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ, ПРИНЦИПИАЛ, БАНК-ГАРАНТ, БЕНЕФИЦИАР, ПРИНЦИПАЛ, КОНТРГАРАНТИЯ, ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО, БАНКОВСКИЙ КОДЕКС.

Объект исследования - банковская гарантия во внешнеэкономической деятельности.

Предмет исследования - банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств.

Цель работы: анализ основных теоретических и практических проблем использования банковской гарантии как нового для белорусского законодательства способа обеспечения исполнения обязательств.

Методы исследования: сравнительного анализа и группировок.

Элементы научной новизны: на основе проведенного исследования определена дальнейшая стратегия развития банковской гарантии в Республике Беларусь с применением зарубежного опыта.

Автор работы подтверждает, что приведенный в ней расчетно-аналитический материал правильно и объективно отражает состояние исследуемого процесса, а все заимствованные из литературных и других источников теоретические, методологические и методические положения и концепции сопровождаются ссылками на их авторов.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Сущность, понятие и виды банковских гарантий

2. Бухгалтерский учет и анализ операций по выдаче и исполнению банковских гарантий.

3. Банковские гарантии как кредитный инструмент. Предоставление гарантии.

4. Особенности регулирования банковской гарантии во внешнеэкономической деятельности

Заключение

Список использованных источников

Приложение А

ВВЕДЕНИЕ

Каждое обязательство основывается на вере кредитора в будущее исполнение должником действия, необходимого для удовлетворения интереса кредитора. Надлежащее исполнение гражданско-правовых обязанностей обеспечивается мерами гражданско-правового принуждения в виде либо мер ответственности, либо мер защиты.

Практика экономического оборота показывала и показывает, что применения государственно-принудительных мер воздействия и иных правовых средств, предназначенных для защиты интересов любого управомоченного лица, во многих случаях недостаточно для удовлетворения имущественных интересов кредитора, права которого были нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Так, решение суда о принудительном взыскании долга может оказаться неисполнимым ввиду отсутствия у должника какого-либо имущества.

Вследствие этого в механизме гражданско-правового регулирования используются правовые средства, конструкции которых создавались в различных правовых системах специально для обеспечения исполнения обязательств. Нормы гражданского законодательства, закрепляющие эти конструкции, по общему правилу объединяются в специальном институте обеспечения исполнения обязательств.

Выражение «гарантия» неоднозначно определяет ее суть. Одни понимают под этим только самостоятельное, независимое от состояния и реализуемости другого правового отношения между должником и кредитором, гарантийное обязательство. Другие называют гарантией любого рода гарантийные операции, начиная с морально обязывающего заявления о патронате, до поручительства и обещания платежа.

Выбор предмета исследования обусловлен его возрастающей ролью в современных условиях, чему способствуют как минимум два обстоятельства: во-первых, возможность использования банковской гарантии для обеспечения исполнения любых видов сделок как финансового (кредитование), так и нефинансового характера (подряд, поставка); во-вторых, возможность использования банковской гарантии для ускоренного возмещения гражданско-правового ущерба, возникшего вследствие ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Целью данной курсовой работы является определение понятия и значения банковской гарантии, исследование отражения операций по выдаче и исполнению банковских гарантий, предоставление банковской гарантии как кредитного инструмента, а также изучение использования банковской гарантии во внешнеэкономической деятельности.

банковская гарантия учёт кредитный

1. Сущность, понятие и виды банковских гарантий

Адекватному восприятию терминологии, используемой в международной торговле при проведении гарантийных операций, мешает значительное несоответствие применяемых англоязычных понятий их содержанию, закрепленному в законодательных источниках стран англосаксонского права. Так, в международный англоязычный термин «guarantee» («bank guarantee») вкладывается несколько иной смысл, нежели в традиционные для стран общего права, как Англии, так и США, понятия «guarantee». Международный термин «guarantee», с другой стороны, очень близок к существующему в английском праве понятию «indemnity». Наконец, в практике международной торговли применяются и другие названия специфических гарантийных операций, такие как «(performance) bond» и «suretyship», что вносит дополнительную неопределенность в отношения сторон.

Использование международных гарантий как юридического понятия в государствах романо-германской правовой системы наталкивается и на трудности исторического плана. Традиционно существующий в этих странах договор поручительства, как дополнительного и зависимого от основного обязательства, мешал внедрению концепции независимого первичного обязательства - международной банковской гарантии. Препятствовали этому и некоторые другие концептуальные положения континентального права. Для их преодоления и для законодательного признания банковских гарантий использовались различные юридические конструкции. Одна из них, например, объясняет независимую природу банковской гарантии ее историческим происхождением и сходством с банковским депозитом. Такой подход позволяет путем применения юридических фикций объяснить такие юридические аномалии для романо-германского права, как отсутствие основания (каузы) у банковской гарантии, ее независимый от обеспечиваемого обязательства характер, перекладывание бремени доказывания неисполнения обязательства основным должником и некоторые другие. При этом в качестве единственного существенного различия банковского депозита и банковской гарантии называется наличие у бенефициара права распоряжения суммой депозита, которое отсутствует в случае принятия гарантии.

Наконец, помимо терминологии и правовых традиций в ряде стран существует принципиальное неприятие самой конструкции независимого и безусловного обеспечительного обязательства. Об этом сами за себя говорят яркие эпитеты, которыми «награждают» независимые банковские гарантии их противники, например, «самоубийственное обеспечение» («suicide security») или «настоящая азартная игра» («real gamble») [10, с. 84].

Одним из важнейших направлений деятельности банков является выдача банковских гарантий. Высокий уровень абстрактности, однотипность и массовость таких операций создают объективные предпосылки для унификации их правового регулирования. И хотя внутреннее законодательство различных государств содержит нормы, регулирующие данный вид деятельности, наряду с этим применяются обычно-правовые нормы международного характера, сложившиеся в межбанковской практике, которые получили одобрение международных деловых кругов в лице Международной торговой палаты (в дальнейшем - МТП) и используются в международных коммерческих операциях. В силу наличия как национально-правового, так и международно-правового регулирования деятельности банков по выдаче гарантий можно говорить о комплексном характере такого регулирования и, следовательно, об отнесении соответствующих норм к области международного частного права. В гарантийных операциях, обслуживающих международный коммерческий оборот, участвуют банки различных государств, тем самым создаются предпосылки для применения не только внутригосударственных норм, но и норм международного характера, т.е. международного частного права [6, с. 33].

Исходя из анализа современной практики международного оборота, правовой доктрины, судебной практики и обычаев международной торговли можно дать следующее определение банковской гарантии.

Банковская гарантия является самостоятельным и независимым обязательством банка по выплате денежной суммы в размере, определенном в гарантии, бенефициару гарантии в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения определенного обязательства со стороны третьего лица (принципала).

Таким образом, участниками отношений по поводу банковской гарантии являются следующие:

1. Принципал - лицо, по просьбе которого предоставляется банковская гарантия.

2. Банк-гарант - банк, выдающий гарантию, то есть принимающий на себя обязательство при наступлении обстоятельств, указанных в тексте гарантии, произвести платеж обозначенному в гарантии лицу.

3. Бенефициар - лицо, указанное в банковской гарантии в качестве лица, по требованию и в пользу которого банк-гарант осуществляет платеж [16, с. 42].

Банковская (независимая, автономная, не акцессорная и т. д.) гарантия - это относительно новое, насчитывающее лишь несколько десятилетий существования правовое явление. Более того, банковская гарантия возникла не только благодаря, но и вопреки законодательным предписаниям, относящимся к договору поручительства. Вместе с тем договор поручительства, прежде всего ввиду присущего ему "beneficium discussionis" (то есть банк не имеет права выдвигать против кредитора требование о получении первоначального удовлетворения со стороны главного должника), в ряде случаев уже не в силах удовлетворить потребности современного динамичного бизнеса, где время является одним из основных и даже определяющих экономических факторов. Поэтому именно потребность в максимально ликвидном (т.е. быстро реализуемом) способе обеспечения исполнения обязательств и привела к появлению конструкции независимой банковской гарантии [11, с. 24].

По ранее действовавшему гражданскому законодательству сфера применения гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств была ограничена: указанным способом могли обеспечиваться обязательства только между организациями. Сущность гарантии заключалась в принятии одной организацией (гарантом) обязательства погасить задолженность другой организации (подчиненной гаранту) в случае неисполнения последней своего обязательства. На практике гарантия применялась в сфере банковских отношений в обеспечение возврата нижестоящими организациями выданных им банковских кредитов и оформлялась гарантийным письмом установленной формы [12].

Значение банковской гарантии можно определить по кругу выполняемых ей функций:

1. Дополнительное обеспечение финансовых интересов сторон, участвующих во внешнеторговых сделках.

Обеспечительная функция позволяет обеспечить исполнение коммерческих и финансовых обязательств должником (принципалом) перед кредитором (бенефициаром) путем предоставления последнему компенсации гарантом в случае неисполнения обязательств должником [2, с. 81].

На первый взгляд может показаться, что сам внешнеторговый контракт, подробно определяющий обязанности сторон, применение различных санкций за их невыполнение и порядок рассмотрения споров, является достаточным обеспечением выполнения контрагентами своих обязательств. Однако на практике даже при самой тщательной проработке условий контракта некоторые особенности поставок товаров, оказания услуг или совершения платежей, влияющие на реализацию данной сделки, проявляются только в процессе исполнения контракта и, как правило, не могут быть уточнены заранее. Процесс рассмотрения претензий в арбитраже_; или суде занимает много времени (до нескольких месяцев или даже лет) и достаточно дорого стоит. Причем при рассмотрении дела в арбитраже (суде) третьей, «нейтральной» стороны, судебные издержки обычно выше, чем, если дело рассматривается в арбитраже страны одного из участников сделки. Возможный выигрыш дела в арбитраже или суде еще не означает, что вопрос урегулирован. Кредитору необходимо произвести взыскание с должника, что не всегда возможно (если, например, последний оказался банкротом)

Дополнительное обеспечение интересов сторон в контракте предоставляется банками в виде односторонних обязательств, которые обычно называются банковскими гарантиями. Они могут также называться гарантийными письмами, так как часто выступают в виде писем, адресованных непосредственно лицам, в пользу которых выставлены (бенефициарам).

Содержанием обязательства по гарантии всегда является выполнение другого договора -- контракта, к которому отсылает гарантия. Реализация гарантии происходит в тот момент; когда банк-гарант выполняет свои обязательства перед бенефициаром (посредством выплаты ему определенной суммы) [3, с. 277].

2. Распределительная функция - отвечает за распределение:

- рисков между сторонами, подписавшими основной контракт, которые зависят от механизма выплаты гарантийной суммы. Так, гарантия с оплатой по первому требованию в значительной степени исключает риски для бенефициара [2, с. 81].

- обязанностей между сторонами. В обязательства банка не входит выполнение работы вместо исполнителя. Например, он не будет строить жилищный комплекс или изготавливать металлорежущие станки, если его клиент не в силах это исполнить. Обязанности банка как гаранта ограничиваются только исполнением платежа даже в том случае, если его клиент не выполнил своих обязательств.

Эта специфика банковских операций вызвана самим историческим процессом разделения труда, в результате которого банки стали финансовыми посредниками, выполняющими стандартные и рутинные операции с денежными средствами и прочими ценностями, но не вмешивающимися в коммерческие операции с участием клиентов. Более того, в БК Республики Беларусь этот имманентный признак современной банковской деятельности нашел отражение в виде прямого запрета возлагать на банки функции контроля за соблюдением клиентами условий заключенных между ними договоров [1, ст. 19 и ст. 238]

Банковская гарантия является свидетельством способности принципала по гарантии выполнять работу. Поскольку банк со своей гарантией берет на себя безотзывное обязательство произвести платеж, он возьмет на себя это обязательство в случае, если он тщательно проверил клиента с технической и экономической сторон [3, с. 277].

3. Стимулирующая функция - предполагает стимулирование должника (принципала) к точному и своевременному исполнению своих обязательств под угрозой предъявления гарантии к оплате. При невыполнении принципалом контрактных обязательств ему грозит; потеря гарантийной суммы. Это является для него мощным стимулом для исполнения в надлежащем качестве записанного в договоре обязательстве самостоятельно, даже если данная сделка кажется ему не выгодной [3, с. 278].

Гарантии выпускаются для обеспечения более благоприятных условий импорта товаров (работ, услуг). Имея в своем распоряжении банковскую гарантию, продавец может предоставить покупателю товарный кредит (отсрочку), расширить сумму или увеличить период отсрочки, предоставить дополнительную скидку на закупаемую продукцию и т.д. Продавец знает, что риск неоплаты покупателем за поставляемый товар уже покрыт банковской гарантией. Для покупателя гарантия выгодна низкой стоимостью обслуживания и возможностью получения дополнительных коммерческих выгод от продавца.

Гарантия является очень гибким и удобным инструментом финансирования: если достигнуты договоренности с продавцом об использовании гарантии и предоставлена отсрочка платежа, то можно самостоятельно планировать закупки и расчет с продавцом при условии, что сумма задолженности перед продавцом не превысит сумму банковской гарантии [11, с. 25].

4. Защитная функция - предусматривает защиту интересов бенефициара от рисков, связанных с недобросовестным и ненадлежащим исполнением принципалом своих обязательств по основному контракту.

5. Сигнальная функция - свидетельствует о финансовом положении принципала и его способности выполнить свои обязательства по основному контракту, так как согласие банка выдать гарантию свидетельствует с высокой степенью.

6. Компенсационная - если принципал по гарантии нарушает свои обязательства, покупатель вправе потребовать выплаты гарантийной суммы.- Тем самым он может полностью или частично компенсировать финансовые последствия нарушения договора [3, с. 278].

Значение банковской гарантии проявляется также в снижении стоимости операций купли-продажи. Принцип действий следующий. Если фирма покупает и продает запасы у одних и тех же партнеров, то оно может попросить тот банк, через который ведутся расчеты, о гарантиях сделки. Для получения банковских гарантий желательно, чтобы для операций закупки и продажи фирма и ее партнеры держали счета в одном банке. Фирма уже может:

1. получать оплату за проданные запасы по факту поступления запасов на склад покупателя;

2. производить оплату за закупаемые запасы по факту подписания контракта.

В этом случае фирме уже нет необходимости по факту брать кредиты. Более того, оно может повести обратную политику, т.е. по факту выдавать кредиты. В этом случае уже цена продажи запасов будет выше цены закупки товаров, что позволит:

1.оплатить банковские гарантии;

2.ставить задачу получения положительной маржи на обновлении запасов.

Банковские гарантии позволяют фирме

1.оплачивать закупки с момента заключения договоров;

2.выставлять счета клиентам с момента прибытия к ним запасов фирмы.

Таким образом, радикальным образом снижается срок, на который фирма фактически кредитуется на коммерческом рынке. Более того в целях повышения прибыльности торговых операций фирма может сама становиться кредитором:

-делая свои платежи в опережающем графике;

-выставляя свои счета в отстающем графике.

В то же время банковские гарантии, как любое страхование деятельности, имеет свою цену. Это не позволяет свести к нулю стоимость торговых операций по обновлению запасов [14, с.3-4].

Существует предубеждение, что с позиций правоприменительной практики гарантия необходима для того, чтобы в первую очередь обеспечить интересы кредитора. Баланс между принципалом и бенефициаром сместился с одного конца спектра к другому. По сравнению с договором поручительства, не говоря уже о вещных способах обеспечения исполнения обязательств, процедура получения удовлетворения для бенефициара по банковской гарантии предельно упрощена [11, с. 25].

Виды банковской гарантии.

Согласно ст. 350 ГК Республики Беларусь особенности банковской гарантии и отдельных ее видов определяются законодательством. С целью реализации данной нормы в ст. 166 БК перечисляются отдельные виды банковских гарантий. Между тем данная классификация носит скорее информационный, чем нормативный характер, поскольку: а) содержание банковской гарантии всегда определяется в ее тексте, а не в наименовании; б) существует достаточно развернутая, хотя не совсем четко очерченная классификация банковских гарантий.

Наиболее распространены классификации банковских гарантий по: (а) характеру обеспечиваемого обязательства; (б) по механизму платежа; (в) по числу участвующих в гарантийном обязательстве лиц.

Гарантии могут предоставляться как в пользу продавца (кредитора по денежному обязательству), так и в пользу покупателя. Первые обычно именуются платежными гарантиями (т.е. гарантиями исполнения денежного обязательства) [11, с. 32]. Платежные гарантии выставляются банком в обеспечение платежных обязательств покупателей (должников) по отношению к продавцам (кредиторам). Такие гарантии обеспечивают интересы экспортеров. Они выдаются при осуществлении расчетов по коммерческому кредиту, предусматривают платеж против первого простого требования бенефициара и выдаются на полную сумму кредитной части сделки и на весь срок погашения кредита [2, с. 280].

Вторые - договорными (носящими компенсационный, штрафной либо обеспечительный характер по отношению к обязанности принципала совершить действия, не связанные с уплатой денежной суммы). В этом значении договорная гарантия как вторичное (акцессорное) обязательство противопоставляется "независимой гарантии" или "банковской гарантии" как самостоятельному первичному обязательству [11, с. 33].

Договорные гарантии, в свою очередь, делятся на следующие виды:

1. Гарантия исполнения обеспечивает надлежащую поставку товара либо выполнение работ или оказание услуг, например, в части соблюдения сроков поставки, устранения недостатков проданного товара и т.д. Обычно такие гарантии охраняют интересы импортера (покупателя или заказчика) и используются чаще всего при поставке комплексных объектов. Как правило, такая гарантия предоставляется в размере 10% от суммы договора [16, с. 46].

2. Тендерная гарантия используется при проведении тендерных торгов и в этом случае гарантийная сумма выплачивается, если выигравший тендер принципал откажется от заключения договора подряда или поставки. Сумма тендерной гарантии - 1 - 5% от суммы оферты, срок действия - 3 - 6 месяцев [11, с 33] Выдача таких гарантий предусмотрена, в частности, в Типовом Законе ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг 1994г.[15, ст. 2 (h)], а также Унифицированными правилами МТП по договорным гарантиям.

3. Гарантия возврата авансовых платежей гарантийная сумма выплачивается бенефициару, то есть получателю гарантии, осуществившему предоплату принципалу, если последний не выполняет своих договорных обязательств по основному договору [11, с. 34]. Гарантия возврата аванса обычно уменьшается (если об этом указано в тексте гарантии) по мере поставки товара, выполнения работы или оказания услуги. Данная гарантия достаточно часто используется в случаях комплексной поставки товара, а также при длительных по времени работах или услугах [16, с. 46].

В зарубежной коммерческой практике выработалось и множество других специфических разновидностей гарантий, зачастую отличающихся друг от друга лишь в несущественных чертах:

· гарантия удержания - основана на особенностях практики, существующей при исполнении договоров строительного подряда, когда заказчик в качестве обеспечительной меры не перечисляет подрядчику какую-то часть суммы за выполненные работы до момента окончательной приемки объекта [11, с. 35].

· гарантия обеспечения кредита - доступ к кредитам может быть связан с определенными гарантиями, выдаваемыми самим получателем или третьим лицом. В этом случае банковская гарантия дает кредитору возможность обеспечения возврата себе кредита [3, с. 286].

· таможенные гарантии - служит для обеспечения оплаты таможенных платежей, чаще всего применяется при ввозе товаров в таможенном режиме временного ввоза или транзита в качестве обеспечения вывоза товаров за пределы таможенной территории государства. Представление гарантийного обязательства банка было одним из наиболее приемлемых для перевозчиков механизмов для получения разрешения на установление режима перевозки под таможенным надзором вещей, в отношении которых законодательством установлены ставки таможенной пошлины, акциза или налога на добавленную стоимость [9, с. 36].

· судебные гарантии (в некоторых странах обеспечивают уплату участником процесса судебных пошлин и издержек).

· гарантии коносамента (предоставляется перевозчику или экспедитору, выдающему товар грузополучателю без предъявления полного комплекта коносаментов; такая гарантия покрывает риск перевозчика в результате предъявления коносамента другим держателем в сумме 100 - 200% от цены товара).

· гарантия качества или эксплуатационная гарантия (обычно совпадает с гарантийным сроком на поставленную продукцию или возведенные объекты и выполняет ту же функцию, что и он) и др. (гарантия обслуживания, гарантия ренты, гарантии экспортных кредитов)

По механизму платежа различают условные гарантии и гарантии по первому требованию. Платеж по условной гарантии производится при доказанности факта нарушения принципалом условий основного договора. Условные гарантии, в свою очередь, также могут иметь два различных механизма платежа: либо платеж производится на основании судебного (арбитражного) решения, вынесенного против принципала, либо доказательством выступают другие документы, исходящие от третьих лиц. Ими могут быть, например, нотариальные документы, подтверждающие факт принятия предложения и не заключения договора подрядчиком (для тендерных гарантий), подтверждение банка-эмитента аккредитива, что бенефициар по аккредитиву (он же принципал по гарантии возврата платежей) не представил указанные в аккредитиве документы в банк-эмитент (иной исполняющий банк); сертификат независимого наблюдателя или инженера о неисполнении принципалом своих обязательств (для гарантий исполнения) [11, с. 35].

Гарантии исполнения по первому требованию появились в практике после 1970 года под англо-американским влиянием и под давлением покупателей на международном рынке, где господствует очень динамичная конкуренция, не является объектом каких-либо законодательных распоряжений или частных регламентации. Единые правила Международной торговой палаты МТП, относящиеся к договорным гарантиям, могут очень ограниченно влиять на данную форму гарантии. Можно обратиться к кодификации частного права МТП, оказавшейся практически важной.

Эта форма, очень жесткая для поставщика, обязанного выполнить требование и стоящего перед лицом жесткой санкции в случае невыполнения, применяется в международной торговле [4, с. 61].

Особенность гарантии по первому требованию - оплачивается гарантом вне зависимости от наличия доказательств и позиции принципала. Исключение - явный обман или злоупотребление.

По аналогии с аккредитивами гарантии делятся на отзывные (могут быть в любой момент отозваны гарантом в одностороннем порядке) и безотзывные, покрытые (принципал заранее предоставил в распоряжение гаранта средства, необходимые для осуществления платежа) и непокрытые.

Гарантии также могут быть как прямыми (direct guarantee), так и «непрямыми» (indirect guarantee). В гарантийной операции первого вида принимают участие три стороны: 1) принципал, по поручению которого предоставлена гарантия, 2) банк-гарант, предоставляющий гарантию, 3) бенефициар, в пользу которого предоставляется гарантия.

В гарантийной операции второго вида участвуют уже четыре стороны:

1) принципал, дающий поручение обслуживающему банку обратиться в банк-гарант с просьбой предоставить гарантию в пользу бенефициара и в качестве обеспечения предоставить в пользу банка-гаранта свою гарантию;
2) банк (инструктирующая сторона), обслуживающий принципала и получивший соответствующие инструкции принципала относительно обращения к другому банку с просьбой предоставить гарантию этого банка в пользу бенефициара, а также относительно предоставления банку-гаранту, выдающему основную гарантию в пользу бенефициара, своей гарантии. В этом случае банк принципала, с одной стороны, выступает как инструктирующая сторона, которая дает поручение другому банку выдать гарантию, а с другой -- как гарант, действующий по поручению принципала (на основании инструкций принципала) и предоставляющий свою гарантию в пользу банка-гаранта. Именно такая гарантия в международной банковской практике именуется контргарантией. К сожалению, в российском праве данное определение отсутствует, что вызывает известные сложности при договорном оформлении таких гарантийных операций. При этом контргарантия является обеспечением исполнения инструктирующей стороной своих обязательств перед банком-гарантом по возмещению выплаченных банком-гарантом сумм бенефициару по гарантии;
3) банк-гарант, который предоставляет в пользу бенефициара по поручению банка (инструктирующей стороны), обслуживающего принципала, гарантию (условно назовем ее «основная гарантия»), обеспеченную контргарантией инструктирующей стороны;
4) бенефициар, в пользу которого предоставлена основная гарантия банка- гаранта.

Сложность конструкции гарантийной операции обусловлена заинтересованностью бенефициара в получении гарантии, обеспечивающей надежный доступ к гарантированным денежным средствам.

Поэтому выделяют особые виды комплексных гарантий, в которых в качестве обязанной стороны участвуют несколько банков [13, с. 24].

1) встречная гарантия (контргарантия), которая используется при так называемом косвенном гарантировании в тех случаях, когда банк принципала не может выдать гарантию напрямую, а поручает это своему корреспонденту, обычно расположенному в стране бенефициара. Обязательство банка принципала перед банком-корреспондентом и именуется контргарантией, тогда как обязательство банка-корреспондента перед бенефициаром носит название прямой или первичной (primary) гарантии;

2) синдицированная (консорциальная) гарантия, обычно выдаваемая одним участником специально созданного для этой цели банковского синдиката (консорциума) в пользу бенефициара. Произведя платеж, такой участник имеет право регресса к остальным в долях, заранее определенных в договоре о создании синдиката (консорциума). Синдицированные гарантии обычно покрывают риски, выраженные в весьма значительных суммах, которые возникают при осуществлении крупных инвестиционных и других долгосрочных проектов.

3) Иногда встречающаяся гарантия гарантии (супергарантия), которая применяется, когда бенефициар не считая достаточно надежной гарантию банка своего должника, просит на эту гарантию получить дополнительную гарантию более известного банка.

4) подтвержденная гарантия, выдаваемая подтверждающей стороной в дополнение к первоначальной гарантии и предоставляющая бенефициару право по своему выбору требовать исполнения от подтверждающей стороны наряду с первоначальным гарантом.

Различия между этими видами банковских гарантий с участием нескольких банков можно провести следующим образом. В случаях синдицированной и встречной гарантии бенефициар имеет перед собой одно обязанное лицо - первичного (непосредственного) гаранта, исключительно от которого он и вправе требовать платеж. После того как такой платеж был произведен, либо чаще, как показывает международная практика, сразу по получении требования на платеж, первичный гарант может потребовать возмещения (либо предоставления суммы покрытия) от контргаранта (других синдицированных гарантов). При гарантии и подтвержденной гарантии бенефициар имеет перед собой двух должников-гарантов. Их ответственность определяется условиями выданных обязательств, но обычно предполагается, что подтверждающая сторона отвечает солидарно с основным гарантом. В этом проявляются отличия подтвержденной гарантии от подтвержденного аккредитива, так как ответственность подтверждающей стороны в последнем случае совершенно самостоятельная и независимая от ответственности банка-эмитента.

2. Бухгалтерский учет операций по выдаче и исполнению банковских гарантий

Для отражения в бухгалтерском учете выданных банковских гарантий применяется группа внебалансовых счетов 9901 «Обязательства по отдельным видам гарантий». Учет на счетах данной группы осуществляется в сумме выданных гарантий исполнения обязательств. По приходу счетов отражаются суммы выданных гарантий, по расходу - суммы выполненных, несостоявшихся или ставших сомнительными гарантийных обязательств.

Выданные банком гарантии обеспечения кредита учитываются на внебалансовом счете 99014 «Гарантии и поручительства». Иные виды гарантий, выданные в обеспечение обязательств должника, учитываются на внебалансовом счете 99019 «Обязательства по прочим видам гарантий».

Предоставленное принципалом в залог имущество приходуется на внебалансовый счет 9955Х «Залог» в сумме стоимости залогового имущества. При оформлении гарантии (поручительства) иным юридическим лицом в обеспечение исполнения принципалом обязательств по договору данные гарантии (поручительства), полученные банком, учитываются на внебалансовом счете 99039 «Требования по прочим видам гарантий» в сумме полученных гарантий (поручительств).

В случае если договором между банком и принципалом предусмотрено предоставление банку денежных средств на сумму обязательства по банковской гарантии, то предоставленные принципалом денежные средства в качестве обеспечения своих обязательств зачисляются на балансовый счет для учета покрытия по банковской гарантии.

В соответствии с Планом счетов для учета денежных средств, передаваемых клиентами для обеспечения исполнения своих обязательств, предназначена группа балансовых счетов 315 «Средства, полученные в качестве обеспечения исполнения обязательств» с разбивкой по типам контрагентов. Бухгалтерский учет в банке принципала. Выданная гарантия приходуется на внебалансовый счет 99014 или 99019.

При перечислении клиентом покрытия осуществляется следующая проводка:

Д-т 301Х Текущие (расчетные) счета клиентов

К-т 315Х Средства, полученные в качестве обеспечения исполнения обязательств.

Перечисление денежных средств на данный счет производится на основании платежного поручения принципала, если иное не определено в договоре.

В договоре может быть предусмотрено оформление списания соответствующей суммы денежных средств со счета принципала и зачисления ее на вышеуказанный счет мемориальным ордером банка. При этом первый экземпляр мемориального ордера помещается в документы дня банка, второй - в досье по банковской гарантии, третий - выдается принципалу.

Если гарантия в пользу бенефициара выдается (подтверждается) банком бенефициара или третьим банком, то в зависимости от условий, предоставленных банком бенефициара (третьим банком), банк принципала вправе выдать в его пользу свою контргарантию, или перевести соответствующую сумму денежных средств на указанный гарантом счет, или уполномочить банк-корреспондент произвести рамбурсирование по требованию гаранта (подтверждающего банка), или предоставить другое обеспечение.

Выданная банком принципала банку бенефициара или третьему банку контргарантия отражается по приходу внебалансового счета 99019 «Обязательства по прочим видам гарантий». Предоставленное обеспечение в виде денежных средств отражается проводкой:

Д-т 1515, 1516 Средства, перечисленные банкам-резидентам (нерезидентам) в качестве обеспечения исполнения обязательств

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках.

При исполнении принципалом своих обязательств перед бенефициаром производится запись:

Д-т 301Х Текущие (расчетные) счета клиентов

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках.

Банковская гарантия уменьшается на сумму произведенного платежа, если такое уменьшение предусмотрено условиями банковской гарантии, что отражается записью: расход внебалансового счета 99014 или 99019.

При переводе денежных средств в счет исполнения основного обязательства принципал в платежном поручении указывает номер и дату банковской гарантии (письма о подтверждении банковской гарантии).

При направлении платежного поручения банку-корреспонденту о зачислении денежных средств в пользу бенефициара во исполнение платежного поручения принципала банк принципала делает ссылку на номер и дату банковской гарантии (письма о подтверждении банковской гарантии).

Банк принципала, перечисливший денежные средства бенефициару, информирует гаранта (подтверждающий банк) о произведенном перечислении.

При исполнении гарантом (подтверждающим банком) своих обязательств по выданной (подтвержденной) им гарантии гарант (подтверждающий банк), в случае если это предусмотрено договором между гарантом (подтверждающим банком) и принципалом, может возместить свои затраты за счет денежных средств на соответствующем балансовом счете учета покрытия по банковской гарантии, или путем списания денежных средств с текущего (расчетного) счета принципала, или в соответствии с условиями указанного договора предпринять иные действия для возмещения своих затрат.

При исполнении обязательств банком за счет предоставленного покрытия принципалом в соответствии с договором составляется запись:

Д-т 315Х Средства, полученные в качестве обеспечения исполнения обязательств

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках, счет бенефициара.

Списание денежных средств оформляется мемориальным ордером, первый экземпляр которого помещается в документы дня гаранта (подтверждающего банка), второй - в досье по банковской гарантии, третий - выдается принципалу.

После исполнения принципалом своих обязательств списывается в расход принятое банком обеспечение по внебалансовым счетам 9955Х - на сумму залога, 99039 - на сумму принятых гарантий, поручительств третьих лиц.

Исполнение банком принципала своих гарантийных обязательств перед бенефициаром при отсутствии покрытия принципала отражается записью:

Д-т 2Х40 Исполненные гарантийные обязательства

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках, счет бенефициара.

При исполнении банком принципала своих обязательств по контргарантии, предоставленной гаранту или подтверждающему банку, в учете составляются записи:

- при исполнении за счет предоставленного покрытия гаранту:

Д-т 1809 «Расчеты по прочим операциям»

К-т 1515, 1516 Средства, перечисленные банкам-резидентам (нерезидентам) в качестве обеспечения исполнения обязательств;

- при исполнении за счет предоставленного права списать сумму со счета «Лоро», открытого у гаранта или в подтверждающем банке:

Д-т 1809 «Расчеты по прочим операциям»

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках;

- при исполнении за счет предоставленного кредита банком-гарантом:

Д-т 1809 «Расчеты по прочим операциям»

К-т 1731, 1733 Краткосрочные кредиты, полученные от банков,

Расход 99014, 99019.

При возмещении своих затрат в соответствии с договором совершаются записи:

- при возмещении за счет предоставленного покрытия принципалом:

Д-т 315Х Средства, полученные в качестве обеспечения исполнения обязательств

К-т 1809 «Расчеты по прочим операциям»;

- при возмещении за счет списания средств с текущего счета:

Д-т 301Х Текущие (расчетные) счета клиентов

К-т 1809 «Расчеты по прочим операциям».

При отсутствии средств у принципала совершается следующая запись:

Д-т 2Х40 Исполненные гарантийные обязательства

К-т 1809 «Расчеты по прочим операциям».

Возмещение сумм, выплаченных по гарантии, осуществляется в порядке, определенном договором. При неисполнении принципалом обязательств в срок банк вправе обратить взыскание на заложенное имущество, предъявить требования к поручителю или предпринять иные меры для возмещения своих затрат. В случае возникновения проблемной задолженности по исполненным банковским гарантиям создается специальный резерв на покрытие возможных убытков по активам банка.

Бухгалтерский учет в банке гаранта (подтверждающем банке).

Выданная гарантия (подтверждение) отражается в сумме выданной гарантии на внебалансовом счете 99019 « Обязательства по прочим видам гарантий ».

После получения гарантом (подтверждающим банком) информации о зачислении в пользу бенефициара суммы денежных средств в счет исполнения основного обязательства гарант (подтверждающий банк) отражает по внебалансовому счету 99019 уменьшение суммы банковской гарантии (суммы, на которую подтверждена банковская гарантия) на сумму произведенного платежа, если такое уменьшение предусмотрено условиями банковской гарантии. Полученная контргарантия от банка принципала приходуется на внебалансовый счет 99039 «Требования по прочим видам гарантий».

Принятые денежные средства в обеспечение обязательств отражаются проводкой:

Д-т 150Х Корреспондентские счета в других банках

К-т 1715, 1716 Средства, полученные от банков в качестве обеспечения исполнения обязательств.

При исполнении гарантом (подтверждающим банком) обязательств согласно договору совершаются записи:

- при исполнении за счет полученного покрытия от банка принципала:

Д-т 1715, 1716 Средства, полученные от банков в качестве обеспечения исполнения обязательств

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках, счет бенефициара;

- при исполнении за счет предоставленного права списать сумму со счета «Лоро», открытого у гаранта или в подтверждающем банке:

Д-т 170Х Корреспондентские счета других банков

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках, счет бенефициара.

При отсутствии средств на корсчете банка принципала совершается запись:

Д-т 154Х Иные активные операции с другими банками

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках, счет бенефициара.

Расход по выданной гарантии по внебалансовому счету 99019.

Одновременно производится снятие с учета сумм полученной контргарантии, что отражается записью:

Расход счета 99039.

Гаранты (подтверждающие банки) осуществляют контроль за сроками действия выданных (подтвержденных) ими банковских гарантий, своевременным уменьшением сумм банковских гарантий и снятием их с учета, уменьшением и снятием с учета сумм контргарантий других банков.

Бухгалтерский учет в банке бенефициара. Банки авизуют банковские гарантии (письма о подтверждении банковских гарантий), выданные в пользу бенефициаров в обеспечение исполнения обязательств принципалов, принимают контргарантии банков и письма о подтверждении банковских гарантий, выданные в обеспечение исполнения обязательств других банков перед ними, предъявляют требования гарантам по их гарантиям (контргарантиям, письмам о подтверждении банковских гарантий), возвращают гарантам их гарантии (контргарантии, письма о подтверждении банковских гарантий).

Банковские гарантии направляются банкам бенефициаров по почте либо с использованием телетрансмиссионных средств. Полученные банками бенефициаров банковские гарантии (письма о подтверждении банковских гарантий) регистрируются в порядке поступления в журнале учета гарантий.

При поступлении банковской гарантии банк бенефициара проверяет соответствие подписей на гарантии образцам подписей уполномоченных лиц гаранта (правильность тестирующего ключа либо наличие соответствующей электронной цифровой подписи), подлинность и т.д.

В случае если предъявление бенефициаром требования по банковской гарантии осуществляется через банк бенефициара, бенефициар своевременно представляет банку заявление о направлении гаранту требования о платеже по гарантии с приложением копии гарантии, а также всех документов, предусмотренных условиями гарантии.

Банк бенефициара проверяет представленные документы с точки зрения соответствия их условиям гарантии.

При зачислении платежа в пользу бенефициара осуществляется проводка:

Д-т 150Х Корреспондентские счета в других банках

К-т счет бенефициара.

Банковская гарантия (письмо о подтверждении банковской гарантии) по истечении срока ее действия либо в случае исполнения основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия, может быть возвращена гаранту в зависимости от условий гарантии.

Отражение в бухгалтерском учете получения и уплаты комиссии по банковским гарантиям.

Порядок определения и уплаты сумм комиссий и расходов за совершение операций по банковским гарантиям оговаривается в договоре, заключаемом между банком и его клиентом (принципалом, бенефициаром), между банками.

Если договором предусмотрено списание сумм комиссий и расходов со счета клиента банком, то такое списание оформляется мемориальным ордером, первый экземпляр которого помещается в документы дня банка, второй - в досье по банковской гарантии, третий - выдается клиенту.

Вознаграждение за выдачу гарантий отражается записью:

- полученное банком от других банков:

Д-т 150Х, 170Х Корреспондентские счета, счет клиента

К-т 8191 «Комиссионные доходы по внебалансовым операциям»;

- полученное банком от клиентов:

Д-т 301Х Текущие (расчетные) счета клиентов

К-т 8191 «Комиссионные доходы за расчетное и (или) кассовое обслуживание без открытия счета»;

- уплаченное банком другим банкам:

Д-т 919 «Комиссионные расходы по прочим операциям»

К-т 150Х Корреспондентские счета в других банках.

Возмещение почтовых, телетрансмиссионных и других расходов, понесенных банком, осуществляется в соответствии с тарифами, установленными банком. При этом осуществляется проводка:

Д-т 301Х Текущие (расчетные) счета клиентов

К-т 8101 «Комиссионные доходы за открытие и (или) ведение счетов клиентов»

Согласно Международным стандартам финансовой отчетности банковские гарантии относятся к условным обязательствам банка.

Условные обязательства не признаются.

Условное обязательство должно раскрываться в приложениях к отчетности, исключая обязательства, по которым возможность выбытия ресурсов является отдаленной. Условные обязательства должны регулярно оцениваться, и при наступлении вероятности выбытия активов немедленно признаются в балансе как резерв.

Пример. Гарантии. Компании А в 2008 году предоставила гарантии по займам компании В. Положение компании В в 2008 году стабильное, а в 2009 году (после составления отчетности 2008 года) компания В объявляет банкротство по займам.

На 31.12.2008 компания А не признает резервов. Обязывающее событие - предоставление гарантии - заведомо состоялось, однако в силу стабильного положения компании В - выбытие активов в 2009 году представляется мало вероятным. Гарантия учитывается за балансом как условное обязательство и раскрывается в приложении к финансовой отчетности.

На 31.12.2009 выбытие активов становится весьма вероятным, компания А обязана признать резерв в сумме наилучшей оценки своей ответственности по гарантии.

В процессе своей деятельности для удовлетворения потребностей клиентов банки используют финансовые инструменты с внебалансовыми рисками. Данные инструменты несут в себе кредитные риски различной степени, которые не отражены в отчете о финансовом положении.

Таблица 1 - Номинальные суммы или суммы согласно договорам по состоянию на 31 декабря 2009 и 2008 годов

	31 декабря 2009 года	31 декабря 2008 года
Условные обязательства и обязательства по кредитам
Гарантии	156 494	101 126
Аккредитивы, не обеспеченные денежными средствами	1 866 416	827 578
Аккредитивы, обеспеченные денежными средствами	392 011	251 670
Обязательства по кредитам и неиспользованным кредитным линиям	2 144 680	2 141 879
Итого условные обязательства и обязательства по кредитам	4 559 601	3 322 253

Примечание - Источник: отчетность по МСФО ЗАО «МТБанк».

Бухгалтерская отчетность по МСФО - это комплекс оценок, базирующихся на мнении бухгалтера о наиболее вероятном сценарии развития событий хозяйственной жизни организации.

Это - справедливая стоимость имущества, которое не обязательно предназначено для продажи, это дисконтированная оценка дебиторской и кредиторской задолженности, отражающая текущую ценность будущих платежей как следствие допущения непрерывности жизни компании, это признание доходов исходя из вероятных действий контрагентов фирмы и т. п.

Допускаемая оценка предполагаемых фактов - вот бухгалтерская информация, призванная сегодня характеризовать текущее финансовое положение действующих компаний.

3. Банковские гарантии как кредитный инструмент. Предоставление гарантии

Банк-гарант предоставляет гарантию на основании просьбы (поручения) принципала [Приложение 1]. Принципалу при обращении в банк с заявлением необходимо представить соответствующие документы, список которых весьма сходен со списком документов, необходимых для рассмотрения кредитной заявки.

При рассмотрении заявления (заявки) на предоставление банковской гарантии, предшествующего принятию решения о предоставлении банковской гарантии, необходим комплексный подход к рассмотрению гарантийной сделки по следующим направлениям.

1. Анализ условий основного договора, по которому требуется обеспечение обязательств и определение объема ответственности банка по предполагаемой банковской гарантии.

2. Анализ финансового состояния принципала.

3. Оценка возникающих для банка рисков в связи с предоставлением банковской гарантии.

4. Заключение договора о предоставлении банковской гарантии и обеспечительных договоров.

Рассмотрим более подробно каждый из вышеперечисленных пунктов.

1. Анализ условий основного договора. Учитывая, что банковские гарантии являются обеспечительным инструментом, банк-гарант должен четко представлять характер и объем обязательства, подлежащего гарантированию исходя из условий контракта/договора, заключаемого принципалом со своим деловым партнером.

При этом помощь банка в защите финансовых интересов своих клиентов будет весьма существенна еще на стадии обсуждения контракта, предусматривающего предоставление гарантии. Кроме того, учитывая независимость гарантийного обязательства, согласие банка, обслуживающего принципала, на предоставление гарантии на определенных условиях является обязательным.

Банк, предоставляющий гарантию, со своей стороны заинтересован в том, чтобы в тексте гарантии был четко сформулирован объем его ответственности перед бенефициаром по гарантии и условия осуществления платежа по гарантии. Таким образом, как для бенефициара и принципала, так и для банка чрезвычайно важно понимание характера обязательства и условий гарантии, корректность использования гарантийной терминологии.

2. Анализ финансового состояния потенциального принципала на момент обращения обычно осуществляется банком на базе предоставленной финансовой отчетности за последние 2 года деятельности принципала. Этот анализ проводится путем расчета показателей и оценки их в динамике на основании действующих в банке методик анализа финансового состояния юридических лиц. При этом могут использоваться специальные программно-аналитические средства.

Банку целесообразно также на основании ТЭО принципала и заключенных договоров, информации о денежных потоках, иных представленных документов составлять прогнозы финансового состояния на момент исполнения обязательств по основному договору, проверять источники исполнения принципалом своих обязательств по основному договору.

3. Оценка рисков. Банк-гарант, заинтересованный в исполнении обязательств принципалом, проводит оценку своих рисков в связи с предоставлением гарантии по следующим направлениям:

- оценка рисков, связанных с финансовым состоянием принципала, с учетом:

сферы деятельности, доходности бизнеса, его денежных потоков;

объема задолженности перед кредитными институтами;

размера существующего лимита кредитования на принципала или лимита кредитного риска и его свободного остатка;

кредитной истории, характеризующей исполнение принципалом своих обязательств;

- оценка рисков, связанных с сущностью рассматриваемой сделки, исходя из:

характера основной сделки, требующей обеспечения в виде гарантии, ее юридической чистоты;

сложности гарантийной операции;

возможности мошенничества по гарантии;