Рынок ценных бумаг

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятия, признаки и свойства ценных бумаг

1.1 Понятия ценных бумаг, признаки и виды

1.2 Передача прав по ценным бумагам

1.3 Восстановление прав по ценным бумагам

Глава 2. Виды ценных бумаг

2.1 Акции и облигации

2.2 Вексель

2.3 Закладная

2.4 Другие виды

2.5. Бездокументарные бумаги

Заключение

Список литературы

Введение

Накопление денежного капитала играет важную роль в капиталистическом хозяйстве. Непосредственно самому процессу накопления денежного капитала предшествует этап его производства. После того как денежный капитал создан или произведен, его необходимо разделить на часть которая вновь направляется в производство, и ту часть, которая временно высвобождается. Последняя, как правило, и представляет собой сводные денежные средства предприятий и корпораций, аккумулируемые на рынке ссудных капиталов кредитно-финансовыми институтами и рынком ценных бумаг. Структура рынка ссудных капиталов складывается в основном из двух элементов: кредитно-финансовых институтов и рынка ценных бумаг.

Возникновение и обращение капитала, представленного в ценных бумагах, тесно связанно с функционированием рынка реальных активов, т.е. рынка, на котором происходит купля-продажа материальных ресурсов. С появлением ценных бумаг (фондовых активов) происходит как бы раздвоение капитала. С одной стороны, существует реальный капитал, представленный производственными фондами, с другой - его отражение в ценных бумагах.

Появление этой разновидности капитала связано с развитием потребности в привлечении все большего объема кредитных ресурсов вследствие усложнения и расширения коммерческой и производственной деятельности. Таким образом, фондовый рынок исторически начинает развиваться на основе ссудного капитала, т.к. покупка ценных бумаг означает не что иное, как передачу части денежного капитала в ссуду.

Ключевой задачей, которую должен выполнять рынок ценных бумаг является, прежде всего обеспечение условий для привлечения инвестиций на предприятия, доступ этих предприятий к более дешевому, по сравнению с банковскими кредитами капиталу

Глава 1. Понятие, признаки и свойства ценных бумаг

В развитой экономике объектом товарного (имущественного) оборота становятся не только вещи, но и имущественные права, в том числе выраженные в специальных документах - ценных бумагах. Наибольшее распространение на практике получили эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых - "получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности".

Основную особенность этих документов составляет тесная, неразрывная связь выраженных в них прав с документарной (бумажной) формой их фиксации. В силу такой связи имущественное право существует лишь в форме бумаги, следовательно, передача (отчуждение) бумаги является передачей самого права, а ее утрата - прекращением права.

Таким образом, только тот, кто имеет право на бумагу, может осуществить право, вытекающее из бумаги. Традиционное различие этих прав основано на том, что право на бумагу обычно является вещным, чаще всего правом собственности, имея объектом ценную бумагу как вещь (хотя, например, доверительный управляющий приобретает лишь обязательственное право на переданные ему учредителем управления ценные бумаги), тогда как право из бумаги - чаще всего обязательственное, поскольку ценная бумага всегда удостоверяет известное право требования. Поэтому, в частности, акционер, будучи собственником акции, не приобретает вещных прав на имущество акционерного общества. Вместе с тем право на бумагу и право из бумаги в нормальном случае имеют общую судьбу, ибо право из бумаги всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим правам лиц в принципе должно быть исключено.

Ценная бумага как документ относится к категории движимых вещей (см. п. 2 ст. 142 и п. 2 ст. 130 ГК). При этом выраженное в ней право может касаться как движимости, так и недвижимости (например, в закладной, оформляющей права на заложенную недвижимость). Многие ценные бумаги (в частности, акции и облигации) как вещи определяются родовыми признаками, несмотря на возможность их индивидуализации (например, по номерам), но могут быть и индивидуально определенными (вексель, выигравший лотерейный билет и т.д.).

Для признания документа ценной бумагой он должен отвечать некоторым особым признакам (свойствам), вытекающим из требований закона. К их числу относится, во-первых, литеральность, под которой понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. Отсюда необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным). Ценная бумага - строго формальный документ (п. 2 ст. 144 ГК).

Во-вторых, это легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге, т.е. его узаконение в качестве управомоченного по бумаге лица. Речь идет прежде всего о способе обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности (различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах).

Третьим важнейшим свойством такого документа является необходимость его презентации (предъявления обязанному лицу). Только в этом случае возможна беспрепятственная реализация выраженного в документе права, ибо лишь предъявление бумаги гарантирует осуществление права управомоченного лица и лишь предъявителю подлинника этого документа обязанное лицо должно предоставить исполнение. Другие документы, используемые в обороте, могут доказывать наличие или содержание известных правоотношений (расписка, текст договора и т.п.), но не становятся обязательным условием реализации составляющих их прав. Поэтому начало презентации отличает ценную бумагу от других документов, имеющих гражданско-правовое значение.

Ценная бумага, в-четвертых, характеризуется также абстрактностью закрепленного в ней обязательства, поскольку отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 147 ГК). Данное правило действует и в том случае, если в самой ценной бумаге указано основание ее выдачи, которое, например, оспаривается должником. Лишь отсутствие предусмотренных законом реквизитов может повлечь недействительность ценной бумаги (и, следовательно, выраженного в ней права).

Наконец, в-пятых, ценная бумага придает выраженному в ней праву свойство автономности. Имеется в виду, что лицо, законным порядком приобретшее ценную бумагу, получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предшествующего обладателя, т.е. имеющее автономный (самостоятельный) характер. В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестному приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественниками. Иначе говоря, участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иных обстоятельств. Такое свойство нередко именуется также началом публичной достоверности. Таким образом, ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы (реквизитов) имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК).

Следует иметь в виду, что даже при наличии всех перечисленных признаков (свойств) документ приобретает силу ценной бумаги лишь при прямом указании об этом в законе (или в подзаконном акте, принятом на основании соответствующего закона) (ст. 143, п. 1 ст. 144 ГК).

1.1 Понятия ценных бумаг, признаки и виды

Одним из объектов гражданского права являются ценные бумаги. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК).

Основными источниками регулирования ценных бумаг являются ГК РФ; Закон о рынке ценных бумаг, Закон об акционерных обществах.

Защита прав владельцев эмиссионных ценных бумаг осуществляется в соответствии с Федеральными законами: от 5 марта 1999 г. "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и от 23 июня 1999 г. "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" .

Понятие ценной бумаги является одним из самых спорных в юридической литературе. Здесь вполне уместно процитировать Г.Ф. Шершеневича: "...самое понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве". И хотя с момента этого высказывания прошло почти сто лет, оно по-прежнему актуально и подтверждает мысль, что ценные бумаги - не только один из самых сложных институтов гражданского права, но и институт, находящийся в постоянном развитии и совершенствовании. Кроме этого следует учитывать, что достаточно длительный период ценные бумаги в Советском Союзе практически не применялись во внутреннем обороте и, соответственно, не получили должного научного исследования, что не могло не сказаться на нынешнем положении этого правового института.

Ценная бумага - строго формальный документ. Отсутствие обязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (ст. 144 ГК). Например, если вексель составлен с нарушением формы (наиболее распространенное нарушение - неправильное указание даты оплаты векселя), такой документ не может рассматриваться в качестве векселя.

Особенность ценных бумаг заключается в необходимости их предъявления для осуществления удостоверенных ими прав.

К основным свойствам ценных бумаг следует отнести абстрактность и публичную достоверность.

Абстрактный характер означает, что право, вытекающее из ценной бумаги, порождает новое обязательство, которое не зависит от лежащей в его основе сделки. Так, если покупатель продукции расплатился путем передачи продавцу векселя, то обязательство выплатить по векселю не зависит от обязательства, основанного на договоре купли-продажи.

Следовательно, абстрактный характер векселя исключает возможность включения в его содержание оговорок об условиях платежа.

Публичная достоверность означает, что лицо, приобретающее ценную бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Обязанное лицо не может противопоставить требованию добросовестного приобретателя бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех, которые основаны на непосредственных отношениях между ними.

Так, В.А. Белов отмечает, что "под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права". Аналогичного мнения придерживается Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь в основном на исследованиях германских цивилистов XIX в.

Согласно ст. 145 ГК ценные бумаги подразделяются на: предъявительские, именные и ордерные.

Предъявительская ценная бумага не содержит указания на лицо, которому следует осуществить исполнение. Права, вытекающие из ценной бумаги на предъявителя, принадлежат ее предъявителю. Лицо, предъявившее данную ценную бумагу, является законным субъектом прав, удостоверенных ею. Так, достаточно любому лицу в отделении Сберегательного банка РФ предъявить сберегательную книжку на предъявителя и контрольный лист, чтобы получить денежную сумму, указанную в сберкнижке.

Реализовать права, удостоверенные именной ценной бумагой, может лишь лицо, названное в ней. Груз по именному коносаменту может быть выдан представителю лишь той организации, которая названа в нем в качестве грузополучателя.

Субъектом прав по ордерной ценной бумаге может быть указанное в этой бумаге лицо либо другое управомоченное лицо, назначенное распоряжением названного в ней субъекта. Следовательно, если в ордерном векселе указывается, что соответствующая денежная сумма должна быть выдана Иванову Александру Александровичу или его приказу, то он вправе указать другое лицо, которое будет законным субъектом прав по данному векселю.

Закон может установить, что определенного вида ценные бумаги выпускаются в качестве именных, либо ордерных, либо в качестве ценных бумаг на предъявителя. Так, в соответствии с Законом об акционерных обществах разрешается выпуск только именных акций, а облигации государственного выигрышного займа выпускаются на предъявителя.

Интересную особенность соотношения права на бумагу и права из бумаги в зависимости от вида ценных бумаг подметил Л. Эннекцерус: "В именных бумагах право на бумагу, как на документ, следует за тем правом, которое выражено в бумаге; напротив, при бумагах на предъявителя и ордерных бумагах право, вытекающее из бумаги, следует за правом на бумагу, как на документ".

Так, например, из содержания именной бумаги можно узнать имя (название) лица, которому принадлежит право из бумаги и на бумагу. Держателю предъявительской ценной бумаги принадлежит право на бумагу, пока не доказано иное, а следовательно, и право из бумаги.

1.2 Передача прав по ценным бумагам

Особенность всех видов ценных бумаг - возможность их широкого обращения, что достигается за счет упрощенного порядка передачи прав по ценной бумаге. Права, удостоверенные ценной бумагой на предъявителя, передаются путем ее вручения новому владельцу. Предъявительские ценные бумаги обладают наибольшей оборотоспособностью. Более сложный порядок передачи именных ценных бумаг, которые можно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленном для уступки требования, т.е. путем заключения сделки между новым и предыдущим владельцами. Права по ордерной ценной бумаге передаются с помощью передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент отличается от обычной гражданско-правовой уступки требования - цессии.

Лицо, передающее право по именной ценной бумаге путем уступки требования (цессии), несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение (ст. 390 ГК). Предыдущий владелец ордерной ценной бумаги при передаче права путем учинения индоссамента несет ответственность не только за недействительность права, но и за его неисполнение (п. 3 ст. 146 ГК).

Передаточная надпись на ценной бумаге означает, что все права, удостоверенные ею и принадлежащие лицу, учинившему надпись, - индоссанту, переходят субъекту, которому они передаются, - индоссату.

Индоссант считается более самостоятельным кредитором, чем обыкновенный цессионарий. Отношения между индоссантом и индоссатом не влияют на отношения последнего к должнику.

Все лица, учинившие передаточные надписи - индоссировавшие ценную бумагу, несут перед ее законным владельцем, как и лицо, выдавшее ценную бумагу, солидарную ответственность.

Лица, исполнившие обязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратного требования (регресса) к остальным обязавшимся по ценной бумаге. Не допускается отказ от исполнения по ценной бумаге по мотивам отсутствия основания обязательства либо его недействительности. Неисполнение обязательства, выраженного в ценной бумаге, как и любого гражданско-правового обязательства, может стать причиной возникновения убытков у ее владельца. Гражданское законодательство (абз. 2 п. 2 ст. 147 ГК) предусматривает, что владелец в случае подлога или подделки ценной бумаги вправе предъявить к лицу, передавшему ему данную бумагу, не только требования о надлежащем исполнении обязательства, ею удостоверенного, но и о возмещении причиненных убытков.

1.3 Восстановление прав по ценным бумагам

Права по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам восстанавливаются судом в порядке, предусмотренном гл. 33 ГПК (вызывное производство). Согласно ст. 274 ГПК, просить суд о признании утраченного документа недействительным и о восстановлении прав по нему может лицо, утратившее документ на предъявителя, лишь в случаях, указанных в законе. Законодатель предусматривает такую возможность только при утрате сберегательной книжки на предъявителя или сохранного свидетельства о приеме на хранение облигаций государственных займов.

Судебный порядок восстановления прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя распространяется на случаи, когда ценные бумаги не утрачены, но повреждены и утратили признаки ценной бумаги (на сберкнижке на предъявителя не полностью сохранилась запись остатка вклада, на сберкнижке или контрольном листе не сохранились записи номера счета и т.д.). Однако и в случае повреждения ценных бумаг судебный порядок восстановления прав, удостоверенных этими ценными бумагами, предусмотрен лишь по тем бумагам, которые указаны в законе.

ГК (ст. 149) устанавливает возможность закрепления прав, обычно удостоверяемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме, в том числе с помощью средств электронно-вычислительной техники. При фиксации прав в бездокументарной форме применяются правила, установленные для ценных бумаг, если это не противоречит особенностям способа фиксации прав. Такая форма фиксации прав возможна лишь в случаях, определенных законом или в установленном им порядке.

Для фиксации прав, вытекающих из ценной бумаги в бездокументарной форме, требуется специальное разрешение (лицензия).

Фиксация прав на бездокументарную ценную бумагу может осуществляться путем записи по счету "депо" в депозитарии, а также с помощью лицевого счета в системе ведения реестра владельцев бездокументарных ценных бумаг (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг).

Регистратор (держатель реестра) поддерживает систему ведения и составления реестра в соответствии с требованиями Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. (с последующими изменениями).

Основным правилом ведения реестра является недопущение выпуска одних и тех же документарных бумаг и бумаг в бездокументарной форме либо одновременной фиксации прав, закрепленных какой-либо одной именной или ордерной ценной бумагой, разными способами фиксации.

По требованию обладателя прав, закрепленных в бездокументарной форме, ему обязаны выдать документ, подтверждающий закрепленные права. Так, акционер, чьи права закреплены в бездокументарной форме, вправе потребовать от акционерного общества, закрепляющего права акционера, выдачи приходного кассового ордера или иного свидетельства, удостоверяющего его права акционера.

Права, закрепленные в бездокументарной форме, передаются путем замены прежней записи новой. К примеру, если акционер уступил все свои акции другому лицу, права передаются путем обращения к регистратору, который аннулирует запись на лицевом счете прежнего владельца акций и осуществляет соответствующую запись на лицевом счете их нового владельца.

акция облигация вексель

Глава 2. Виды ценных бумаг

Важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, именные и ордерные (приказные) (ст. 145 ГК).

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК). Такой упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъявителя свидетельствует об их повышенной оборотоспособности. Для легитимации управомоченных лиц по другим видам ценных бумаг необходимы дополнительные действия. Предъявительскими бумагами могут быть векселя, облигации, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты (документы, удостоверяющие прием груза к морской перевозке).

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя документа с лицом, обозначенным в бумаге (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров). Именные ценные бумаги оборотоспособны и могут отчуждаться в порядке, установленном для уступки права - цессии (п. 2 ст. 146 ГК), если только речь не идет о лишенных этого свойства "обыкновенных именных бумагах" (ректа-бумагах). Однако для этого требуется выполнить большее количество формальностей, чем при передаче иных ценных бумаг (в частности, совершить трансферт (изменение) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому оборотоспособность таких бумаг следует признать осложненной. Именными ценными бумагами у нас является большинство акций; ими также могут быть некоторые виды облигаций, векселей, чеков, коносаментов.

Права по ордерной ценной бумаге принадлежат обозначенному в ней лицу, которое вправе как само осуществить их, так и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге (обычно на ее обороте) специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте). Классическим примером такой бумаги является переводной вексель (тратта).

Индоссамент отличается от обычной уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответственным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженного в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повышает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку "без оборота на меня" (или "не приказу"), освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата).

Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом. Это резко повышает оборотоспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бумагами (абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК). Особой разновидностью ордера является препоручительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. 3 п. 3 ст. 146 ГК).

По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на:

- денежные, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

- товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство);

- корпоративные, выражающие право на участие в делах компании (акции и их сертификаты).

Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое содержание, а корпоративные удостоверяют членские (корпоративные) права.

К названным группам ценных бумаг примыкают производные (дополнительные) ценные бумаги, которые закрепляют правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода. Купоны часто бывают предъявительскими, несмотря на то что основная бумага является именной или ордерной. В этом проявляется их самостоятельный характер как особой разновидности ценных бумаг. Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене

С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).

Существует также деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относят прежде всего вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.

Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. К ним относятся акции, облигации и производные от них бумаги. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили теперь наименование эмиссионных ценных бумаг (см. ст. 1 и 2 Закона о рынке ценных бумаг), призванное подчеркнуть массовый (серийный) характер их выпуска.

2.1 Акции и облигации

1. Акцией является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая за ее владельцем корпоративные (участие в управлении обществом) и имущественные права (получение части прибыли в виде дивидендов и доли имущества, оставшегося после ликвидации общества).

Общие правила об акциях установлены ГК (ст. 142-147), Законом об акционерных обществах, Законом о рынке ценных бумаг, другими нормативно-правовыми актами.

Акционеру может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость принадлежащего ему пакета акций.

Акции бывают простыми и привилегированными; распространяемыми по открытой либо закрытой подписке. При учреждении акционерного общества все акции распределяются между учредителями независимо от типа общества: открытое или закрытое. Привилегированные акции дают акционерам преимущественные права на получение фиксированных дивидендов независимо от наличия и размера прибыли общества. В случае недостаточности прибыли проценты по привилегированным акциям выплачиваются за счет фондов общества.

Дивиденды по обыкновенным акциям выплачиваются по итогам года за счет прибыли акционерного общества после направления части ее на общие нужды общества в соответствии с решением общего собрания акционеров. Выплачиваются дивиденды в соответствии с Положением о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентам по облигациям, утвержденным Министерством экономики и финансов РФ 10 января 1992 г., которое применяется в части, не противоречащей Закону об акционерных обществах.

Обыкновенные акции дают их держателям право на участие в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров из расчета: одна обыкновенная акция - один голос (ст. 31 Закона об акционерных обществах). Исключение имеет место при проведении кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров. Поскольку акция неделима, в случаях, когда одна акция принадлежит нескольким лицам, последние могут осуществлять свои функции через общего представителя.

Устав общества может предусматривать ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру.

Владелец обыкновенной акции для осуществления своих прав должен быть включен в список акционеров, составленный на основании данных реестра.

Наряду с обыкновенными акциями уставом общества могут быть предусмотрены привилегированные акции одного либо нескольких типов. Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам равные права, объем которых должен быть установлен в уставе общества. Привилегированным акциям устанавливается фиксированный размер дивидендов и (или) определенная стоимость этих акций, выплачиваемая при ликвидации общества. Дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются в первоочередном порядке. В отличие от предшествовавшего законодательства, Закон об акционерных обществах, предусматривает возможность участия в голосовании владельцев привилегированных акций по вопросам реорганизации и ликвидации общества (ст. 32). Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа могут принимать участие в голосовании по вопросам изменения и дополнения устава общества такими положениями, которые ограничивают права их владельцев.

Устав общества может устанавливать правила о превращении (конвертации) привилегированных акций одного типа в акции другого типа или в обыкновенные акции. В этом случае владельцы таких привилегированных акций получают право голоса. В случае задержки выплаты дивидендов по привилегированным акциям всех типов их владельцы до момента выплаты дивидендов получают право голоса, наряду с владельцами обыкновенных акций.

Законом об акционерных обществах наряду с обыкновенными и привилегированными предусмотрены кумулятивные акции (от лат. cumulatio - увеличение, накопление), по которым происходит накопление неполученных дивидендов. Владельцы кумулятивных привилегированных акций наделяются правом голоса по всем вопросам в пределах компетенции общего собрания акционеров, если не было принято решение по выплате дивидендов по этим акциям либо принято решение о их выплате не в полном размере. Такое право указанным акционерам (владельцам кумулятивных привилегированных акций) предоставляется начиная с того собрания, которое следует за годовым собранием, принявшим решение о выплате дивидендов по данным акциям, и до момента выплаты всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям.

2. Облигация является эмиссионной ценной бумагой, которая удостоверяет право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента (абз. 2 ст. 816 ГК). Облигации свидетельствуют о заключении договора займа между ее владельцем и эмитентом облигаций. Облигации подразделяются на государственные, муниципальные и юридических лиц (ст. 33 Закона об акционерных обществах). Выпуск и обращение облигаций регулируются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, другими нормативными правовыми актами. Государственная регистрация выпуска облигаций идентична регистрации эмиссии акций.

Облигация внутреннего займа - один из наиболее предпочтительных видов ценных бумаг на современном фондовом рынке, поскольку обязательства, удостоверенные ими, исполняются государством.

Облигации могут выпускаться именными и на предъявителя, процентными и целевыми, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения. Доход по процентным облигациям выплачивается путем оплаты купонов либо при погашении займов путем начисления фиксированных процентов к номиналу без ежегодных выплат. По облигациям целевых займов доход не выплачивается. Владельцу такой облигации предоставляется право на приобретение соответствующих товаров или услуг, например, в соответствии с Положением о выпуске и обращении жилищных сертификатов (утверждены Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г СЗ РФ. 1994. N 7. Ст. 694. Жилищный сертификат представляет собой облигацию с индексируемой номинальной стоимостью. Он удостоверяет право владельца облигации на выплату соответствующей суммы, а в случае приобретения необходимого пакета жилищных сертификатов - право на приобретение квартиры.

В отличие от акций, номинальная стоимость облигаций подлежит возврату эмитентом ее владельцу. Размер дивидендов, которые должны выплачиваться по акциям, может непрерывно меняться.

Государственные облигации выпускаются Российской Федерацией либо ее субъектами в качестве заемщиков. В качестве займодавцев выступают граждане или юридические лица, которые приобрели государственные облигации (ст. 817 ГК).

2.2 Вексель

1. Источники вексельного законодательства. Вексель является важнейшим инструментом рыночной экономики. Интенсивность использования вексельного инструментария позволяет судить о развитии рыночных отношений в обществе.

В 1936 г. СССР присоединился к Женевским вексельным конвенциям 1930 г., ратифицированным более чем 70 странами. Приложением к конвенциям является Единообразный Закон о переводном и простом векселе.

Страны англо-американской системы "общего права" имеют свое вексельное законодательство. Различия векселей этих систем состоят в особенностях обозначения реквизитов векселя, основаниях признания векселя действительным, способах обозначения сроков платежа, условиях акцепта векселя и т.д.. Ряд стран не присоединились ни к одной из вышеназванных правовых систем. В настоящее время разработана Конвенция ООН о международных переводных и международных простых векселях 1988 г., подписанная в 1990 г. СССР. Данная конвенция направлена на сближение "женевского" векселя и векселя, основанного на англо-американской системе права.

В РФ в 1997 г. был принят Закон о переводном и простом векселе, который восстановил действие Положения о переводном и простом векселе 1937 г..

2. Понятие векселя. Вексель является ценной бумагой, следовательно, как любая ценная бумага, он удостоверяет имущественное право, которое может быть осуществлено только путем предъявления подлинника этого документа. Векселя бывают простые и переводные.

Простой вексель содержит простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя уплатить соответствующую сумму. Переводной вексель (тратта) - это предложение плательщику оплатить вексель. Тратта по существу является условным обязательством. Трассант (векселедатель) обязывается платить, если не заплатит трассат (плательщик), и до установления этого условного факта к трассанту не может быть предъявлено требование.

В этом, как представляется, заключается сущность переводного векселя. Векселедержатель в конечном счете может понудить векселедателя заплатить по векселю. Прямыми должниками в вексельном обязательстве являются векселедатель по простому векселю и акцептант по переводному векселю. Как отмечал С.М. Барац, векселедатель простого векселя является прямым и непосредственным вексельным должником, тогда как трассант является эвентуальным вексельным должником.

Векселедержателя и плательщика по переводному векселю не связывают какие-либо отношения. Можно предположить наличие связи векселедателя с плательщиком переводного векселя. Плательщик может быть обязан перед векселедателем на основании какого-либо обязательства, например оплатить полученный от векселедателя товар.

Для векселя характерна сложная вещно-обязательственная природа, определяющая право на вексель и право из векселя.

Содержание векселя составляет обязательственное право, что характерно и для большинства других ценных бумаг.

Обязательство оплатить вексель прекращается исключительно исполнением, т.е. моментом уплаты обязанным лицом суммы, указанной в векселе.

Вексель - строго формальный документ. Вексельное законодательство содержит исчерпывающий перечень вексельных реквизитов: наименование "вексель"; простое и ничем не обусловленное предложение (обязательство) оплатить определенную сумму; наименование плательщика; срок платежа; место платежа; наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен; дата и место составления векселя; подпись векселедателя.

При этом документ может считаться надлежащим и влечь обязательства, вытекающие из векселя, если он собственноручно подписан его составителем. Отсутствие какого-либо из обязательных реквизитов означает недействительность векселя. В этом состоит "вексельная строгость".

Обязательство по оплате векселя не может быть обусловлено наступлением какого-то события. Условия, ограничивающие обязательство по оплате векселя, не имеют юридической силы. А.И. Каминка справедливо полагал, что допущение условий в вексельных обязательствах внесло бы путаницу в их обращение и уменьшило бы к ним доверие, так как весьма затруднительно было бы расследование того, когда означенные в векселе условия будут исполнены и возможно ли их осуществление.

Вексельное законодательство (ст. 33 Положения о переводном и простом векселе) устанавливает следующие сроки платежа: по предъявлении; такой-то период времени от предъявления или составления; на определенный день. Другое назначение срока либо наличие нескольких сроков платежа влечет недействительность векселя.

Существенным является положение вексельного законодательства о том, что в случае обозначения суммы переводного векселя прописью и цифрами при наличии расхождения между этими обозначениями вексель имеет силу на сумму, обозначенную прописью. Если в переводном векселе указано цифрами или прописью несколько сумм, то вексель имеет силу лишь на меньшую сумму (п. 6 Положения).

Вексель может быть оплачен в иностранной валюте, если он содержит оговорку "эффективного платежа" (например, "только в такой-то валюте"). В остальных случаях допускается оплата векселя, выписанного в иностранной валюте, в национальной валюте страны места платежа (ст. 41 Положения).

Положение о переводном и простом векселе допускает выдачу незаполненных векселей. Если вексель был заполнен в противоречие с состоявшимися соглашениями, несоблюдение этих соглашений не может быть противопоставлено векселедержателю за исключением случая, когда он приобрел переводной вексель недобросовестно или же, приобретая его, совершил грубую неосторожность (п. 10).

Вексельное законодательство предусматривает, что векселедатель отвечает за акцепт и за платеж по векселю, однако он может сложить с себя ответственность за акцепт, а всякое условие, по которому он слагает с себя ответственность за платеж, считается ненаписанным.

3. Передача векселей. Оборотоспособность является свойством векселя. С переходом права собственности на него, как на ценную бумагу, передается право, закрепленное в векселе.

Наиболее сложен порядок передачи именных векселей, которые можно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленном для уступки требования, т.е. путем заключения соглашения между новым и предыдущим владельцами векселя.

Ордерный вексель (за исключением содержащего оговорку "не приказу") может быть передан посредством индоссамента - передаточной надписи. Индоссамент представляет собой одностороннюю сделку, в соответствии с которой все права, удостоверенные векселем и принадлежащие лицу, учинившему индоссамент, - индоссанту, переходят к субъекту, которому передаются права по векселю - индоссату. Не может иметь места частичная передача прав, удостоверенных векселем как ценной бумагой (например, при передаче векселя нельзя передать лишь часть суммы, указанной в нем).

Индоссамент может быть именным и бланковым. Именной - содержит точное указание лица, в пользу которого индоссируется вексель, и подпись индоссанта; бланковый - состоит из одной только подписи индоссанта. Всякий держатель векселя с бланковым индоссаментом является законным векселеполучателем.

Индоссамент совершается путем надписи на самом векселе или на добавочном листе (алонже). Число индоссаментов не ограничено. Вексельное законодательство РФ вслед за Единообразным законом о переводном и простом векселе предусматривает, что векселедержатель не теряет своих прав даже в том случае, когда отдельные индоссаменты были признаны поддельными (например, содержали подложные подписи или подписи вымышленных лиц). Наличие подписи лиц, которые не вправе обязываться, не прерывают ряд индоссаментов. Подписи других индоссаментов не теряют при этом силы. В то же время вексель, соответствующий англо-американскому праву, недействителен, если наличествует хоть один поддельный индоссамент.

Индоссант несет ответственность за оплату векселя, если он не использовал право на оговорку "без оборота на меня". При наличии такой оговорки индоссант освобождается от ответственности за платеж по векселю (ст. 15 Положения о переводном и простом векселе).

Вексельное законодательство исходит из презумпции добросовестности векселедержателя, который основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым. Если за бланковым индоссаментом следует другой индоссамент, лицо, подписавшее последний, считается приобретшим вексель по бланковому индоссаменту. Зачеркнутый индоссамент не порождает каких-либо прав. Индоссамент, совершенный после наступления срока платежа, имеет те же последствия, что и совершенный до наступления этого срока. Недатированный индоссамент считается учиненным до истечения срока, установленного для совершения протеста, пока не будет доказано обратное.

По общему правилу, с помощью индоссамента передаются права, удостоверенные векселем. Но индоссант может не передавать этих прав, а лишь поручить новому держателю получить соответствующую сумму по векселю. Такой индоссамент называется препоручительским. Препоручительский индоссамент содержит слова "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" или другую оговорку, имеющую в виду простое получение. В этом случае векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он вправе только в порядке препоручения.

4. Вексельная гарантия. Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля - гарантии по вексельному обязательству. Надпись об авале делается на лицевой стороне векселя или на добавочном листе. Аваль выражается словами "считать за аваль" или всякой иной равнозначной формулой и подписывается лицом, дающим гарантию, - авалистом. Для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне векселя. Может быть указано, за кого дана вексельная гарантия. В противном случае аваль считается выданным за векселедателя (трассанта). Авалист, оплативший вексель, приобретает право предъявить регрессный иск к лицу, за которое он поручился, и ко всем лицам, которые в силу вексельного обязательства обязаны перед лицом, за которое выдан аваль. Аваль - специфический инструмент вексельного законодательства. Положения о поручительстве, предусмотренные ГК, к авалю неприменимы.

Аваль имеет ряд отличий от простого поручительства, которые делают его более привлекательным способом обеспечения платежа по векселю. Поручитель отвечает только перед лицом, с которым заключен договор поручительства. Авалист отвечает за оплату векселя перед любым законным векселедержателем. Во всех случаях авалист отвечает солидарно с лицом, за которого совершил аваль (п. 32 Положения). Поручитель в соответствии с условиями договора может нести субсидиарную ответственность (п. 1 ст. 363 ГК). Обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было иному основанию, чем дефект формы.

5. Акцепт векселя. Плательщик по простому векселю - векселедатель. При переводном векселе плательщиком является иное - третье лицо. В этом случае, согласно вексельному законодательству, векселедатель может потребовать предварительного предъявления векселя плательщику с тем, чтобы тот выразил свое согласие (акцепт) в оплате векселя либо отказался от акцепта (ст. 21 Положения). Акцепт векселя означает, что акцептант выразил согласие оплатить переводной вексель в установленный срок. В случае последующего неплатежа векселедержатель, даже если он является векселедателем, может в исковом порядке потребовать от акцептанта оплаты переводного векселя.

Предъявление векселедержателем векселя к акцепту может иметь место с назначением либо без назначения определенного срока (ст. 22 Положения). Векселедатель вправе обусловить предъявление векселя к акцепту не ранее определенного срока. Не только векселедателю, но и каждому индоссанту предоставлено право обусловить предъявление векселя к акцепту с назначением либо без назначения срока, если векселедатель не объявил вексель не подлежащим акцепту. Векселедатель может воспретить предъявление векселя к акцепту, если только речь не идет о переводном векселе, который подлежит оплате у третьего лица, или о векселе, который должен быть оплачен не в месте жительства плательщика или подлежит уплате в течение определенного срока после предъявления.

Существуют обязательные сроки предъявления векселя к акцепту. Простой или акцептованный переводной вексель сроком "по предъявлении" должен быть предъявлен к акцепту в течение одного года со дня его выдачи. Этот срок может быть сокращен или увеличен векселедателем. Впоследствии корректировка срока в сторону его сокращения может быть осуществлена индоссантами. Плательщик вправе потребовать вторичного предъявления векселя к акцепту на следующий день.

Акцепт должен быть простым и ничем не обусловленным, но может быть ограничен частью суммы. Всякое иное изменение по сравнению с содержанием векселя равносильно отказу в акцепте.

Правовое значение имеет дата акцепта. Если вексель подлежит оплате в определенный срок от предъявления или должен быть предъявлен к акцепту в определенный срок в силу особого условия, акцепт должен быть датирован днем, в котором он был дан, если только векселедержатель не потребует, чтобы он был датирован днем предъявления. В случае отсутствия даты акцепта векселедержатель должен удостоверить это упущение своевременным протестом.

В тех случаях, когда в переводном векселе место платежа указано иначе, чем местожительство плательщика, но не указано третье лицо, у которого платеж должен быть совершен, плательщик может указать такое лицо при акцепте. При отсутствии такого указания предполагается, что акцептант обязался сам произвести платеж в указанном месте. Когда вексель подлежит оплате в месте жительства плательщика, последний может указать в акцепте какой-либо адрес в том же месте, в котором должен быть совершен платеж.

Если плательщик до возвращения векселя векселедержателю зачеркнул свою подпись, подтверждающую акцепт, считается, что в акцепте отказано. Пока не доказано иное, предполагается, что зачеркивание было сделано до возвращения документа. Однако если плательщик сообщил о своем акцепте векселедержателю или кому-либо из лиц, поставивших свою подпись на векселе, он является обязанным перед ними согласно условиям своего акцепта.

6. Протест векселя. В тех случаях, когда платеж по векселю не был совершен, при наступлении срока платежа векселедержатель может предъявить иск к индоссантам, векселедателю и другим обязанным лицам. Защита прав, вытекающих из векселя, требует выполнения обязательной досудебной процедуры - протеста. Протестом является удостоверение в установленном порядке отказа в акцепте или платеже по векселю.

Протест совершается путем предъявления векселедержателем или его уполномоченным неоплаченного векселя в нотариальную контору по месту нахождения плательщика, а для векселя, подлежащего оплате у третьего лица, - по месту нахождения этого лица. Совершение протеста векселей в неакцепте или недатировании акцепта требует предъявления векселя в нотариальную контору по месту нахождения плательщика.

Для совершения протеста в неплатеже вексель должен быть предъявлен в нотариальную контору на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего дня. Протест в неакцепте должен быть совершен в те же сроки, которые установлены для предъявления к акцепту. Если первое предъявление имело место в последний день срока, протест имеет юридическую силу только в том случае, когда он совершен до 12 часов следующего дня.

Протест в неплатеже переводного векселя сроком на определенный день или в течение такого-то периода времени от составления или предъявления подлежит совершению в один из двух рабочих дней, следующих за днем, установленным для оплаты переводного векселя. В эти же сроки должен быть совершен протест неакцепта векселя сроком по предъявлении. Протест в неакцепте освобождает от необходимости предъявления векселя к платежу и протеста в неплатеже.

Векселедержатель обязан известить своего индоссанта и векселедателя о неакцепте или об отказе в платеже в течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, а в случаях оговорки "оборот без издержек" - за днем предъявления. Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, сообщить своему индоссанту (и так вплоть до векселедателя) полученное им извещение с указанием пославших ему это извещение. Извещение, посланное индоссанту, должно быть в тот же срок отправлено его авалисту. Если извещение не послано в установленный срок, это влечет необходимость возместить ущерб, причиненный небрежностью обязанного лица. Убытки подлежат возмещению в пределах суммы переводного векселя.

Векселедержатель может быть освобожден от протеста в неакцепте или неплатеже и при этом сохранить свое право на возмещение суммы по векселю от всех обязанных лиц. Такое освобождение вправе предоставить векселедатель, индоссант или авалист посредством включения в вексель подписанной оговорки "оборот без издержек" либо "без протеста" или всякой иной равнозначащей оговорки. Оговорка не освобождает векселедержателя от обязанности предъявления векселя в установленные сроки и от посылки извещения. Несоблюдение сроков должен доказать тот, кто ссылается на это обстоятельство в споре с векселедержателем.