Кредитный договор по действующему законодательству Российской Федерации

Термин «кредит» широко используется и в экономической, и в юридической литературе, причем в различных значениях. От лат. Creditum - ссуда, долг.

В наиболее широком смысле слова «кредит» является синонимом слова «доверие». Русское гражданское право традиционно использовало наряду с латинизированным понятием «кредитор» чисто русское «веритель». Г.Ф. Шершеневич, определяя активную сторону обязательства, писал: «Активный субъект называется верителем или кредитором, потому что он верит исполнительности пассивного субъекта, который называется должником, потому что он должен исполнить то, к чему обязывает его установленное отношение». При таком понимании кредит является элементом любого обязательства.

В классическом труде по теории кредита В.Лексиса имеется замечание по данному определению: «Обычно под кредитом понимают доверие, которым пользуется лицо, взявшее на себя обязательство будущего платежа, со стороны лица, имеющего право на этот платеж,- т.е. доверие, которое заимодавец оказывает должнику».

В более узком значении кредит определяется в юридической литературе как передача ценностей (обычно денег) из одного хозяйства в другое, при которой получение эквивалента (равноценности) отделено некоторым промежутком времени.

Кредитные операции - это отношения между кредитором и заемщиком по представлению первым последнему определенной суммы денежных средств на условиях платности, срочности и возвратности, целевого назначения, при этом кредитор действует на основании разрешения Банка России на осуществление данного вида банковской деятельности.

Банковское кредитование осуществляется при строгом соблюдении принципов кредитования, которые предоставляют собой требования к организации кредитного процесса, а также являются признаком кредитного договора.

К принципам кредитования относятся: а) возвратность и срочность кредитования; б) платность банковских ссуд; в) обеспеченность кредита, целевое назначение - дополнительные.

Рассмотрим подробнее каждый из основных принципов.

Возвратность является той особенностью, которая отличает кредит как экономическую категорию от других экономических категорий товарно- денежных отношений. Без возвратности кредит не может существовать, поэтому возвратность является неотъемлемой частью кредита, его атрибутом.

Согласно ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Возвратность и срочность кредитования обусловлена тем, что банки мобилизуют для кредитования временно свободные денежные средства предприятий, учреждений и населения. Эти средства не принадлежат банкам, они, придя в банк с различных уровней рынка, в них и уходят (кредитование). Главная особенность таких средств состоит в том, что они подлежат возврату (правильнее отметить, должна быть готовность к возврату) владельцам, вложившим их в банк на условии срочных депозитов. Поэтому «золотое» банковское правило гласит, что величина и сроки финансовых требований банка должны соответствовать размерам и срокам его обязательств. Нарушение этого основополагающего принципа и приводит к банкротству.

Срочность кредитования представляет собой необходимую форму достижения возвратности кредита. Принцип срочности означает, что кредит должен быть не просто возвращен, а возвращен в строго определенный срок, т.е. в нем находит конкретное выражение фактор времени. И следовательно, срочность есть временная определенность возвратности кредита. Срок кредитования является предельным временем нахождения ссуженных средств в хозяйстве заемщика и выступает той мерой, за пределами которой количественные изменения во времени переходят в качественные. Если нарушается срок пользования ссудой, то искажается сущность кредита, он теряет свое подлинное назначение. Кредитным договором может быть установлено, что заемщик вправе производить досрочное, полное и частичное погашение кредита с уплатой процентов по нему, предупредив банк и возместив ему компенсацию за досрочное гашение кредита. Такое условие характеризует банк как кредитную организацию, стремящуюся к получению высокой прибыли и нуждающуюся в потенциальном Клиенте.

Платность банковских ссуд означает внесение получателями кредита определенной платы за временное пользование для своих нужд денежными средствами. Согласно ст. 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда: 1) договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон; 2) по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

При этом, согласно ст. 819 ГК РФ, банковский кредит всегда возмездный, содержит условия уплаты заемщиком процентов.

Реализация этого принципа на практике осуществляется через механизм банковского процента. Ставка банковского процента - это своего рода «цена» кредита. Платность кредита призвана оказывать стимулирующее воздействие на хозяйственный (коммерческий) расчет предприятий, побуждая их на увеличение собственных ресурсов и экономное расходование привлеченных средств. Банку платность кредита обеспечивает покрытие его затрат, связанных с уплатой процентов за привлеченные в депозиты чужие средства, затрат по содержанию своего аппарата, а также обеспечивает получение прибыли для увеличения ресурсных фондов кредитования (резервного, уставного) и использования их на собственные и другие нужды.

В отношении процентов, уплачиваемых на основании ст. 809 ГК РФ, Е.А. Суханов указывает, что «эти проценты, безусловно, не являются мерой имущественной ответственности ибо при их начислении отсутствует какое либо правонарушение, они представляют собой плату за кредит, плату за деньги как за товар, передаваемый по договору займа или кредита».

Совокупное применение на практике всех принципов банковского кредитования позволяет соблюсти правовые интересы обоих субъектов кредитной сделки - банка и заемщика.

Исходя из принципов банковского кредитования в банковской практике выделены следующие основания для классификации операций по кредитованию.

1) В зависимости от цепи кредитования ссуды могут быть:

- на увеличение капитала (расширение объемов производства);

- на временное пополнение недостатка средств (на краткосрочные овердрафты);

- потребительские ссуды (кредиты, предоставляемые населению).

2) В зависимости от степени обеспеченности ссуды:

- обеспеченные (ипотечное кредитование, кредитование под поручительство);

- необеспеченные (бланковые) (доверительное кредитование).

3) В зависимости от техники предоставления ссуд:

- цельные ссуды, т.е., как правило, выдаваемые одной суммой;

- кредитные линии.

В течение срока кредитной линии клиент может в любой момент получить ссуду без дополнительных переговоров с банком и каких-либо оформлений. Однако за банком сохраняется право отказать клиенту в выдаче ссуды в рамках утвержденного лимита, если он установит ухудшение финансового положения заемщика. Кредитная линия открывается, как правило, клиентом с устойчивым финансовым положением и хорошей репутацией.

Различают возобновляемую и невозобновляемую кредитную линию. В случае открытия невозобновляемой кредитной линии после выдачи ссуды и ее погашения отношения между банком и клиентом заканчиваются. При возобновляемой кредитной линии (револьверной) кредит предоставляется и погашается в пределах установленного лимита задолженности автоматически. Кредитная линия может быть также целевой (рамочной), если она открывается банком клиенту для оплаты ряда поставок определенных товаров в рамках одного контракта, реализуемого в течение года или другого периода.

По срокам пользования кредитом в банковской практике используется следующая классификация:

- до востребования;

- краткосрочные (до одного года);

- среднесрочные (от одного до пяти лет);

- долгосрочные (свыше пяти лет).

По виду процентной ставки могут быть: ссуды с фиксированной процентной ставкой и ссуды с плавающей процентной ставкой.

Кредит может передаваться в распоряжение заемщика различными способами и в различных формах. При осуществлении кредитования банк открывает заемщику по его заявлению и предоставленному пакету документов ссудный счет. На этих счетах учитывается задолженность заемщика банку по выданным ссудам. По дебету ссудного счета отражаются сумма выданных средств, а по кредиту - ее погашение. Кредит может быть выдан наличными с соблюдением требований законодательства, регулирующего подобные расчеты, либо в безналичной форме. Выданная в безналичной форме ссуда может быть перечислена по поручению заемщика третьим лицам, либо за счет кредита могут быть оплачены предъявленные к заемщику требования третьих лиц.

Подводя итоги изучения вопросов настоящий главы, следует сказать, что кредитные отношения являются предметом правого регулирования в сфере банковской деятельности, характеризуются особенностями специального субъекта отношений - банка, кредитной организации и наличием двух методов регулирования - диспозитивного и императивного.

В связи с тем, что экономисты и юристы подчеркивают задачу банка по удовлетворению потребностей экономики в кредите как основную, остановимся на анализе действующего законодательства Российской Федерации, регулирующего кредитные обязательства, подробнее.

2. Кредитный договор как основание возникновения правоотношения

2.1 Понятие и признаки кредитного договора

Кредитный договор является главным правовым документом, регулирующим кредитные отношения предприятия и банка, защищающим экономические интересы сторон и определяющим их права, обязанности, степень материальной ответственности за нарушение его основных условий.

Кредитный договор в банковской практике называют еще договором банковской ссуды, используя термин «ссуда» как равнозначный словам «кредит» и «заем».

Общие положения о кредитных обязательствах в главе 42 Гражданского кодекса РФ не выделены, но они существуют в виде правил о займе, которые применяются к другим кредитным обязательствам, если иное не установлено правилами о кредитном договоре или не противоречат существу таких обязательств. Заем с этой точки зрения представляет собой наиболее типичное кредитное обязательство, выражающее основные признаки и других форм кредитования. Следуя за Основами гражданского законодательства 1991 г. (ст. 113), Гражданский кодекс РФ придает займу значение универсальной кредитной сделки, которая может совершаться как в бытовой, так и предпринимательской областях деятельности. Правила займа распространяются, в частности, на краткосрочные и долгосрочные банковские ссуды, выдаваемые гражданам, коммерческим и некоммерческим организациям.

Кредитный договор - разновидность гражданско-правовых договоров в области заемных отношений, что и показала проведенная сравнительная характеристика договоров займа, кредита, товарного и коммерческого кредита (Приложение № 2).

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму с процентами (п. 1 ст. 819 ГК РФ)

42 глава Гражданского кодекса Российской Федерации объединяет два самостоятельных договора: заем и кредит.

Положения договора займа распространяются на кредитные отношения, если ГК не устанавливает для них особое регулирование либо иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819).

Отличия и особенности указанных договоров в первую очередь обусловлены следующими признаками:

1) Предметом договора.

Гражданский кодекс РФ прямо не называет существенные условия кредитного договора, за исключением условия о предмете договора (ст. 432).

Предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не вещи. Выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, т.е. предметом кредитных отношений становятся права требования, а не деньги в виде денежных купюр (вещей). Именно поэтому п. 1 ст. 819 ГК РФ говорит о предоставлении кредита в виде «денежных средств», а не денег или других вещей, как в п. 1 ст. 807 ГК РФ, как это имеет место в договоре займа. Если же в договоре речь идет об обязанности предоставить в кредит вещи (определенные родовыми признаками), а не деньги, то такой договор подпадает под действие норм о товарном кредите (ст. 822 ГК РФ).

По договору займа могут передаваться только вещи, определяемые родовыми признаками (деньги, зерно, мука), которые в обороте выступают обезличено, по количеству. Не могут быть предметом договора займа вещи, определенные индивидуальными признаками. Содержанием заемного обязательства является возврат должником вещей того же рода и в таком же количестве, а не тех же вещей, которые были переданы.

2) Субъективным составом участников договора.

Нормы гражданского кодекса РФ, регулирующие отношения по договору

займа, не ограничивают субъективный состав участников договора. Сторонами договора займа могут быть любые лица, в том числе граждане и коммерческие и некоммерческие организации. Вместе с тем такие ограничения могут вытекать из наличия специальной (уставной) правоспособности юридических лиц. Не могут выступать в роли займодавцев финансируемые собственником учреждения, ибо в содержание имеющегося у них права оперативного управления возможности распоряжения имуществом собственника не входят (п. 1 ст. 989 ГК РФ). Казенные предприятия могут быть займодавцами только с согласия собственника (п. 1 ст.297 ГК РФ).

В отличие от договора займа по кредитному договору закон устанавливает особые требования к субъектам данного отношения. В роли кредитора здесь может выступать только банк или иная кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию Центрального банка РФ на совершение таких операций.

3) По своей юридической природе.

Договор займа является реальным, действия займодавца по передаче заемных средств (вещей), порождающие долговое обязательство, совершаются одновременно с совершением договора. Ст. 807 ГК РФ устанавливает, что договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. В кредитном договоре обязанности кредитора по выдаче кредита возникают при заключении договора, следовательно, кредитный договор является консенсуальным. В отличие от договора займа он вступает в силу уже в момент достижения сторонами соответствующего соглашения, до реальной передачи денег заемщику. Это дает возможность заемщику при необходимости понудить кредитора к выдаче кредита, что исключается в заемных отношениях.

Договор займа является односторонним, поскольку в соответствии с ним лишь одна сторона - заемщик - несет обязанность совершения определенных

действий по возврату полученного, а другая сторона имеет только право требовать исполнения.

Кредитный договор - это договор двусторонний. Права и корреспондирующие им обязанности с заключением такого договора возникают у обеих сторон. Обязанность кредитной организации заключается в предоставлении кредита. Основными, вытекающими из существа обязательства, основанного на кредитном договоре, обязанностями на стороне заемщика являются: обязанность возвратить основную сумму долга (кредита), обязанность выплатить проценты на основную сумму долга.

Другие обязанности заемщика - обязанности, связанные с целевым использованием кредита, предоставлением его обеспечения и получением кредита, - несмотря на их важное фактическое значение, не оказывают непосредственного влияния на квалификацию кредитного договора как конкретного вида договора.

Особенностью кредитных отношений является возможность одностороннего отказа от исполнения заключенного договора со стороны как кредитора, так и заемщика (п. 1 и 2 ст. 821 ГК РФ). Это обстоятельство существенно ослабляет консенсуальную природу кредитного договора, в известной мере сближая его с реальным договором займа. Кредитный договор в отличие от договора займа всегда является возмездным.

Вознаграждение кредитору определяется в виде процентов, начисленных на сумму кредита за все время его фактического использования. Процентом по кредитному договору является денежное вознаграждение за возможность использования кредита в размере, который зависит от срока его предоставления и не зависит от результатов распоряжения им заемщиком. Условие о процентах не является существенным условием кредитного договора в силу указания закона. Размер таких процентов определяется договором, а при отсутствии в нем специальных указаний - по правилам п. 1 ст. 809 ГК РФ, т. е. по ставке рефинансирования по месту нахождения кредитора на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

Под ставкой рефинансирования понимается ставка, по которой Центральный банк кредитует другие банки. В настоящее время размер учетной ставки Центрального банка регулярно публикуется, является единым и в целом отражает стоимость кредитных ресурсов.

Согласно абз. 2 ст. 30 ФЗ «О банках и банковской деятельности», в договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.

В силу ст. 30 ФЗ «О банках и банковской деятельности» условие о процентах является существенным условием кредитного договора. По мнению А. Дубинчина, применению п. 1 ст. 809 ГК РФ в этом случае препятствует существо кредитного договора в смысле п. 2 ст. 819 ГК РФ, заключающееся в безусловно возмездном характере договора. «Отсутствие процентной ставки в кредитном договоре, - заключает он, - сравнимо с невыставлением магазином ценников на товар». Убедительна позиция С.А. Хохлова, одного из авторов Гражданского кодекса РФ, о том, что соответствующие положения ГК имеют приоритет перед указанной статьей Закона «О банках и банковской деятельности», поскольку последняя нарушает положения абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ.

Для банка выгодно самому определить размер процентной ставки, так как есть возможность установить ее в большем размере, чем ставка рефинансирования, которая не всегда отражает истинную стоимость кредита.

Если займодавцем является кредитная организация, то в соответствии с ч.2 ст. 29 Закона РСФСР «О банках и банковской деятельности» может иметь место одностороннее изменение процентной ставки в случаях, предусмотренных законом или договором. Так часто в договорах предусматривается право кредитора изменить процентную ставку при увеличении ставки рефинансирования Центральным банком РФ.

Договор займа предполагается беспроцентным только в случаях, когда договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон. Также в случае передачи заемщику не денег, а других вещей, определенных родовыми признаками.

4) По форме договора.

Кредитный договор, согласно ст. 820 ГК РФ, должен быть заключен в письменной форме под страхом его недействительности (ничтожности), что вовсе необязательно для отношений займа.

Договор оформляется путем подачи заемщиком в банк заявления о выдаче кредита с приложением документов (технико-экономическое обоснование, предполагаемое обеспечение, бухгалтерские балансы, учредительные документы). После проверки предоставленных материалов, анализа предложенных заемщиком условий, его платежеспособности, соотношения рискованности и прибыльности кредитования предложенного объекта и других факторов, определяющих кредитную политику банка, банк либо отказывает в выдаче, либо письменно сообщает другой стороне о согласии на выдачу кредита.

Затем кредитный договор заключается путем подписания сторонами единого документа. При некоторых формах кредитования в соответствии с условиями основного кредитного договора обязательства заемщика по уплате задолженности оформляется срочными обязательствами, подписанными заемщиком.

Законодательство, в частности ст. 29 ФЗ «О банках и банковской деятельности», рассматривает договор кредитования как договор, основанный на добровольном волеизъявлении сторон. Разногласия, возникшие между банком и будущим заемщиком при заключении договора, могут быть рассмотрены арбитражным судом в случаях, предусмотренных соглашением сторон. Отсутствие такого соглашения является основанием для отказа в приеме искового заявления в суде. Оно может быть принято, если в исковом заявление указано, что между сторонами достигнуто соглашение о рассмотрении спора в суде, что закреплено письменным соглашением, подписанным обеими сторонами.

Договор займа требует простой письменной формы в случаях, когда займодавцем является юридическое лицо либо сумма этого договора, заключаемого между гражданами, не менее чем в 10 раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законом (п. 1 ст. 808 ГК РФ), что соответствует общим правилам о простой письменной форме сделок (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Такой формой в соответствии с законом может являться расписка заемщика или иной документ, подтверждающий передачу займодавцем заемщику определенной денежной суммы или определенного количества вещей. В остальных случаях договор займа может быть заключен и в устной форме.

Несоблюдение простой письменной формы само по себе не влечет недействительность договора займа. В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ сторонам в такой ситуации лишь запрещено ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора займа или его условий, т.е. закон ограничивает круг доказательств, предоставляемых сторонами суду в случае спора, однако не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (личная переписка, подтверждающая факт займа, документы о переводе займодавцем денежных средств заемщику и т.п.). При отсутствии спора такой договор предполагается действительным.

Следует отличать коммерческий кредит и товарный кредит от банковского кредита.

Договор товарного кредита отличается от кредитного договора по ряду признаков. Кредитный договор порождает сугубо денежное обязательство, в то время как объектом товарного кредита являются вещи иные, чем деньги. Сфера кредитного договора ограничена областью деятельности профессиональных кредиторов - банков и других кредитных организаций. Сфера товарного кредита формально не ограничена установлением исчерпывающего перечня его участников. На практике, однако, участниками отношений товарного кредита обычно выступают предприниматели, связанные с производством, нуждающимся в непрерывном потреблении определенных видов сырья и материалов.

Имея свой характерный объект и сферу применения, договор товарного кредита сходен по содержанию прав и обязанностей сторон с кредитным договором. Ввиду этого к товарному кредиту применяются правила §2 главы 42 о кредитном договоре, если иное не предусмотрено договором о товарном кредите и не вытекает из существа данного обязательства. Кроме того, при отсутствии специальных условий в договоре, к товарному кредиту применяются правила о купле-продаже, предусматривающие требования к количеству, ассортименту, комплектности, качеству, таре и упаковке передаваемых товаров (ст. 822 ГК РФ).

Коммерческий кредит означает кредитование, осуществляемое непосредственно самими участниками производства и реализации товаров (работ, услуг), и противопоставляется банковскому кредиту, осуществляемому банками и другими кредитными учреждениями. Исходя из широкого понимания коммерческого кредита к нему следовало бы, например, отнести заем, предоставленный любым лицом, не обладающим статусом кредитной организации. Определение коммерческого кредита, данное в статье 823, не охватывает, однако, всех случаев такого кредитования в его широком понимании. В качестве коммерческого кредита здесь рассматривается только кредит, предоставляемый не по самостоятельному заемному обязательству (договору займа, кредитном договору, договору о товарном кредите), а во исполнение договоров на реализацию товаров, выполнение работ или оказание

услуг. В ст. 825 ГК РФ названы и типичные случаи коммерческого кредита в его юридическом значении: аванс, предварительная оплата, отсрочка или рассрочка оплаты товаров, работ или услуг. Правила о коммерческом кредите, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, составителями кодекса сведены к двум важным юридическим положениям.

Во-первых, п. 1 ст. 823 ГК подчеркивает правомерность продажи товаров в кредит, авансирования подрядчиков и других видов коммерческого кредита. Он допускается, если иное не установлено законом.

Во-вторых, определен круг правил, применяемых к коммерческому кредиту. Согласно п. 2 ст. 823 к коммерческому кредиту применяются содержащиеся в главе 42 ГК правила, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и если такое применение не противоречит существу этого обязательства. Анализ правил ГК об отдельных договорах показывает, что положения главы 42 имеют различное значение для кредитных отношений, возникающих в рамках купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг. Предварительная оплата товаров, оплата товаров, проданных в кредит, оплата товаров в рассрочку достаточно полно урегулированы специальными правилами о купле-продаже (ст. ст. 487 - 489, 500) и потребность в применении к таким случаям коммерческого кредита каких-либо правил главы 42 практически не возникает. Что касается правил Гражданского кодекса РФ о договорах подряда (гл. 37), договорах на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38), договорах возмездного оказания услуг (гл. 39), исполнение которых нередко связано с авансированием или предварительной оплатой работ и услуг, то соответствующие главы специальных правил о такого рода коммерческом кредитовании не устанавливают.

2.2 Отдельные разновидности кредитного договора

В банковской практике кредиты различаются по способу их оформления и выдачи. Вид кредитования обусловливает форму, вид ссудного счета, используемого для выдачи и погашения кредита в зависимости от потребностей клиента и интересов банка. В каждом конкретном случае клиенту могут быть открыты: обычные (простые) ссудные счета, контокоррентный (расчетно-ссудный) счет, онкольный ссудный счет.

Рассмотрим особенности каждого вида ссудного счета, указанные Е.А. Сухановым.

Обычные (простые) ссудные счета используются в банковской практике преимущественно для выдачи разовых ссуд. Погашение задолженности по этим счетам осуществляется в согласованные с заемщиком сроки на основании срочных обязательств-поручений.

Предприятию сразу может быть открыто несколько простых ссудных счетов, если оно одновременно пользуется кредитом под несколько объектов. В этом случае ссуды выдаются на разных условиях, на разные сроки и под неодинаковые проценты. Однако возможно применение простого ссудного счета для выдачи кредита платежного характера. При этом выдача кредита производится периодически, по мере возникновения потребности в заемных средствах для производства платежа. При таком режиме использования этого счета погашение образовавшейся задолженности происходит на основании срочных обязательств-поручений в обычном порядке с расчетного счета заемщика.

Путем использования единого расчетно-ссудного (активно-пассивного) счета, называемого в банковской практике контокоррентным, происходит кредитование первоклассных платеже- и кредитоспособных заемщиков. Этот счет является высшей формой доверия банка к клиенту. По дебету этого счета идут все платежи клиента, связанные с его производительной деятельностью и распределением прибыли, а в кредит зачисляются выручка и все другие поступления в пользу предприятия. Кредитовое сальдо счета свидетельствует о наличии у предприятия в обороте в данный момент собственных средств, а дебетовое сальдо - о привлечении в оборот банковского кредита, за который взимается процент. Контокоррентный кредит характеризуется в литературе как классическая форма кредита. Такое кредитование осуществляется путем «кредитования счета» (ст. 850 ГК РФ). В этом случае банк оплачивает требования кредиторов своего клиента (заемщика) в пределах обусловленного договором лимита даже при отсутствии средств на счете клиента либо на большую сумму, чем находится на счете. Такой кредит называется также контокоррентным (итал. contocorrento - текущий счет) или овердрафтом (англ. Overdraft - сверх счета). Контокоррентный счет не исключает оформления клиентом в банке других видов банковского кредита (в основном средне- и долгосрочных), которые предоставляются с простых ссудных счетов, а зачисляются либо в кредит контокоррентного счета, либо направляются непосредственно на оплату счетов поставщиков. Основанием для открытия контокоррентного счета является заключение договора с клиентом о предоставлении контокоррентного кредита, в котором фиксируется размер максимальной задолженности по ссуде (лимит кредитования), срок ссуды, предельно допустимый срок наличия дебетового сальдо на контокоррентном счете, допустимое количество овердрафтов в течение определенного времени, ставка процента за пользование ссудой, размер оборотной комиссии (в процентах от сумм оборота по дебету и кредиту), а также иные условия по усмотрению банка и клиента. Проценты по остатку на контокоррентном счете в пользу банка существенно превышают сумму процентов, начисленных в пользу клиентов.

Клиент может использовать кредит на сумму, оговоренную в договоре, использовать его, так как требование к счету будут покрываться за счет собственных средств владельца счета. Плата за контокоррентный кредит устанавливается в двух формах: плата за фактически использованный кредит и комиссионные платежи. Комиссионные платежи определяются в процентах от общей суммы, в пределах которой осуществляется кредитование. При этом возможно включение в договор оговорки, что комиссионные платежи начисляются только в случае неиспользования клиентом кредита.

Контокоррентный счет широко используется в зарубежных странах. В нашей стране он был запрещен в 30-х годах и заменен раздельными расчетными и ссудными счетами вплоть до реформы банковской системы 1987 года, а в настоящее время стал использоваться рядом коммерческих банков для ограниченного круга клиентов. Например, обязательным условием такого кредитования в Сбербанке России является наличие значительных оборотов по расчетному счету.

Онкольный кредит (англ. On call - до звонка, до предупреждения) предусматривает право клиента (заемщика) пользоваться кредитом банка со специально открытого для этого счета, обычно до определенной договором суммы (лимита), и право банка (кредитора) в любой момент в одностороннем порядке прекратить кредитование и потребовать от заемщика полного или частичного погашения задолженности. Онкольный кредит предусматривает обязательное обеспечение в виде залога банку принадлежащих заемщику ценных бумаг, рыночная стоимость которых может колебаться и потому является неопределенной. Со своей стороны клиент вправе в любое время внести на счет снятую им сумму (с процентами) и потребовать возврата обеспечения.

Аваль и акцепт векселя банком в качестве плательщика, по существу, также является формой банковского кредитования. В международном обороте он нередко именуется рамбурсным или акцептным кредитом. В современной отечественной практике вексельным кредитом стала называться выдача банками своих векселей заемщикам-клиентам, при которой в роли кредиторов формально выступают уже не банки, а векселедержатели (заемщики), рассчитывающиеся этими векселями со своими контрагентами. Ситуация, при которой кредитор становится векселедателем, а заемщик - векселедержателем, искажает назначение и смысл вексельного обязательства.

В хозяйственной деятельности иногда возникает потребность во временном заимствовании не денежных средств, а сырья, материалов, семян и тому подобных вещей в натуре. При этом получатель нередко заинтересован в стабильности таких отношений, которую не может обеспечить реальный договор займа. В таких случаях используется договор товарного кредита.

Под договором товарного кредита понимается такой договор, по которому одна сторона обязуется предоставить другой стороне вещи, определяемые родовыми признаками, а последняя обязуется возвратить аналогичное количество вещей того же рода и качества в срок, предусмотренный договором (ст. 822 ГК РФ).

Правовое регулирование договора товарного кредита в рамках параграфа 2 гл.42 ГК РФ сводится к двум отсылочным нормам. Согласно первой из них, к договору товарного кредита применяются правила о кредитном договоре, если иное не предусмотрено самим договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства. Среди указанных правил о кредитном договоре следует выделить положение о том, что к отношениям по кредитному договору подлежат применению в субсидиарном порядке и нормы о договоре займа (п.2 ст.819 ГК РФ).

Существо второй отсылочной нормы, направленной на регламентацию договора товарного кредита, заключается в том, что условия указанного договора о количестве, об ассортименте, о комплектности, качестве, таре (упаковке) вещей, предоставляемых в кредит, должны исполняться сторонами в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (ст.ст.465-485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита (ст.822 ГК РФ).

Последняя норма не составляет особенность правового регулирования именно отношений, вытекающих из договора товарного кредита, так как должна приниматься по всякому договору товарного (недежного) займа в части обязательства заемщика по возврату займодавцу определенного количества вещей, равного полученному, того же рода и качества (по аналогии закона).

По существу единственным отличительным признаком договора товарного кредита, позволяющим выделить его в отдельный вид кредитного договора, является консенсуальный характер договора. Вместе с тем консенсуальный характер договора товарного кредита, являющийся видообразующим признаком этого договора, не исключает того обстоятельства, что договору товарного кредита должны быть присущи все остальные общие признаки займа. Напротив, отсутствие хоты бы одного из этих признаков не позволяет квалифицировать соответствующие правоотношения в качестве договора товарного кредита.

Товарный кредит предусматривает выдачу заемщику вещей, определенных родовыми признаками, а не денег. В этом его главное отличие от обычного, денежного кредита. В остальном на него распространяются общие правила о кредитном договоре (п. 1 ст. 822 ГК РФ). Этим определяется его консенсуальный, возмездный и двусторонний характер, а также требование об обязательности письменной формы. Договор о предоставлении товарного кредита могут заключать любые субъекты заемных отношений, за исключением банков и иных кредитных организаций.

В качестве отдельного вида можно выделить договор потребительского кредитования. Сегодня в действующем законодательстве России отсутствуют специальные законодательные акты, регулирующие отношения в сфере потребительского кредитования, и применяются общие положения Гражданского кодекса РФ о займе, а также положения Закона РФ «О защите прав потребителей», которые не учитывают всей специфики данной сферы правового регулирования. Отсутствие достаточного регулирования законодателем данной области правоотношений приводит на практике к возникновению различного рода судебных споров между кредитором и заемщиком.

В учебной литературе признается, что основным импульсом к созданию закона или иного нормативно-правового акта служит общественно значимая проблема, острая социальная ситуация, нерешенный вопрос, имеющий значение для большого числа людей, для государства в целом.

Итак, проблема назрела. 11 ноября 2010 г. на сайте «Российской Газеты» (www.rg.ru) был опубликован проект Федерального закона «О потребительском кредите», целями которого являются защита прав и законных интересов заемщиков - физических лиц и кредиторов, укрепление доверия к банковской системе РФ, повышение устойчивости финансовой системы, создание условий для предотвращения недобросовестной конкуренции в сфере потребительского кредитования.

Согласно законопроекту, заемщик получает право отказаться от исполнения кредитного договора в течение 2 недель с момента заключения договора (период охлаждения). Данное право является безусловным. Заемщик получает право на досрочное погашение кредита. Особые условия могут предусматриваться для ипотечных и жилищных кредитов. Заемщик получает также право отказаться от кредита при обнаружении существенных недостатков товаров (услуг), приобретаемых за счет кредитных средств (например, договора купли-продажи). При определенных в законе условиях кредитная сделка и финансируемая за счет кредита сделка признается связанными, при этом отказ от одной из них дает заемщику право отказаться и от другой. Это нововведение, на мой взгляд, сделает данный вид кредита более привлекательным для потенциальных заемщиков.

Как отмечается в законопроекте, в оказании услуг заемщику на рынке потребительского кредитования, помимо кредитных организаций, принимает участие широкий круг лиц: страховые компании, кредитные брокеры, оценщики, бюро кредитных историй, коллекторы, финансовые и налоговые консультанты и т.д. Закон вводит понятие кредитного брокера, устанавливает его права, обязанности и ответственность. Закон регулирует особенности деятельности коллекторских агентств при взыскании просроченной задолженности по потребительским кредитам. Это, на мой взгляд, защитит граждан от произвола коллекторов.

Кроме того, в законопроекте предусмотрено, что закон исключает широкие возможности для злоупотребления правом со стороны кредитора. Это, в частности, происходит при начислении пеней и штрафов, изменении процентной ставки, установлении повышенных, так называемых штрафных процентов, изменении подсудности (договорная подсудность, установление договорной очередности списаний со счета заемщика и т.п.).

Считаю также положительным тот факт, что Законопроект исключает неограниченное право кредитора требовать возврата кредита при незначительном нарушении заемщиком условий договора. Такое право возникает, если заемщик просрочил несколько последовательных платежей или размер просрочки превысил 10% кредита.

Проект ФЗ «О потребительском кредите» затрагивает многие аспекты отношений потребительского кредитования, в частности, он устанавливает:

- положения о предоставлении потребителю информации рекламного характера, информации на этапе заключения договора, а также информации после заключения договора. Так, информация об условиях предоставления, использования и возврата потребительского кредита должна быть предоставлена в письменной или иной аналогичной форме в доступном для потребителя месте;

- дополнительные меры по защите прав и законных интересов потребителей и кредиторов и ответственность за их нарушение. Так, в случае нарушения кредитором прав и свобод потребителя последний вправе обратиться с жалобой в Центральный банк РФ и (или) в суд;

- меры государственного контроля и надзора в сфере потребительского кредитования. В соответствии с положениями ФЗ «О потребительском кредите» Центральный банк РФ призван осуществлять государственный контроль и надзор за кредитными организациями, предоставляющими потребительские кредиты.

Итак, рассмотренный выше законопроект наделяет заемщика новыми правами, регулирует инфраструктуру рынка, обеспечивая ее прозрачность, исключает широкие возможностей для злоупотреблений со стороны кредитора. Считаю, что закон о потребительском кредитовании снимет страхи населения и будет стимулировать экономический рост.

2.3 Заключение кредитного договора

Условия кредитного договора зависят от кредитной политики, проводимой коммерческим банком, наличия и стоимости кредитных ресурсов, установок экономической и денежной политики государства, соотношения степени рискованности и прибыльности кредитования конкретного проекта (Проект кредитного договора - см. приложение 3).

Существует множество точек зрения на определение существенных условий кредитного договора.

Согласно ст. 30 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.

Нужно отметить, что из указанной правовой нормы не ясно, идет ли речь о кредитном договоре или об иных банковских договорах. Из этой нормы следует сделать следующие выводы:

1. Кредитный договор включает условия, помимо предмета, которые могут быть отнесены к существенным.

2. Иные существенные условия кредитного договора: процентные ставки по кредиту; имущественная ответственность сторон; порядок его расторжения.

Приведенный в ст. 30 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» перечень условий, которые могут быть признаны существенными, не является исчерпывающим.

В связи с этим можно считать существенными условиями: размер и условия выдачи кредита, срок, на который предоставляются кредитные средства, предмет договора, которым являются денежные средства. По мнению Л. Наумовой, не совсем верно относить к существенным условиям большинство условий из этого перечня. Ведь исходя из ст. 432 ГК РФ, существенные условия - это такие условия, без которых договор не может существовать и которые при их отсутствии в договоре невозможно определить. А если то или иное условие определено законодательством РФ, стороны могут либо просто переписать данное положение, либо если норма носит диспозитивный характер, изменить его условие.

Действующее законодательство предусматривает возможность определения размера и порядка уплаты процентов за пользование займом (ст.809 ГК РФ), срока, на который выдан заем (ст. 810 ГК РФ), имущественная ответственность сторон (ст. 395 ГК РФ), порядок расторжения договора (ст. 451, 811 и 813 ГК РФ), а также условия выдачи кредита (Положение ЦБ РФ от 31.08.1998 г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)»).

Таким образом, все эти условия содержатся в действующем законодательстве РФ, считаются автоматически включенными в договор и потому не обязательно должны находить отражение в кредитном договоре, а соответственно не являются существенными условиями, ибо кредитный договор может существовать и без включения в него этих условий. Итак, из существенных условий остается только предмет договора, то есть денежные средства, а точнее, размер этих средств.

Тем не менее для исключения рисков, связанных с возможным признанием судом тех или иных условий кредитного договора существенными, считаю необходимым включать в кредитный договор все условия, перечисленные в ст.30 ФЗ «О банках и банковской деятельности».

Ни в ФЗ «О банках и банковской деятельности», ни в Гражданском кодексе нет указаний на то, что целевое назначение кредита является существенным условием кредитного договора. Данное условие должно вытекать из соответствующего принципа банковской деятельности. Денежные средства обычно выделяются на какой-то конкретный экономический проект, под который заемщик предоставляет бизнес-план и технико-экономическое обоснование, что способствует возвращаемости кредитных ресурсов.

Кредитный договор может предусматривать условие об использовании заемщиком полученного кредита на определенные цели. В этом случае речь идет о целевом кредите, к которому применяются нормы об отношениях целевого займа. Статья 814 ГК РФ вводит в гражданское законодательство новую категорию - целевой заем. Целевое кредитование было в свое время одним из главных элементов централизованной финансовой системы. Предоставление целевых ссуд и кредитов было функцией государственных банков, а использование заемных средств по строго определенным направлениям поддерживалось административным контролем финансовых и банковских органов, регламентированием правительственными актами и банковскими инструкциями. Отказ от административно-плановой регламентации экономики устранил соответствующие методы управления и из сферы банковского кредитования. В настоящее время целевое кредитование допускается постольку, поскольку оно обусловлено самими сторонами кредитного обязательства.

В случае, если договором предусмотрено предоставление займа на определенные цели (жилищное строительство, строительство, реконструкцию или техническое перевооружение промышленных объектов, закупку конкретных видов товаров и т.п.), займодавец, в качестве которого обычно выступает банк, приобретает право контроля за целевым использованием заемных средств. Заемщик в свою очередь обязан обеспечить займодавцу возможность такого контроля (п. 1 ст. 814 ГК РФ). Формы и пределы контроля могут быть определены в договоре. Однако в любом случае контроль займодавца не должен выходить за рамки получения информации о том, на что и в какие сроки был использован целевой заем. Вмешательство займодавца в оперативно-хозяйственную деятельность заемщика, навязывание ему конкретных способов и методов работы представляются недопустимыми, противоречащими общим принципам гражданского законодательства, закрепленным в статье 1 ГК РФ.

Последствия нарушения заемщиком условий о целевом использовании займа по сути приравниваются к последствиям существенного нарушения договора, предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК РФ. Использование заемных средств не по назначению, а также непредставление заемщиком займодавцу возможности осуществлять контроль за целевым использованием займа дает

право займодавцу потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов (п. 2 ст. 814 ГК РФ). Следует учитывать, однако, что правила о таких последствиях установлены как диспозитивные.

Существенным условием является включение в кредитный договор условий о способе обеспечения исполнения кредитных обязательств. Данное условие важно для банка как средство дисциплинирования недобросовестных заемщиков, чтобы знали меру материальной ответственности, а также для соблюдения требований действительности дополнительных обязательств.

При заключении кредитного договора исключительная роль принадлежит изучению личности должника-заемщика. Поэтому рассмотрим некоторые особенности предоставления кредита отдельным субъектам кредитования.

Заемщиком по кредитному договору могут являться юридические и физические лица.

Кредиты предоставляются физическим лицам (дееспособным) - гражданам Российской Федерации в возрасте от 18 лет при условии, что срок возврата кредита по договору наступит до исполнения 75 лет, по месту регистрации Заемщика либо по месту нахождения предприятия - работодателя Заемщика по его ходатайству и предоставлению поручительства. Кредиты предоставляются в валюте Российской Федерации и иностранной валюте. Максимальная сумма кредита определяется на основе платежеспособности заемщика и предоставления обеспечения по кредиту, а также с учетом его благонадежности. Такие требования к заемщикам устанавливает Сбербанк России в своих Правилах кредитования физических лиц Сбербанком России и его филиалами № 229-3-р от 30.05.2003 г.

Заемщиком также может являться индивидуальный предприниматель. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса РФ (ч. 1 ст. 23 ГК РФ), которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

Индивидуальная (частная) деятельность ведется гражданином от своего имени, соответственно, он совершает сделки и другие юридически значимые действия самостоятельно, от своего имени и на свой риск, несет полную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Особый интерес представляет изучение кредитования юридических лиц, поскольку гражданским законодательством предусмотрено множество их организационно-правовых форм с различной правоспособностью.

Рассмотрим правовое положение государственных унитарных предприятий, которое определяется Гражданским кодексом и ФЗ от 14.11.2002г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Согласно ст. 113 Гражданского кодекса РФ, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (федеральное казенное предприятие).

Согласно п. 3 ст. 18 Федерального закона «О государственных унитарных предприятиях», движимым имуществом унитарное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные с нарушением этого требования, являются ничтожными. В соответствии с п. 4 ст. 18 указанного закона, унитарное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с оформлением займов, залогов. Согласно ст. 18 указанного закона, такие предприятия не имеют права продавать, сдавать в аренду, передавать в залог или иным образом распоряжаться недвижимым имуществом без согласия собственника. В настоящее время согласование сделок, связанных с распоряжением недвижимым имуществом, отнесено к компетенции федерального органа по управлению государственным имуществом.