Имущественные отношения и управление в акционерных обществах

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное агентство по образованию

Пермский институт (филиал)

государственного образовательного учреждения

высшего профессионального образования

«Российский государственный торгово-экономический университет»

Кафедра Общей экономической теории

Контрольная работа

по дисциплине Рынок ценных бумаг

Выполнила студентка 5 курса группы БПи-51

Специальность бух.учет, анализ и аудит

Тихонова Юлия Анатольевна

13 декабря 2010 г

Пермь 2010

Введение

За последние годы в нашей стране произошли глубокие экономические преобразования: существенно изменились отношения собственности, а вместе с ними - цели деятельности организаций, механизмы их взаимодействия.

На смену административно- командной системе управления пришли рыночные механизмы.

При переходе к рыночной экономике Россия отвела значительную роль акционерным обществам, позволяющим участвовать в инвестиционном процессе наряду с предпринимателями и значительному количеству физических лиц, а также способствующим перераспределению капиталов в экономике страны по наиболее продуктивным сферам хозяйствования. Акционерное общество является наиболее развитой и перспективной организационно правовой формой в России.

Очевидными преимуществами акционерного общества перед другими коммерческими организациями является следующее:

1) право выпускать акции (т.е. увеличивать собственный капитал на финансовом рынке);

2) возможность привлекать в открытое акционерное общество неограниченный круг инвесторов;

3) структура управления акционерным обществом (общее собрание акционеров, совет директоров, генеральный директор или правление) при различных пакетах акций в руках акционеров позволяет выстраивать различные модели управленческих отношений.

В акционерном обществе определяющее влияние на его действие оказывают структура, состав и порядок формирования органов управления. Органы управления должны обеспечивать максимум демократизма, защиту интересов акционеров и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений. В законодательстве регулируется порядок формирования органов управления акционерного общества, их структуру, иерархическая соподчиненность, функции и полномочия.

Управление в акционерном обществе, на мой взгляд, одна из наиболее актуальных тем, есть свои положительные стороны и отрицательные. Неточная редакция отдельных положений, открывает возможность толковать их самым различным образом. Следствием чего являются многочисленные случаи произвола: злоупотребление служебным положением со стороны руководителей обществ, их крупных акционеров, нарушение прав основной массы акционеров, игнорирование их законных интересов, незаконный передел собственности и т.п.

Все это резко отрицательно сказалось на результатах производственной и финансовой деятельности многих обществ. Помешало им в полной мере проявить преимущества акционерной формы ведения предпринимательской деятельности. Подавляющее большинство обществ еще не стало в силу указанных фактов сколько-нибудь привлекательным для инвесторов капитала.

1. История становления акционерной формы хозяйствования в России

Реальные шаги к созданию акционерных обществ в Российской империи были сделаны при Петре I, что было закреплено соответственно в Указах от 27 октября 1699 г., 27 октября 1706 г., 2 марта 1711 г. и 8 ноября 1723 г. [11]. Впервые серьезный и не имевший успеха проект создания акционерной компании был представлен в Правительствующий Сенат в 1739 году Лоренцем Лангом. Первой акционерной компанией можно считать учрежденную 24 февраля 1757 года « Российскую в Константинополе торгующую компанию», капитал которой состоял из долей, именуемых акциями. Права акционеров удостоверялись билетом и могли быть свободно отчуждены (при этом на покупателя переходили не только права, но и обязанности по внесению дополнительных взносов для развития предприятия). В дальнейшем были созданы иные акционерные компании (1762 г. - Акционерный эмиссионный банк, 1798 год - Российско-Американская компания и т.д.). Для указанных акционерных обществ было характерно следующее:

- основу предпринимательской деятельности составлял уставной капитал, разделенный на равные доли - акции, причем внесенный участником вклад не мог быть истребован им обратно;

- акции свободно обращались на рынке, однако их приобретение предоставляло акционеру не только права, но и возлагало на него дополнительные обязанности (по внесению дополнительных взносов).

С середины XIX века уставы постепенно становились средством обхода существующего законодательства, правоприменительная практика часто шла вразрез с законом. В 1857 году после резкого снижения процентных ставок в государственных банках инвесторы, желая сохранить свои доходы, начали активно вкладывать средства в покупку акций акционерных обществ. Результатом стал бум акционерного «надувательства» в 1857, 1864 и 1869 годах.

В период с 1858 по 1897 год было разработано несколько проектов новых положений об акционерных обществах, каждый из которых имел существенные недостатки. Видимо, поэтому до 1917 года акционерное законодательство так и не было реформировано. Однако это не сказалось на дальнейшем развитии акционерных обществ в России.

С началом Первой мировой войны происходят качественные изменения в экономике: появляется все меньше новых акционерных компаний, все большие масштабы приобретает их взаимное соединение. В то время изрядно устаревшее законодательство еще не знала знакомых нам процедур реорганизации юридических лиц, поэтому процесс сращивания шел на основе взаимного приобретения пакетов акций. Временное правительство своими постановлениями отменило все действовавшие ранее нормативные акты, предоставив право утверждать и изменять уставы министру торговли и промышленности.

Октябрьские события 1917 г. произвели революционные изменения в законодательных актах об акционерных компаниях. 14 декабря 1917 г. ВЦИК внес на рассмотрение Высшего совета народного хозяйства (ВСНХ) документ, предусматривающий национализацию всех акционерных предприятий России. Произошла национализация акционерных предприятий, акции которых все-таки не аннулировались. Собственники акций могли распоряжаться ими с разрешения местных Советов. Передача акций, в том числе и по наследству, сопровождалась регистрацией в тех же Советах.

В годы НЭПа ситуация несколько изменилась, было разрешено создание акционерных обществ всем правоспособных гражданам. Принятый в 1922 году Гражданский кодекс РСФСР содержал 45 статей, посвященных АО, положения которых достаточно подробно регламентировали все необходимые вопросы [14]. В дополнение к нему был издан целый ряд подзаконных актов, в которых в частности указывалось, что важнейшей задачей государственных акционерных обществ (а их было более 90% от общего числа акционерных компаний) является хозяйственная деятельность, а не приумножение капитала учредителей.

Государственный капитал все глубже проникает в акционерные предприятия, прибыли обществ распределяются соответствующими ведомствами. Проходит еще немного времени, и акционерные общества преобразуются в государственные предприятия, после чего наступает пауза, длившаяся в течение многих десятилетий. Об акционерной форме хозяйствования надолго забыли, исключение составляли некоторые внешнеэкономические объединения - ВАО «ИНТУРИСТ», ВАО «ИНГОСТРАХ», в которых 100% акций принадлежали государству.

Социально-экономические и политические изменения конца 80-х годов в бывшем СССР привели к появлению частного сектора в отечественной экономике. Возрождение акционерных обществ, которые существовали вплоть до конца 20-х годов, сделалось объективно необходимым для развития новой хозяйственной практики. После введения в действие нового Гражданского кодекса РФ[3] был принят Закон РФ «Об акционерных обществах»[1] от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ, в связи, с чем названное постановление утратило силу.

2. Правовое положение акционерных обществ

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу [16].

Как юридическое лицо акционерное общество обладает определенными признаками, т.е. внутренними свойствами, каждое из которых необходимо, а все вместе они достаточны для признания такой организации юридическим лицом. Правовая доктрина традиционно выделяет четыре признака:

- организационное единство;

- наличие обособленного имущества;

- самостоятельная имущественная ответственность;

- юридическое лицо - самостоятельный участник гражданского оборота [2] .

Акционерное общество как единое целое решает определенные социальные задачи и отличается четкой внутренней структурой. Имеет органы управления: общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный коллегиальный или единоличный органы. Функции контролирующего органа выполняет ревизионная комиссия (ревизор).

Акционерное общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не имущественные права, обязуется быть истцом и ответчиком в суде.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, однако общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Акционеры также не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков от деятельности общества только в пределах стоимости принадлежащих им акций. Государство и его органы также не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное наименование на русском языке. Оно вправе иметь также наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках. Наименование должно содержать полное наименование общества и указание на его тип, может использоваться аббревиатура «ЗАО» или «ОАО». К некоторым акционерным обществам предъявляются специальные требования по их наименованию. Так, например, фирменное наименование инвестиционного фонда должно содержать слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд», которые иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях. Не допускается использование слов «Россия» и «Российская Федерация» без специального разрешения, полученного в установленном порядке.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами, вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации. Оно должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения.

Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ, может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица. Данные общества не являются самостоятельными организационно-правовыми формами юридических лиц. Их выделение преследует цель защищать интересы кредиторов и участников акционерных обществ, оказавшихся под влиянием других предпринимательских организаций.

Основное отличие АО от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участников по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями [13] . Это обуславливает специфику прав, предоставляемых владельцу акций, и специфику перехода прав на акции.

Уставный капитал АО разделен на определенное число акций, приобретенными акционерами, и равен номинальной стоимости обыкновенных и привилегированных акций (Приложение 1). Все акции общества являются именными. Уставной капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов.

Некоторыми особенностями правового положения акционерное общество обладает в зависимости от того, является ли оно открытым (ОАО) или закрытым (ЗАО) (Приложение 2). Необходимо иметь в виду, что эти общества представляют два типа одной и той же организационно-правовой формы. Это подтверждает и п. 6 постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» от 2 апреля 1997 г. № 4/8[4] .

Акционерное общество именуется открытым потому, что круг его участников не ограничен. Акции такого общества свободно могут быть объектом любых сделок. Вновь выпускаемые акции распределяются по усмотрению ОАО путем открытой или закрытой подписки. Открытая подписка предполагает реализацию выпускаемых акций в свободной продаже среди неограниченного круга лиц. Закрытая подписка предполагает реализацию таких акций заранее определенному и ограниченному кругу лиц. Открытость ОАО также выражается и в обязанности ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, а также раскрывать иную информацию о себе и о своих ценных бумагах.

Акционерное общество именуется закрытым, так как его акции могут распределяться только среди определенного круга лиц, а число акционеров не должно превышать пятидесяти человек. В случае если число акционеров ЗАО станет более пятидесяти, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится в течение этого года, общество подлежит ликвидации в судебном порядке [16]. Закрытость выражается и в ограничении на отчуждение акций, отчуждаемых другим акционером. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право.

3. Органы управления акционерным обществом

Управление акционерным обществом представляет собой систему мер и действий, которые необходимы для успешной деятельности организации, достижения ее целей. В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» структура органов управления включает в себя:

- общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- исполнительный коллегиальный орган (дирекция, правление);

- исполнительный единоличный орган (генеральный директор, директор);

Высшим органом управления обществом является общее собрание акционеров. Это действительно так, так как только акционеры имеют право принимать важнейшие решения, определяющие дальнейшую судьбу АО. Общее собрание относится к числу временных периодически действующих руководящих коллегиальных органов.

Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Оно проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года [11]

Особым видом общего собрания акционеров является внеочередное. Эти собрания в общем случае могут решать две задачи: оперативное решение высшим органом управления обществом важнейших вопросов, не терпящих отлагательства; оперативное реагирование акционеров, иных органов и лиц, имеющих право требовать созыва внеочередного собрания, на события, которые могут привести к нарушению нормального функционирования общества [14]. Во всех случаях внеочередное собрание является чрезвычайным мероприятием. Кроме того, такое собрание акционеров является хорошим средством борьбы за власть. Лицо, желающее оказывать большое влияние на общество, может воспользоваться какой-либо ошибкой команды управления и потребовать созыва внеочередного собрания акционеров, обязательно указав в требовании форму его проведения. Пока последствия ошибки ощутимы и саму эту ошибку еще никто не забыл, можно попытаться избрать на должность директора «своего» человека.

Общее собрание акционеров может быть проведено в форме собрания- совместного присутствия акционеров и в форме заочного голосования. На собраниях, проводимых в форме совместного присутствия акционеров, все решения по вопросам, включенным в повестку дня, принимаются при непосредственном участии акционеров и их представителей в обсуждении и голосовании. Общее собрание акционеров, проводимое в форме заочного голосования (опросным путем), является отражением дальнейшего развития акционерного законодательства. Высокие ставки арендной платы, дорогие билеты на проезд к месту проведения собрания и иные причины объективно способствуют увеличению числа общих собраний акционеров, проводимых опросным путем.

Правом принимать решения на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают: акционеры -владельцы обыкновенных акций общества; акционеры - владельцы привилегированных акций, в случаях, предусмотренных Законом. Одна обыкновенная акция дает акционеру право на один голос, привилегированная акция может предоставить ее владельцу более одного голоса. Акция до ее полной оплаты не предоставляет право голоса никому, включая учредителей [16].

Решение общего собрания акционеров принимается большинством голосов присутствующих на собрании акционеров, если для принятия решения не установлено иное. В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решение по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим лицом единолично и оформляются письменно.

Совет директоров (наблюдательный совет) является выборочным коллегиальным руководящим органом с ограниченным сроком действия. Он призван осуществлять общее руководство деятельностью общества. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти совет директоров общества может не образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять общее собрание акционеров. По решению общего собрания членам совета директоров общества в период выполнения ими своих функций могут выплачиваться вознаграждения или компенсации, призванные возместить расходы членов совета директоров, связанные с выполнением ими своих обязанностей, размер которых также устанавливается решением общего собрания.

К компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы:

-определение приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, когда внеочередное общее собрание акционеров созывается лицами, требующими его созыва;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций;

- определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выпуска ценных эмиссионных бумаг;

- использование ревизионного фонда и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества, за исключением документов, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров или к компетенции исполнительного органа;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- размещение обществом облигаций и иных ценных эмиссионных бумаг;

- иные вопросы, предусмотренные ФЗ и уставом общества.

Членом совета директоров общества может быть только физическое лицо, избранное в состав этого органа общим собранием акционеров. П.2 ст.66 Закона «Об акционерных обществах», вводит ограничение, в соответствии с которым члены исполнительного коллегиального органа не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров общества. Уставом общества или внутренним документом могут быть установлены дополнительные требования к лицам, избранным в состав совета директоров. Можно сформулировать несколько общих требований к кандидатурам в члены совета директоров. Так, кандидат должен отвечать определенным требованиям в профессиональном плане, разбираться в специфике деятельности акционерного общества, а также в вопросах управления; будет полезным, если кандидат также владеет знаниями особенностей рынка, на котором работает общество, потребностей предприятия; должен быть представителем основных групп акционеров, инвесторов или трудового коллектива предприятия [16]. Существуют также общие правила, выработанные практикой деятельности акционерных обществ, согласно которым не менее двух третей членов указанного органа должны избираться из числа акционеров общества, а председатель совета директоров обязательно должен быть акционером общества. Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее 5 членов. Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи минимальное число членов совета директоров не может быть менее семи членов, а для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более десяти тысяч - менее девяти членов [14].

Члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год. Переизбираться они могут не ограниченное число раз. Избранными считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

По решению общего собрания акционеров общества полномочия любого члена совета директоров могут быть прекращены досрочно [13] . В законе не упоминаются основания для досрочного прекращения полномочий, однако этот пробел можно восполнить в уставе общества или положении о совете директоров, указав, что основаниями для досрочного прекращения полномочий члена этого органа могут быть, например: личное заявление члена совета директоров.

Председатель совета директоров избирается членами указанного органа из их числа большинством голосов, если иное не предусмотрено уставом общества (например, избрание общим собранием акционеров). Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества. В случае отсутствия председателя его функции осуществляет один из членов совета по решению, принятому самим советом. Совет директоров в любое время вправе переизбрать своего председателя большинством голосов.

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. В случае, когда количество членов совета директоров становится менее половины, совет должен принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров общества. Решения принимаются большинством голосов присутствующих, если не установлено иное. При решении вопросов каждый член совета директоров обладает одним голосом. Передача права голоса иному лицу, в том числе другому члена совета директоров не допускается. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров при принятии решений в случае равенства голосов членов совета. На заседании ведется протокол. Он составляется не позднее трех дней после его проведения и подписывается председателем, который несет ответственность за правильность его составления [9].

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется исполнительным органом общества, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительные органы подчинены совету директоров и общему собранию акционеров.

Закон «Об акционерных обществах»» предусматривает возможность передачи функций исполнительного единоличного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Принимая решение о передаче полномочий исполнительного органа, общее собрание акционеров должно также определить лицо, которому от имени общества будет поручено заключить этот договор.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, кроме тех, которые отнесены к компетенции общего собрания акционеров и совета директоров.

Образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляется по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

Исполнительный единоличный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения семи работниками общества. Он осуществляет проведение заседаний исполнительного коллегиального органа, подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний исполнительного коллегиального органа. Необходимо также отметить, что исполнительный единоличный орган имеет право самостоятельно заключать сделки, общая сумма которых не превышает 25% от стоимости балансовых активов общества, если меньший размер не предусмотрен уставом. На отношения между обществом и исполнительным единоличным органом действие законодательства о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона «Об акционерных обществах».

Исполнительный коллегиальный орган в месте с исполнительным единоличным органом осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества. Однако на практике во многих акционерных обществах до сих пор большинство решений принимает исполнительный единоличный орган. Наиболее типичными вопросами, входящими в компетенцию этого органа, являются следующие: обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества; разработка планов работы общества на квартал, полугодие, год; финансовое и налоговое планирование деятельности общества; совершение сделок по распоряжению имуществом общества на сумму, не превышающую 25 % стоимости балансовых активов общества.

Исполнительный коллегиальный орган образуется на срок до одного года, если более длительный срок не определен уставом общества и иными документами. В Законе не сказано о требованиях, которые могут быть предъявлены к кандидату в члены исполнительного коллегиального органа общества. Представляется обоснованным в состав членов правления (дирекции) избрать лиц, занимающих ключевые должности в обществе: главного экономиста, главного инженера, финансового директора и т.п. Такой состав общества будет принимать наиболее обоснованные решения, поскольку они будут выработаны с учетом мнений всех ведущих специалистов предприятия. Количественный и персональный состав исполнительного коллегиального органа определяется решением общего собрания акционеров или советом директоров, если последнему уставом предоставлено такое право.

Как видно, Закон не раскрывает содержание сфер деятельности ни единоличного, ни коллегиального исполнительных органов АО, в чем есть некоторый смысл, поскольку невозможно учесть специфику разнообразных сфер деятельности акционерных обществ. Задачей учредителей АО, в котором предусмотрено образование данных органов, является раскрытие и отражение в уставе общества и иных внутренних документах наиболее полного перечня прав и обязанностей каждого из названных органов. Имея такой перечень, будет легко определить, к компетенции какого органа необходимо относить данный вопрос.

Очевидно, что к компетенции исполнительного коллегиального органа общества должны быть отнесены стратегические вопросы. Участие данного органа требуется всегда, когда необходимо принятие особо важных решений, требующих длительной подготовки, взвешенного подхода и всестороннего анализа с различных точек зрения. К ним, в первую очередь относятся вопросы выработки стратегии и тактики действий общества на разнообразных рынках, вопросы кадровой, инвестиционной политики и некоторые другие. С другой стороны, вся административно-распорядительная работа, требующая быстрых и эффективных решений, должна вестись исполнительным единоличным органом общества. Принятие оперативных решений не может быть включено в компетенцию исполнительного коллегиального органа общества, поскольку в противном случае ему пришлось бы проводить свои заседания ежедневно в течение всего рабочего дня.

Учредителям акционерного общества, где предусматривается образование единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо выработать такую модель разграничения полномочий, которая, с одной стороны, исключала бы конфронтацию между этими органами, а с другой стороны, не превращала бы исполнительный коллегиальный орган в некое совещательное образование при директоре общества.

4. Конфликты интересов в управлении акционерным обществом

«Конфликт интересов» -- это такое управление акционерным обществом, при котором нарушается иерархия корпоративных интересов, когда от приоритетов выбора внутрикорпоративных управленческих решений зависит соблюдение или несоблюдение корпоративных интересов отдельно взятого акционерного общества. «Конфликт интересов» -- это ситуации выбора между интересами корпорации в целом и интересом отдельной группы субъектов, участвующих в акционерных отношениях. Суть «конфликта интереса», которая не всегда правильно понимается руководителями и работниками предприятия, состоит не в самом факте нарушения «корпоративного интереса» в пользу индивидуального или группового, а в возможности возникновения ситуации, когда встает вопрос выбора между интересом корпорации в целом и иным интересом. Во избежание такого «конфликта» задача корпоративного управления состоит в том, чтобы управленческими, технологическими, организационными средствами предотвратить вероятность изменения иерархии интересов и целевых функций участников деятельности корпорации.

Вместе с тем взаимодействие акционерного общества с другими корпорациями выражается в конкуренции и соперничестве различных «корпоративных интересов». Разные корпоративные интересы, сталкиваясь, постоянно ведут к модификации корпоративного контроля и целей корпоративного управления.

Мотивация корпоративного контроля связана с аккумулированием и концентрацией возможностей, обеспечивающих корпоративное управление, посредством которого достигается удовлетворение корпоративных интересов, Однако не всегда мотивация контроля исходит из интересов некоторой данной корпорации; эта мотивация может питаться интересами иных, конкурирующих корпораций. Верно и то, что в стремлении к контролю могут прослеживаться внешние по отношению к корпорации интересы, но при этом вполне близкие и «дружественные».

Основаниями для установления корпоративного контроля могут быть:

-формирование разветвленной и связанной технологической, производственной, сбытовой и финансовой цепи;

- концентрация ресурсов;

-объединение рынков или формирование новых рынков, расширение доли корпорации на существующем рынке;

-защита интересов собственников капитала, упрочение позиций управляющих, т.е. перераспределение прав и полномочий субъектов корпоративного контроля;

-удаление конкурирующих интересов и корпораций;

-перераспределение денежных потоков и оборотного капитала;

-изменение центров прибыли и издержек одной или нескольких корпораций;

- изменение стоимости корпорации, перераспределение прибыли;

-увеличение собственности.

Эти наиболее широко распространенные основания действуют на протяжении всей истории акционерных обществ. Влияние и роль каждого из них меняются в зависимости от времени и экономических условий. Однако наличие оснований для борьбы за корпоративный контроль еще не означает действительное перераспределение корпоративного контроля. Для того чтобы сложившаяся структура контроля была изменена, должны быть накоплены объективные факторы, обеспечивающие такое изменение.

5. Факторы, способствующие установлению контроля

Факторы корпоративного контроля непосредственно связаны с тем инструментарием, с помощью которого происходит установление контроля. Корпоративное управление играет в этом процессе ключевую роль, поэтому и факторы, способствующие установлению контроля, неразрывно с ним связаны. Контроль связан с правом управления собственным капиталом акционерного общества, технологическим процессом, денежными потоками. В этом смысле участие в капитале корпорации, как и обладание лицензиями, технологиями, научно-техническими разработками, увеличивают возможность контролировать корпорацию. Важную роль играет доступ к денежным ресурсам и внешнему финансированию. Для крупных акционерных обществ велика зависимость от источников денежного капитала и поэтому институты, осуществляющие концентрацию денежного капитала, объединение мелких капиталов в более крупные денежные ресурсы, играют важнейшую роль в укреплении корпоративного контроля.

6. Формы корпоративного контроля

Корпоративный контроль является акционерным, управленческим и финансовым, каждый из которых может быть представлен разными категориями юридических и физических лиц.

Акционерный контроль представляет собой возможность принять или отклонить акционерами, имеющими необходимое количество голосов, те или иные решения.

Управленческий контроль представляет собой возможность физических и/или юридических лиц обеспечивать управление хозяйственной деятельностью предприятия, преемственность управленческих решений и структуры.

Финансовый контроль представляет собой возможность влиять на решения акционерного общества путем использования финансовых инструментов и специальных средств.

7. Субъекты корпоративного контроля

Первичной формой контроля является акционерный, отражающий интересы акционеров общества. Управленческий контроль -- это производная форма корпоративного контроля от акционерного контроля. Услуги кредитных организаций, понимаемые во всем мире как посреднические, направлены на продуктивное использование накопленных денежных средств в процессе инвестирования. Первоначально банки, а в последнее время -- и другие кредитные организации, осуществляют аккумулирование денежных сбережений в самых разнообразных формах для их последующей трансформации в инвестиции.

Осуществление корпоративного контроля, в первую очередь -- акционерного, -- позволяет без участия кредитных организаций сделать процесс инвестирования максимально прямым. Однако развитие прямых форм инвестирования усложняет индивидуальный инвестиционный выбор, заставляет потенциального инвестора искать квалифицированных консультантов, дополнительную информацию. Именно поэтому история корпорации постоянно связана, с одной стороны, с максимальной демократизацией форм инвестирования, а с другой -- с ростом числа финансовых посредников в лице финансовых институтов.

Кредитные организации (финансовые институты) выполняют функцию доверенного лица, помогающего владельцу капитала осуществлять контроль над корпорацией. Фактически через финансовые институты владелец капитала делегирует права корпоративного управления наемному менеджеру. Являясь посредниками и выполняя определенную экономическую функцию, кредитно-финансовые организации приобретают свою долю в совокупных корпоративных интересах, т.е. претендуют на свою долю в результатах деятельности корпорации.

Роль кредитно-финансовых организаций состоит в обеспечении корпорации финансовыми ресурсами, механизмом обращения денежных средств. Они либо представляют конечных собственников капитала, приобретая права акционерного контроля, акции, либо кредитуют предприятие из средств, занятых у массы владельцев денежных сбережений. И в том, и другом случаях происходит расширение непосредственных источников финансирования общества.

Первоначальная функция кредитно-финансовых институтов состоит в кредитовании общества. На основе кредитных отношений формируется финансовый контроль. В силу этого финансовый контроль как бы противостоит акционерному, так как формируется в процессе выбора между собственными и внешними источниками финансирования акционерного общества. Зависимость акционерного общества от внешних форм финансирования, а также расширение таких источников финансирования увеличивает значение финансового контроля.

8. Демократизация контроля

Развитие кредитно-финансовых институтов и организаций и расширение их роли в финансировании субъектов предпринимательской деятельности ведет к развитию отношений контроля. Последние становятся все более сложными, распределяясь по различным уровням. В экономике формируется ситуация всеобщей зависимости и ответственности: корпорации -- перед акционерами, которыми могут являться крупные финансово-кредитные организации; последних -- перед владельцами сбережений, владельцев сбережений -- перед корпорацией.

Особенно «демократизации» корпоративного контроля способствует развитие систем пенсионных и страховых сбережений в обществе. Частные негосударственные пенсионные фонды, формируясь на основе крупного акционерного общества, аккумулируют значительные долгосрочные финансовые ресурсы, которые могут вкладываться в акционерный капитал корпораций. С экономической точки зрения пенсионные фонды принадлежат своим членам, т.е. работникам корпорации. Эти фонды в состоянии аккумулировать значительные денежные средства и таким образом способствовать развитию акционерного контроля. В свою очередь, пенсионные фонды контролируются работниками, которые нуждаются в профессиональном управлении активами пенсионных фондов. Услуги по профессиональному управлению обычно оказывают финансовые институты.

Отсутствие баланса интересов между субъектами корпоративных отношений может стать причиной корпоративных конфликтов. Практика показывает, что имеется несколько типов конфликтов, способных оказывать негативное влияние на деятельность акционерных компаний.

Во-первых, это конфликты, связанные с действиями управленцев компаний, приводящим к нарушениям прав акционеров. Ключевым моментом в возникновении данных конфликтов являются собственные цели управленцев, идущие вразрез с интересами самой акционерной компании (направленные, например, на вторичный передел собственности). Подобные конфликты возникают чаще всего в условиях распыленности акций общества среди большого количества акционеров - физических лиц, не обладающих достаточными знаниями своих прав акционеров как субъектов корпоративного управления, что приводит на практике к отсутствию у акционеров реальной возможности осуществлять контроль за деятельностью управленцев компании.

Второй тип конфликтов - это конфликты между владельцами крупных (контрольных) пакетов акций и миноритарными акционерами. Первые, действуя исключительно в своих интересах, могут принимать решения, о совершении сделок, противоречащих интересам общества (о выводе активов общества), о невыплате дивидендов, о проведении дополнительной эмиссии в целях размывания доли мелких акционеров и т.д.

Корпоративные конфликты приносят обществу и государству непоправимый моральный и экономический ущерб. Уже вошли в ежедневную практику многочисленные судебные разбирательства относительно нарушения процедурных вопросов в ходе проведения собраний акционеров, совершения управленцами компаний противозаконных сделок по выводу активов предприятия, по непредставлению информации акционерам о деятельности компании и др.

В акционерных обществах, где одним из субъектов корпоративных отношений является государство, наиболее полно представлена вся гамма противоречивых экономических интересов субъектов корпоративных отношений.

По мнению Э.А. Уткина, существо конфликта можно определить как отсутствие согласия между двумя и более сторонами. Каждая из участвующих в конфликте сторон делает все, чтобы была принята ее точка зрения или цели и мешает другой стороне делать то же самое. Конфликты обычно ассоциируются с агрессией, угрозами, спорами, враждебностью, напряжением и другими эмоционально-негативными явлениями.

Известный кофликтолог Л. Козер предлагал понимать под конфликтом «борьбу за ценности и претензии на определенный социальный статус, власть и недоступные для всех материальные блага; борьбу в которой целями состоящих в конфликте сторон является нейтрализация, нанесение ущерба или уничтожение соперника».

Основанием корпоративного конфликта является противоречие между интересами субъектов корпоративных отношений. Субъектами корпоративных конфликтов выступают участники корпоративных отношений. Объектом корпоративного конфликта в основном являются права собственности на акции компании и права, вытекающие из акций.

Полярность интересов участников конфликта, различное отношение их к ценностям и нормам общественной жизни, разнообразие объектов и предметов противоборства приводят к тому, что конфликты могут носить самый разнообразный характер. Исходя из этого, в целях выбора адекватного метода реагирования, диагностики и управления конфликтом отечественные конфликтологи классифицируют их следующим образом.

· по способу разрешения конфликты делятся на антагонистские и компромиссные;

· в зависимости от природы возникновения выделяют конфликты социальные, организационные, эмоциональные и личностные;

· с учетом направленности воздействия конфликты могут быть вертикальными и горизонтальными;

· по степени выраженности различают открытые и скрытые конфликты;

· в зависимости от количества вовлеченных участников конфликты делятся на внутриличностные, межгрупповые и межличностные.

9. Регулирование корпоративных конфликтов

Говоря о регулировании конфликтов, следует отметить, что важное значение управления конфликтом, особенно корпоративным, предметом которого является право собственности, имеют нормы права.

Как отмечают авторы книги «Конфликтология», правовая норма, как и любая социальная норма, имеет несколько каналов воздействия на поведение людей:

· информационное воздействие норма предполагает индивидуальный вариант поведения, одобряемый государством, и предупреждает о последствиях того или иного поступка;

· ценностное воздействие - норма декларирует ценности, признаваемые обществом и государством;

· принудительное воздействие - норма обладает силой принуждения в отношении тех, кто игнорирует ее требования. При нарушении нормы вступают в действие правовые механизмы, начинают функционировать учреждения и должностные лица, занятые применением права.

Следует отметить, что сегодня в России уже достаточно законодательных актов, способных регулировать, управлять конфликтами. Однако практически все они имеют свои недостатки, что и является одной из причин возникновения конфликтных ситуаций и затрудняет управление и решение конфликтов.

В качестве иллюстрации к данному утверждению можно привести федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».

Нет необходимости говорить о том, что принятие федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» явилось желанным событием в российском законодательстве, событием, которого все так долго ждали.

В целом бесспорным является то, что принятие закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» имеет позитивное значение для укрепления законности в сфере рынка ценных бумаг, поскольку теперь существовавшие в законодательстве о ценных бумагах запреты реально обеспечены эффективными мерами принуждения, результатом чего станет их соблюдение участниками рынка. Таким образом, законодательство приобрело регулятивные качества и тот правовой эффект, на который оно было изначально направлено. Однако, с принятием нового закона, проблем в сфере защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг не только не убавилось, а, как ни парадоксально, еще больше увеличилось.

И связаны они, прежде всего, с реализацией закона на местах. ФКЦБ России выполняет главное - нормативное регулирование рынка ценных бумаг, построение инфраструктуры, а теперь и применение мер административного воздействия к нарушителям законодательства. Реализация и контроль над выполнением установленных правил и условий функционирования фондового рынка, непосредственное применение административных санкций находятся, главным образом, в ведении региональных отделений ФКЦБ России. Очевидно, что такая структура продиктована необходимостью осуществления единого государственного подхода к формированию и развитию рынка ценных бумаг в Российской Федерации. Но надо признать: реальной защиты интересов инвесторов подобная структура не обеспечивает. Разделение и закрепление огромных территорий России всего за 15 региональными отделениями вряд ли можно назвать удачным решением. В такой ситуации отделения просто не в состоянии обеспечить нормальный контроль над деятельностью участников рынка ценных бумаг. Принятый закон оставил эту проблему без разрешения.

Так, если взять в качестве примера Региональное отделение ФКЦБ России в Северо-Западном федеральном округе, то в силу того, что под его юрисдикцию отдано значительное количество субъектов федерации, оно просто не в состоянии, по объективным причинам в необходимой степени контролировать деятельность эмитентов, в частности, Республики Коми (расстояние от одного конца которой до другого практически равно расстоянию от Сыктывкара до регистрирующего органа).

В Республики Коми в настоящее время функционирует 1500 акционерных общества. После вступления в силу закона «О защите прав…», т.е. за более чем 3 года, проверкам со стороны Регионального отделения подверглись всего 6 эмитентов Республики. И это при том, что передел акционерный собственности в республике продолжается, сопровождаясь многочисленными нарушениями законодательства об акционерных обществах. Таким образом, неэффективность существующей системы контроля представляется очевидной.

Таким образом, отсутствие в федеральном законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» действенного механизма его реализации на всей территории России является фактором, способным существенно снизить или даже свести на нет все предусмотренные данным законом механизмы защиты прав инвесторов.

10. Предотвращение корпоративных конфликтов

Важным аспектом также является предотвращение корпоративных конфликтов. Достичь этого можно следующими путями:

· законодательно ужесточить ответственность за нарушения законодательства в области корпоративного управления;

· повышение правовой культуры субъектов корпоративных отношений;

· совершенствование механизма государственного регулирования в сфере корпоративного управления;

· повышение результативной деятельности советов директоров акционерных компаний;

· подготовка кадров управляющих и членов совета директоров акционерных компаний;

· повышений знаний в области корпоративного права работников прокуратуры, правоохранительных органов.

С точки зрения предупреждения и регулирования корпоративных конфликтов важное значение имеет Кодекс Корпоративного поведения (далее Кодекс), одобренный Правительством Российской Федерации 28 ноября 2001 г.

Как отмечается в Кодексе, предупреждение и урегулирование корпоративных конфликтов в обществе в равной мере позволяет обеспечить соблюдение и охрану прав акционеров и защитить имущественные интересы и деловую репутацию акционерного общества, что связано в первую очередь с имиджем общества, что в свою очередь, является важным фактором для потенциальных инвесторов. Как предупреждению, так и урегулированию корпоративных конфликтов способствует точное и безусловное соблюдение обществом законодательства, а также добросовестное и разумное поведение во взаимоотношениях с субъектами корпоративных отношений.

Поскольку законодательство не устанавливает требований об обязательном соблюдении каких-либо досудебных процедур в целях урегулирования корпоративных конфликтов, то применение этих процедур в значительной степени зависит от воли самого общества. Соответствующие правила могут быть включены в устав общества или в его внутренние документы.

Сама по себе эффективность работы по предупреждению и урегулированию корпоративных конфликтов предполагает, прежде всего, максимально полное и скорейшее выявление таких конфликтов, в случае если они возникли или могут возникнуть в обществе, и четкую координацию действий всех органов общества.

Так любое разногласие или спор между обществом и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе, либо выявившееся противоречие между предпринимательскими и иными интересами общества и интересами его акционеров (конфликт интересов) по своей сути представляет собой корпоративный конфликт, так как затрагивает или может затронуть отношения внутри общества. Поэтому необходимо обеспечить выявление таких конфликтов на самых ранних стадиях их развития и внимательное отношение к ним со стороны общества, его должностных лиц и работников.

Выявление и учет корпоративных конфликтов рекомендуется возложить на секретаря общества. Он осуществляет регистрацию поступивших от акционеров обращений, писем и требований, дает им предварительную оценку и передает в тот орган общества, в компетенцию которого входит рассмотрение данного корпоративного конфликта. В филиалах и представительствах общества организация подобной работы может быть возложена на лица, их возглавляющие. Но и в этом случае секретарь общества должен обладать всей полнотой информации о корпоративных конфликтах, возникших в филиалах и представительствах общества.

Важным является закрепление Кодексом положения о том, что позиция общества в корпоративном конфликте должна основываться на законе.

Общеизвестно, что во многих случаях предупреждению корпоративных конфликтов и их урегулированию в значительной мере способствует своевременное доведение до сведения акционера четкой и обоснованной позиции общества в конфликте. Кроме того, предоставление обществом акционеру исчерпывающей информации по вопросу, являющемуся предметом конфликта, позволяет предотвратить повторные обращения акционера к обществу с тем же требованием или просьбой и создать условия, обеспечивающие акционеру возможность осуществить и защитить свои права и интересы.

Поэтому ответ общества на обращение акционера должен полным и обстоятельным, а сообщение об отказе удовлетворить просьбу или требование акционера - мотивированным и основанным на законе.

Согласие общества удовлетворить требование акционера может быть обусловлено необходимостью совершения акционером каких-либо действий, предусмотренных законодательством, уставом общества или его внутренними документами. В этом случае в ответе общества акционеру следует исчерпывающим образом указать такие условия, а также сообщить необходимую для их выполнения информацию (например, размер платы за изготовление копий запрошенных акционером документов или банковские реквизиты общества).

В случаях, когда между акционером и обществом нет спора по существу их обязательств, но возникли разногласия о порядке, способе, сроках и иных условиях их выполнения, обществу следует предложить акционеру урегулировать возникшие разногласия и изложить условия, на которых общество готово удовлетворить требование акционера.