Реорганизация является специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование юридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы. [7, с. 44]

Положения ГК не препятствуют проведению реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения) юридических лиц одного вида (одной организационно-правовой формы), в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица иного вида.

При реорганизации компании в форме преобразования существенно изменяется ее статус. У фирмы, прекращающей деятельность, возникает только один правопреемник. Вновь созданное предприятие становится полным правопреемником всех прав и обязанностей преобразованной компании в соответствии с передаточным актом.

Согласно гражданскому законодательству общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. АО, в свою очередь, - в ООО и производственный кооператив. Процесс реорганизации в форме преобразования коснулся большинства предприятий. Все мы помним, как ТОО, АОЗТ и АООТ преобразовывались в ООО, ЗАО и ОАО.

Слияние - это создание на базе двух или нескольких фирм новой компании с передачей ей всех прав и обязанностей этих фирм в соответствии с передаточным актом. Полностью передаются активы и пассивы: денежные средства и другое имущество, обязательства (с учетом задолженности по налогам), капитал и резервы.

В этом случае одна или несколько фирм прекращают деятельность, а их права и обязанности переходят другой компании. В результате реорганизации в форме присоединения те фирмы, которые присоединяются, прекращают свое существование. Компания, к которой они присоединились, становится правопреемником всех прав и обязанностей на основании передаточного акта.

Такая форма предполагает прекращение существования прежнего юридического лица и создание двух или более новых. К последним переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. [12, с. 52]

Выделение представляет собой создание одной или нескольких организаций с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой компании (в пределах разделительного баланса) без прекращения ее существования.

Коммерческий банк является деловым предприятием, которое оказывает услуги своим клиентам, т.е. вкладчикам и заемщикам, извлекая прибыль за счет разницы процентов, получаемых от заемщиков и вкладчиков за предоставляемые денежные средства. Прообразом первых коммерческих банков являлись древние ювелирные мастерские, хозяева которых - золотых дел мастера - начали принимать золото на хранение и устанавливать на него пробу.

Поскольку до возникновения бумажных денег в качестве денег использовались преимущественно золото и другие драгоценные металлы, торговцы при покупке и продаже расплачивались золотыми монетами и слитками. Но хранить, перевозить и расплачиваться золотом было делом рискованным, не говоря уже о многочисленных случаях фальсификации и подмены золота другими сплавами. Все это вынуждало торговцев обращаться за советом и помощью к ювелирам, которые могли установить пробу золота, а также хранить его в своих кладовых. Купцы вскоре убедились, что вместо того, чтобы платить за товары золотом, можно предъявить продавцу расписку или квитанцию золотых дел мастера, удостоверяющую наличие на хранении у него соответствующего количества золота определенной пробы.

Такая практика купли-продажи товаров по распискам ювелиров получила настолько широкое распространение, что эти расписки по сути дела стали обращаться как бумажные деньги, и такие расписки появились даже раньше коммерческих векселей. В самом начале, когда некоторые ювелирные мастера стали заниматься преимущественно хранением и обменом золота на свои расписки, их деятельность по существу не отличались от камер хранения или обычных ломбардов. На каждый кусок золота они ставили пробу, определяли его вес и давали соответствующую расписку. Постепенно золотых дел мастера убедились, что нет необходимости, хранить эти порции золота отдельно, так как они всегда могли по предъявленной расписке отвесить соответствующее количество золота определенной пробы. Здесь уже сравнение с ломбардом или камерой хранения заканчивается, ибо в них по предъявленной квитанции вы получаете не собственную, сданную на хранение вещь, а один кусок золота, который ничем не отличается от другого, если он того же самого веса и пробы.

Первоначально количество расписок, фигурировавших как бумажные деньги, строго равнялись количеству золота, которое хранилось в кладовых ювелиров. Постепенно некоторым, наиболее изобретательным из них, пришла в голову мысль, что количество таких расписок, или денег, может быть увеличено. На современном языке мы бы могли назвать это выпуском не обеспеченных золотом денег. Такого рода деньги ювелиры давали за определенный процент кредиторам, т.е. в принципе поступали так, как поступают коммерческие банки, когда принимают вклады от предприятий и частных лиц. Ведь они также не располагают такой суммой наличных денег, чтобы сразу, скажем, в один день рассчитаться со всеми вкладчиками одновременно. Но такая ситуация, как показывает практика и доказывает закон больших чисел, крайне маловероятна. В устойчиво функционирующей и развивающейся экономике количество людей, делающих вклады, превышает количество людей, изымающих свои вклады. Поэтому чем больше клиентов банка, чем больше сумма их вкладов, тем менее вероятна ситуация одновременного изъятия вкладов в нормально работающей экономике.

1.2 Регулирование реорганизации кредитных организаций

В процессе реорганизации кредитных организаций (далее банков), в том числе в случае слияния или присоединения, необходимо решить две основные правовые проблемы, касающиеся юридической судьбы:

а) акций либо долей, а также имущества реорганизующихся банков;

б) неимущественных прав, выраженных в лицензиях на проведение банковских операций и, если есть, на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Но если правовое регулирование процедур реорганизации банков как юридических лиц направлено, прежде всего, на обеспечение прав их учредителей (участников) и кредиторов, то правовое регулирование процедур реорганизации банков как специфических юридических лиц нацелено на обеспечение стабильности банковской системы и системы расчетов. Банк (здесь и далее - кредитная организация, образующаяся в результате слияния или присоединения, выделяется в тексте курсивом) должен стать полноценным, с точки зрения надзора, кредитным учреждением. В силу указанных причин реорганизация банков имеет ряд важных особенностей. Поэтому в п.1.3 Положения Банка России "Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения" от 30 декабря 1997 г. N 12-П (далее - Положение N 12-П) указано, что банк должен выполнять обязательные резервные требования и пруденциальные нормы деятельности, а его регистрация или решение о внесении изменений и дополнений в устав происходит с учетом соблюдения требований законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России.

Основные нормы, регулирующие процедуру реорганизации, содержатся в ст. 57-60 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК), ст.15-20 Федерального закона "Об акционерных обществах" об АО), ст. 51-53 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлен ряд особенностей процедурного характера, в частности, Положением Банка России "Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения " от 30 декабря 1997 г. N 12-П и Инструкцией Банка России "О регистрации кредитных организаций и лицензировании их деятельности" от 27 сентября 1996 г. N 49 (с изм. и доп.; далее - Инструкция N 49). Кроме того, в перечисленных и иных нормативных правовых актах содержатся положения, регулирующие отдельные аспекты указанных процедур.

Для юридических лиц различной организационно-правовой формы существуют как сходные, так и специальные процедуры реорганизации. Поскольку банки могут существовать только в форме хозяйственного общества (ст.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" особое внимание следует обратить на такие формы, как общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

В соответствии со ст.57 ГК слияние и присоединение осуществляются по решению учредителей (участников) юридического лица либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. При этом как Закон об АО (ст.48), так и Закон об ООО относят такого рода решение к исключительной компетенции собрания учредителей (участников). Кроме того, в отношении процедур слияния и присоединения ГК не предусматривает возможности осуществления принудительной реорганизации. Таким образом, одним из основных моментов в процедуре реорганизации является проведение собрания учредителей (участников) реорганизующейся организации. Предусмотрена особенность этой процедуры для банков: в п.2.4 Положения N 12-П определено, что в протоколе собрания должны быть обязательно отражены следующие вопросы:

а) о принятии решения о реорганизации;

б) об одобрении договора о слиянии или присоединении;

в) об одобрении передаточного акта;

д) об одобрении проекта регламента проведения совместного собрания;

е) об определении представителей банков, уполномоченных подписать договор о слиянии или присоединении;

ж) об одобрении проекта устава (при слиянии) или изменений или дополнений в устав (при присоединении).

Основные документы, судя по представленному перечню, должны быть подготовлены и согласованы органами управления реорганизующихся банков задолго до проведения собрания учредителей (участников).

Универсальным для всех видов юридических лиц является правило о правопреемстве при реорганизации. В соответствии со ст.58 ГК при слиянии права и обязанности сливающихся юридических лиц переходят к вновь образуемому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении права и обязанности присоединенного юридического лица переходят к присоединяющему в соответствии с передаточным актом. Формальным документом, подтверждающим этот переход прав и обязанностей, является указанный акт, который в соответствии со ст.59 ГК должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. В соответствии с п.2.2.3 Положения N 12-П в передаточный акт также должен включаться перечень имущества, относящегося к активам реорганизующихся банков (кроме присоединяющего): основные средства, нематериальные активы и другие виды ценностей.

Обязательным также является обеспечение прав кредиторов. В соответствии со ст. 60 ГК РФ учредители (участники) каждого из реорганизующихся банков обязаны письменно уведомить о предстоящей процедуре кредиторов указанных банков. Иными словами, каждому кредитору должно быть направлено письменное извещение о реорганизации; извещение через средства массовой информации не допускается. При этом кредиторы имеют право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является данное юридическое лицо, и возмещения убытков. Закон не предусматривает никаких различий в зависимости от типа процедуры как при слиянии, так и при присоединении это требование закона должно быть исполнено.

Теоретически такая реорганизация связана с заменой лица в обязательстве. В соответствии со ст.391 ГК перевод долга на новое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Поэтому возникает вопрос о том, требуется ли оповещение всех кредиторов присоединяющей кредитной организацией, так как формально она сохраняет свой статус, наименование, место нахождения и т.д. Данный вопрос для банковской сферы немаловажен, так как существуют многофилиальные кредитные организации, имеющие филиалы (в том числе за рубежом) и насчитывающие десятки тысяч кредиторов. Оповещение всех кредиторов таких организаций - технически трудно выполнимая задача. Необходимо также учитывать, что присоединяющая организация принимает на себя обязательства присоединяемой, а увеличение задолженности (если, например, присоединяемый банк имел отрицательный капитал) может негативно повлиять на финансовое состояние присоединяющего банка, на его возможность удовлетворять требования кредиторов.

В акционерных обществах решение о реорганизации принимается только общим собранием (ст.48 Закона об АО) и не может быть делегировано совету директоров АО. Вместе с тем, само предложение выносится на обсуждение общего собрания только советом директоров, если иное не установлено уставом (п.3 ст.49 Закона об АО). Иными словами, если иное не установлено учредительными документами, то решение о реорганизации не могут инициировать непосредственно сами акционеры либо ревизионная комиссия. При принятии решения должна быть четко соблюдена процедура. В частности, Положение N 12-П требует, чтобы в территориальное учреждение Банка России в день проведения заседания совета директоров кредитной организации, действующей в форме ОАО, на котором принято решение о проведении общего собрания акционеров, были представлены протокол заседания и список его участников. При этом должны выполняться требования, установленные в ст. 68 Закона об АО: правило кворума для проведения заседания (не менее половины избранных членов совета директоров), правило кворума для принятия решения (большинство голосов, если уставом либо положением о совете директоров не предусмотрено иное).

Кроме того, необходимо руководствоваться требованиями законодательства при созыве общего собрания. В частности, решение о проведении общего собрания должно быть принято советом директоров не позднее чем за 30 дней до назначенного дня. При этом Закон об АО относит это требование только к АО с числом участников-владельцев голосующих акций не менее 1000 (ст.52) или при проведении голосования заочно (опросным путем) (ст.50). В Положении N 12-П установлено, что решение такого рода должно приниматься во всех случаях не позднее чем за 30 дней независимо от организационно-правовой формы банка. В соответствии с п.2.2.1 Положения N 12-П о принятии такого рода решения совет директоров банка не позднее чем за 30 дней должен уведомить территориальное учреждение Банка России.

Закон не конкретизирует, как следует проводить собрание в очной форме либо опросным путем. Но в любом случае должно соблюдаться требование относительно кворума при принятии решения: в соответствии с п.4 ст.49 Закона об АО указанный кворум должен составлять 3/4 голосов от числа принявших участие в голосовании при зарегистрированном числе участников собрания, обладающих более чем половиной размещенных зарегистрированных голосующих акций АО (п.1 ст.58 Закона об АО), с учетом бюллетеней, направленных для заочного голосования; либо если в заочном голосовании приняли участие акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций (п.3 ст.50 Закона об АО).

В соответствии со ст.75 Закона об АО в случае реорганизации общества акционеры имеют право требовать у общества выкупа всех или части принадлежащих им акций. Выкуп указанных акций в соответствии с п. 3 ст.75 Закона об АО осуществляется по рыночной стоимости указанных акций, определяемой без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Механизм определения рыночной цены акций установлен ст.77 Закона об АО. В частности, в соответствии с п.1 названной статьи рыночной является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости акций и не обязанный их продать, согласен был бы их продать, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости акций и не обязанный их приобрести, согласился бы их приобрести. Общее правило, касающееся процедуры определения рыночной цены и установленное законом, гласит, что рыночная цена устанавливается решением совета директоров общества. Однако для случая выкупа, в том числе при реорганизации, сделано важное исключение: указанная рыночная цена определяется независимым оценщиком (аудитором). Это положение Закона прямо корреспондируется с требованием Положения N 12-П о привлечении в процессе слияния или присоединения банков аудитора. Закон оговаривает несколько условий, которые могут влиять на величину рыночной цены: 1) если цена покупки или цена спроса и предложения регулярно публиковались в печати, то эти факторы должны быть обязательно учтены при определении рыночной цены; 2) если акции являются обыкновенными, то во внимание могут приниматься также величина чистых активов общества, цена, которую согласен уплатить покупатель, имеющий информацию о финансовом состоянии общества, а также другие факторы, которые сочтет нужным учесть оценщик.

В соответствии с п. 1 ст. 76 Закона об АО общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке осуществления выкупа. В частности, такого рода сообщение должно содержаться в повестке дня собрания акционеров, если вопрос о реорганизации выносится на очное голосование, либо в бюллетене для заочного голосования. При этом необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с п.3 ст.32 Закона об АО акционеры, владеющие привилегированными акциями, могут с правом решающего голоса принимать участие в общем собрании, на повестку дня которого выносится вопрос о реорганизации общества.

При отказе общества от выкупа акций акционеры вправе обратиться в суд с иском. При этом, как разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8, такое право имеют как акционеры-владельцы обыкновенных акций, так и владельцы привилегированных акций, так как последние вправе принять участие в собрании по данному вопросу.

Акционер, который собирается продать принадлежащие ему акции общества, должен не позднее 45 дней с момента принятия решения общим собранием акционеров письменно известить об этом общество с указанием своего места нахождения (места жительства), а также количества акций, которое он требует выкупить. Общество обязано выкупить данные акции в течение 30 дней после истечения установленного законом срока направления акционером требования о выкупе (т.е. не позднее чем через 75 дней), что в какой-то степени обеспечивает защиту капитала общества. При этом, как указано в п.5 ст.76 Закона об АО, общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не должна превышать 10 % "чистых" активов на дату принятия решения, которое повлекло за собой возникновение у акционеров права требовать выкуп. В связи с тем, что "чистые" активы у некоторых типов коммерческих организаций приравнены указанием Банка России от 28 октября 1996 г. N 350 к собственным средствам кредитных организаций, сумма средств не может превышать 10% размера собственных средств (капитала) кредитной организации, рассчитанного в соответствии с требованиями Инструкции Банка России N 1. При этом, если совокупная рыночная цена акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает указанную величину (10% собственных средств (капитала)), то акции выкупаются пропорционально заявленным требованиям.

В соответствии с п.6 ст.76 Закона об АО акции, выкупленные обществом в процессе реорганизации, погашаются при их выкупе; на указанную величину уменьшается размер уставного капитала общества. При определении в договоре условий конвертации акций одного из реорганизующихся кредитных учреждений в акции либо доли банка выкупленные акции не учитываются.

Еще более жесткие требования к принятию решения о реорганизации существуют для общества с ограниченной ответственностью. Так, в соответствии со ст.92 ГК общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано по единогласному решению его участников. Необходимо отметить, что речь идет не о единогласном решении участников общества, присутствующих на собрании участников, даже при наличии кворума, а о согласии с реорганизацией всех участников общества. При этом это согласие может быть выражено путем голосования на собрании, а в случае невозможности присутствия на собрании с помощью документа, подтверждающего согласие с принятым решением. Данное положение ГК должно обеспечивать права, прежде всего имущественные, участников общества. Это необходимо, так как в случае присоединения к АО либо при образовании в результате слияния нового банка в форме АО ущемляются имущественные интересы участников ООО.

На практике часто возникают вопросы об отсутствующих участниках - юридических лицах, которые фактически, а иногда и юридически прекратили свое существование. Проще, если лицо прекратило свое существование, т.е. в едином государственном реестре юридических лиц (в Книге государственной регистрации кредитных организаций) сделана запись о прекращении деятельности и ликвидации такого лица. Даже если такое лицо не исключено по каким-то причинам из числа участников банка, то достаточно представления выписки из реестра (Книги государственной регистрации кредитной организации).

В то же время и практика, а с принятием Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" случаи: отсутствие имущества, органов управления, а нередко и учредителей отсутствующего лица. Представляется, что такого рода отсутствующий участник ООО может быть исключен из числа участников в соответствии со ст. 10 Закона об ООО решением суда.

Поэтому банк, действующий в форме ООО, в случае принятия решения о реорганизации должен представить в Банк России как орган государственной регистрации кредитных организаций документы, подтверждающие факт принятия единогласного решения участниками банка, а в случае отсутствия этого участника - доказательства его ликвидации либо принятого судом решения об исключении такого участника из состава общества.

Возможна ситуация, когда один из участников ООО, даже владеющий ничтожно малой долей в уставном капитале, не согласится с решением о реорганизации. В этом случае вряд ли можно ставить вопрос об исключении данного участника в порядке ст.10 Закона об ООО. Наиболее приемлемый правовой способ урегулирования - предоставление такому участнику отступного в соответствии со ст.409 ГК. При этом участник выходит из состава кредитной организации, и в соответствии с требованиями ст.94 ГК ему должна быть выплачена часть имущества, соответствующая его доле в уставном капитале. После этого необходимо установить, не стал ли размер собственного капитала меньше размера уставного капитала и не помешает ли эта выплата пруденциальным требованиям, которые предъявляются к банку. ЦБ РФ издал ряд рекомендаций банкам относительно реализации процедуры выплат участнику ООО, выходящему из состава общества (разъяснение Банка России N 39-Т).

2. Основные формы реорганизации кредитных организаций

Процедуры слияния и присоединения банков отличаются от аналогичных процедур в отношении других юридических лиц. Во-первых, они находятся под надзором Банка России и - что является новеллой для этого процесса - внешнего аудитора; во-вторых, сама процедура начинается задолго до проведения общего собрания, на котором участниками банков будет принято решение об их судьбе.

Обращаем внимание на роль внешнего аудитора - аудиторской фирмы (аудитора), который в соответствии с п.1.9 Положения N 12-П должен осуществлять контроль за соответствием процедур, связанных с реорганизацией, действующему законодательству Российской Федерации. Использование этого лица имеет аналоги в зарубежной практике и российском законодательстве, в частности, в Законе об АО. ЦБ РФ рекомендует банкам принять решение о назначении аудитора; однако в число документов, которые направляет банк в Банк России после проведения общего собрания участников реорганизующихся кредитных учреждений, включено требование о необходимости представления отчета аудитора. Представляется, что аудитор при проведении реорганизации может не только осуществлять контроль, но и играть роль третейского судьи при возникновении спорных вопросов между банками.

Первый этап процедуры - проведение заседания совета директоров или иного органа, уполномоченного для принятия решения о проведении общего собрания по вопросу о реорганизации (в банках в форме ООО это может быть правление). Совет директоров должен принять указанное решение не позднее чем за 30 календарных дней до дня проведения общего собрания и не позднее чем за 30 дней направить уведомление в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения банка о предстоящей реорганизации, предполагаемом месте нахождении банка, а также о месте и времени проведения общего собрания (п.2.2.1 Положения N 12-П). Кроме того, Совет директоров банка в форме ОАО должен представить два экземпляра копии протокола, список участников и проект решения о соотношении номиналов конвертируемых акций (п.2.2.2 Положения N 12-П). К уведомлению прилагаются следующие документы:

а) проект договора о слиянии или присоединении;

б) проект бизнес-плана банка;

в) проекты передаточных актов;

г) проект устава (при слиянии) либо изменений и дополнений в устав (при присоединении);

д) проект сводного баланса банка (п.2.2.3 Положения N 12-П).

Естественно, большинство указанных в Положении N 12-П документов не может быть подготовлено после решения совета директоров; значительная их часть требует предварительного проведения консультаций реорганизующихся банков. В этом смысле Положение N 12-П регулирует только ту часть гораздо более широкого процесса реорганизации, которая может быть формализована и требует повышенного внимания со стороны надзорного органа. Так, большинство документов, прежде всего договор о слиянии или присоединении, выносятся на совет директоров уже будучи практически согласованными исполнительными органами банков. После проведения совета возможно только согласование аудиторской фирмы (аудитора), которая в соответствии с п.1.9 Положения N 12-П должна осуществлять контроль за соответствием процедур, связанных с реорганизацией, действующему законодательству Российской Федерации.

Второй этап связан с деятельностью системы Банка России. После получения уведомления о предстоящей реорганизации ЦБ РФ может провести проверку банка с целью выяснения его финансового состояния. Как подчеркнуто в п.2.2.4 Положения N12-П, это - право территориального учреждения, которое будет использоваться в том случае, если существуют сомнения в достоверности отчетности. Если банк будет располагаться на территории, не подведомственной территориальному учреждению, то последнее в течение 3 рабочих дней извещает о предстоящей реорганизации территориальное учреждение по месту нахождения банка. В свою очередь, территориальное учреждение по месту нахождения банка не позднее 7 рабочих дней извещает реорганизующиеся банки и территориальные учреждения по месту их нахождения о проведении рабочего совещания. Цель проведения такого совещания - выявление на ранней стадии потенциально спорных вопросов, которые могут возникнуть в процессе реорганизации, а также установление оперативных контактов между сотрудниками надзорных подразделений территориальных учреждений, на которых возложен надзор за реорганизующимися банками, в том числе и на стадии реорганизации. Это совещание должно быть созвано не позднее чем через 3 недели с момента получения территориальными учреждениями по месту нахождения реорганизующихся банков уведомлений о готовящейся процедуре.

Третий этап - проведение общих собраний. Они могут проводиться не ранее чем через 30 дней после направления уведомления о реорганизации. При решении вопроса о реорганизации также должны быть решены вопросы об утверждении договора о слиянии или присоединении, в том числе о назначении аудиторской фирмы, осуществляющей совместный аудит банков.

Четвертый этап - работа с кредиторами обоих банков, а если хотя бы один из них действовал в форме акционерного общества, то с акционерами данного банка, которые заявят требование о выкупе принадлежащих им акций.

Пятый этап - подписание договора о слиянии или присоединении. Текст договора, с точки зрения процедуры, должен быть разработан к моменту проведения советов директоров, на которых принималось решение о реорганизации, утвержден на общих собраниях реорганизующихся банков. На общих собраниях также должны быть определены лица, уполномоченные подписывать от имени банков этот договор. В этом документе обязательно должен быть урегулирован вопрос о новых обязательствах, сторонами которых могут быть реорганизующиеся банки, если они (обязательства) возникнут до вступления в силу решения о реорганизации (п.2.1 Положения N 12-П). Самым простым способом решения было бы введение запрета на осуществление банками не только пассивных, но и активных операций в период, который формально начинается с момента подписания договора. Однако трудно представить, что банки согласятся на такое условие. Поэтому следует говорить о необходимости взаимного контроля (в случае сливающихся банков) либо контроля со стороны присоединяющего банка за присоединяющимся. Этот контроль может быть выражен во взаимном предоставлении ежедневных балансов и информации о текущих операциях; в ограничениях масштаба проводимых операций; в системе особого контроля с помощью представительства в органах, принимающих решения, при осуществлении крупных сделок и т.д.

Шестой этап - проведение совместного общего собрания. Оно не может быть проведено ранее чем через 30 дней со дня проведения общих собраний реорганизующихся банков, а в случае акционерных банков этот срок может увеличиться до 75 дней. На собрании принимается решение об учредительных документах банка, об избрании его органов управления; об утверждении сводного баланса; о выпуске ценных бумаг и об утверждении документов, необходимых для регистрации выпуска акций и отчета об этом выпуске. Акции первой эмиссии реорганизованного банка распространяются только среди его учредителей.

Процедура присоединения по сравнению с процедурой слияния имеет ряд особенностей, хотя в целом они достаточно близки:

а) моментом реорганизации и, следовательно, возникновения банка является исключение из Книги государственной регистрации кредитных организаций присоединяющегося банка;

б) процедура формально связана с внесением изменений и дополнений в устав присоединяющего банка и регистрацией этих изменений Банком России.

По сравнению с процедурой слияния изменяется перечень документов, которые должны представить в территориальное учреждение Банка России лица, уполномоченные общим собранием. В их число включены:

а) документы, предусмотренные п.142 Инструкции N 49, в том числе: ходатайство кредитной организации, к которой осуществляется присоединение; протоколы общих собраний участников реорганизуемых банков, на которых было принято решение об их реорганизации в форме присоединения; передаточный акт; протокол совместного общего собрания; договор о присоединении; текст изменений и дополнений в устав присоединяющей кредитной организации; список участников банка; документы, подтверждающие уведомление кредиторов банков об их реорганизации и т.д.;

б) документы, предусмотренные п.4.1 Положения N 12-П, в том числе: документы, необходимые для регистрации выпуска дополнительных акций и отчета об итогах их выпуска; бизнес-план банка; проект сводного баланса; проекты положений о филиалах; уведомление об открытии филиалов; заявление о закрытии корсчета присоединяющегося банка и субкорсчетов его филиалов, а также отчет аудиторской фирмы (аудитора).

Территориальное учреждение в течение 30 дней (если потребовалась проверка - в течение 60 дней) готовит заключение и направляет его в центральный аппарат Банка России. Одновременно с подготовкой заключения территориальное учреждение производит согласование изменений и дополнений в устав банка.

Третий этап связан с регистрацией изменений и дополнений в уставе банка Банком России. Специально оговаривается, что указанные изменения и дополнения в устав вступают в силу с момента исключения из Книги государственной регистрации кредитных организаций записи о прекращении деятельности присоединяющегося банка.

Банк сохраняет в полном объеме права на все виды операций, которые он мог производить в связи с действием лицензии присоединяющего банка. Однако по ходатайству реорганизующихся банков может быть выдана новая лицензия с расширенным перечнем операций, если присоединяющийся банк имел право их осуществлять.

2.2 Разделение и выделение

Разделение кредитных институтов в зависимости от того, относятся ли они к коммерческим организациям или нет, имеет значение с точки зрения регулирования их деятельности. Если такой институт признается коммерческой организацией, то он должен действовать в соответствии с законами о кредитном деле, кредитных организациях и т.п. В противном случае должны быть указаны другие основные законы, определяющие деятельность организации.

Независимо от выполняемых функций и форм специализации кредитные организации, в том числе и банки, могут создаваться на основе как частной собственности, так и государственной. В кредитных системах многих стран существуют смешанные государственно-частные кредитные организации (банки, лизинговые, финансовые компании и др.).

Панорама кредитной системы не будет полной, если не упомянуть финансовые услуги почты. Обладая крупной сетью отделений, размещенных на территории многих стран, почтово-сберегательная система собирает значительное число вкладов (например, в Японии они составляют более 20%, что соответствует примерно 2 трлн дол.). В то же время следует учитывать, что почтовая система не выдает кредиты. Помимо выполнения традиционных функций привлечения денежных средств, почтово-сберегательная система занимается страхованием и оказывает другие финансовые услуги, облегчая доступ населения к ним. Так, японская почтово-сберегательная система является крупнейшим в мире учреждением по объему привлечения частных сбережений. На этом, как утверждают специалисты, основано экономическое и политическое могущество японского финансового капитала. Привлеченные денежные средства населения Японии поступают в распоряжение правительства, формируя как бы «второй государственный бюджет», достигающий почти 10% годового ВНП. Получая дешевые денежные средства через почтово-сберегательную систему, Япония до недавнего времени не нуждалось в развитии рынка государственных долговых обязательств.

При выделении из состава кредитной организации одной или нескольких новых кредитных организаций к каждой из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Особенности регистрации кредитной организации, созданной в результате реорганизации кредитной организации в форме выделения, заключаются в следующем:

в территориальное учреждение ЦБ РФ по месту предполагаемого нахождения создаваемой кредитной организации наряду с обычными для регистрации новой кредитной организации документами ,необходимо подать:

протокол общего собрания участников реорганизуемой кредитной организации, на котором было принято решение о реорганизации в форме выделения, о создании новой кредитной организации и утвержден разделительный баланс (три экземпляра);

разделительный баланс кредитной организации (три экземпляра);

четыре экземпляра изменений и дополнений в учредительные документы реорганизуемой кредитной организации, содержащих информацию о реорганизации кредитной организации в форме выделения и об уставном капитале кредитной организации, уменьшенном в результате реорганизации;

по результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение ЦБ РФ направляет в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций ЦБ РФ заключение о возможности реорганизации кредитной организации;

при принятии по полученным документам положительного решения о государственной регистрации кредитной организации,

созданной в результате реорганизации кредитной организации в
форме выделения, и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций ЦБ РФ:

в течение трех рабочих дней с момента принятия положительного решения направляет в регистрирующий налоговый орган один экземпляр документов, предусмотренных ст. 14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", с сопроводительным письмом;

не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в единый государственный реестр юридических лиц записи о кредитной организации ЦБ РФ вносит запись о государственной регистрации созданных в результате выделения кредитных организаций (с указанием кредитной организации, из которой выделилась другая кредитная организация);

направляет с почтовым подтверждением оригинал свидетельства о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц, полученный от уполномоченного регистрирующего органа, по два экземпляра свидетельства о государственной регистрации, учредительных документов, лицензии созданной кредитной организации в территориальное учреждение ЦБ РФ*, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, созданной в результате реорганизации;

в реестр, который ведется в территориальном учреждении ЦБ РФ, вносится запись о создании в результате выделения кредитных организаций (с указанием кредитной организации, из которой произошло выделение).

2.3 Преобразования

Реорганизация кредитной организации в форме преобразования
При преобразовании кредитной организации -- юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) -- к вновь возникшей кредитной организации переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Преобразование кредитной организации может осуществляться следующими способами:

преобразование кредитной организации, существующей в форме акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью и наоборот;

преобразование кредитной организации, существующей в форме акционерного общества в общество с дополнительной ответственностью и наоборот;

преобразование кредитной организации, существующей в форме общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью и наоборот. Изменение кредитной организацией, действующей в форме акционерного общества, типа акционерного общества (например, закрытого на открытый) не является реорганизацией.

К кредитной организации, возникающей в результате преобразования, не предъявляются:

требования ЦБ РФ по минимальному размеру уставного капитала, применяемые в отношении вновь создаваемой кредитной организации;

требования о получении предварительного согласия ЦБ РФ на приобретение более 20% долей (акций) кредитной организации;

обязанность уведомления ЦБ РФ в случае приобретения более 5% в долей (акций) кредитной организации при условии, что приобретение указанных долей было согласовано ранее и эти доли (акции) остаются неизменными или уменьшаются. Регистрация кредитной организации, возникшей в результате преобразования, характеризуется следующими особенностями:

в дополнение к обычным документам в территориальное учреждение ЦБ РФ, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, представляются:

передаточный акт (три экземпляра);

две копии опубликованного в печати баланса преобразуемой кредитной организации с указанием наименования печатного органа, номера и даты публикации;

по результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение ЦБ РФ направляет в ЦБ РФ (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) заключение, содержащее:

оценку бизнес-плана;

информацию о реорганизации кредитной организации, ее финансовом положении;

перечень лицензий ЦБ 1>Ф, на основании которых она действует;
при принятии по полученным документам положительного решения о государственной регистрации кредитной организации, возникшей в результате преобразования, и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций ЦБ РФ:

в течение трех рабочих дней с момента принятия положительного решения направляет в уполномоченный регистрирующий орган один экземпляр документов, предусмотренных ст. 14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", с сопроводительным письмом;

не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в единый государственный реестр юридических лиц записи о кредитной организации ЦБ РФ вносит в Книгу государственной регистрации кредитных организаций запись о государственной регистрации возникшей в результате преобразования кредитной организации (с указанием организационно-правовой формы, в которой кредитная организация осуществляла деятельность до реорганизации);

направляет в территориальное учреждение ЦБ РФ, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, с почтовым подтверждением оригинала свидетельства уполномоченного регистрирующего органа о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о кредитной организации, по два экземпляра свидетельства о государственной регистрации, учредительных документов и лицензии преобразованной кредитной организации;

в реестр, который ведется в территориальном учреждении ЦБ РФ, вносится запись о создании в результате преобразования кредитной организации (с указанием организационно-правовой формы, в которой кредитная организация осуществляла деятельность до реорганизаций).

Таблица 2.1

Кредитные организации, реорганизованные в форме преобразования в I квартале 2010 год (информация подготовлена на основании сведений, поступивших из Уполномоченного регистрирующего органа на отчетную дату)

* ОПФ - организационно-правовая форма

ТОО - товарищество с ограниченной ответственностью
ООО - общество с ограниченной ответственностью
ЗАО - закрытое акционерное общество
ОАО - открытое акционерное общество

3. Слияние и присоединение как одно из направлений повышения капитализации банков