Валютный контроль и валютное регулирование

1

Московский государственный университет экономики статистики и информатики

Тверской филиал

Курсовая работа

По дисциплине: «Банковское дело»

На тему: «Валютный контроль и валютное регулирование»

Выполнила: Садикова А.И.

Группа З5-ФК-11

Проверила:

Тверь 2008

Содержание:

1. Валютный контроль: понятие, задачи

2. Правовые основы валютного контроля в РФ

2.1 Валютные операции - предмет валютного контроля

2.2 Субъекты валютного контроля по законодательству РФ

2.3 Объекты валютного контроля по законодательству РФ

2.4 Нормативное закрепление цели и задач валютного контроля

3 Валютное регулирование и его виды

Заключение

Список используемой литературы

1. Валютный контроль: понятие, задачи

Независимо от юридического режима воздействия на валютные отношения, контрольные мероприятия всегда являются составной частью валютной политике государства. Однако их значение максимально, если государство использует для выравнивания платежного баланса и обеспечения устойчивости национальной валюты механизм валютного регулирования. В том случае число участников валютных отношений не ограничено, но их деятельность поставлена в жесткие рамки валютных ограничений, что создает потенциальную угрозу увеличения попыток обойти нормы валютного законодательства. Можно сказать, что расходы государства на создание системы валютного контроля -- плата за экономическую эффективность валютного регулирования.

Валютный контроль осуществляется в целях реализации государственной политики, представляя собой вид государственного контроля. В таком качестве валютный контроль может быть рассмотрен в некоторых аспектах.

Во-первых, он является одной из функций государственного управления. Валютный контроль обеспечивает проверку деятельности участников валютных отношений для выявления случаев отклонения от выполнения управляющих предписаний государства.

Во-вторых, валютный контроль представляет собой стадию конкретных управленческих действий государства. Так, установив правело обязательного возврата в страну экспортной выручки резидентов, государство в лице органов и агентов валютно-экспортного контроль отслеживает движение выручки практически по каждому внешнеторговому контракту через систему паспортов сделок.

В-третьих, валютный контроль- форма обратной связи в системе регулирования валютных отношений. Действующая в России система валютного контроля предполагает получение его органами и агентами информации не только о противоправный, но и о правомерных действиях лиц, совершающих операции с валютой. Тем самым, становится возможным оценка результатов валютных мероприятий государства и их своевременная коррекция. Например, получая информацию о многочисленных фактах приобретения резидентами недвижимого имущества за рубежом без оформления лицензии на вывоз капитала, Банк России принял решение о переходе к уведомительному порядку совершения таких операций, поскольку массовые нарушения нерационального требования подрывали уважение к любым правилам валютного регулирования как таковым.

В-четвертых, как уже было показано выше, валютный контроль направлен на обеспечение соблюдения правил валютных операций ( валютных ограничений). Тем самым валютный контроль есть способ поддержания правопорядка в валютной сфере.

Анализ отдельных элементов валютного контроля приводит к выводу, что валютный контроль является самостоятельным видом государственного контроля. Данный вид контроля обладает собственным предметом, особым кругом субъектов контрольной деятельности и подконтрольных объектов, специальными задачами и целями и определенным набором контрольных методов. Остановимся на каждом из элементов несколько подробней.

Валютные операции, совершаемые резидентами и нерезидентами на территории Российской Федерации, подвергают валютному контролю независимо от того, установлены ли законодательством ограничения на совершение тех или иных действий с валютой (валютные ограничения), однако наличие валютных ограничений сказывается на степени активности государственного контроля. Наиболее жестоко контролируют валютные операции, связанные с вывозом капитала. Как правило, совершение таких операций возможно только с согласия Центрального банка РФ. Получение разрешения Банка России всегда предполагает проверку сведений, заявлений лицом, обратившегося за разрешением.

Операции, проведение которых не ограниченно, тщательно документируются и подвергаются выборочным проверкам, преследующим цель выявить операции, ошибочно или умышленно отнесенные к текущим, но фактически направленные на вывоз капитала из страны. Кроме того, свободное совершение валютных операций, как правило, связано с выполнением ряда формальностей, представляющих собой меры пассивного контроля (например, предоставление статистических данных, составление паспорта сделки и т.п.). Такие меры позволяют организовать наблюдение органов валютного контроля за проведением любых валютных операций, накапливать информацию о движении валютных потоков и при необходимости корректировать валютную политику государства. Следовательно, предметом валютного контроля выступают любые валютные операции.

Субъектами валютного контроля - это те государственные органы, а в ряде случаев- негосударственные организации и учреждения, которые наделены полномочиями проводить мероприятия по проверке соблюдения валютного законодательства.

По законодательству РФ субъекты валютного контроля делятся на две группы.

1. Органы валютного контроля - государственные органы исполнительной власти специальной компетенции, наделенные полномочиями:

· Устанавливать на основе законодательных норм правила совершения отдельных видов валютных операций и предоставления информации о них;

· Проверять законность валютных операций;

· Самостоятельно принимать решения о привлечении к ответственности лиц, нарушивших валютное законодательство.

Органами валютного контроля в настоящее время являются Центральный банк РФ, Федеральная служба России по валютно-экспортному контролю и Государственный таможенный комитет РФ. Законодательством к органам валютного контроля причислено также Министерство РФ по налогам и сборам.

2. Агенты валютного контроля - как правило, негосударственные организации и учреждения, на которые законом возложена обязанность осуществления контрольных функций. Полномочия агентов исчерпываются правом вести наблюдение за валютными операциями и проверять исполнение валютного законодательства. Например, агентами валютного контроля выступает негосударственные банки, имеющие право на выполнение валютных операций. Совершая валютные операции по поручению клиентов, банки обязаны контролировать законность этих операций.

Полномочия агентов валютного контроля по проведению проверок ограничиваются операциями, совершаемыми с их участием. Так, банк не вправе и не обязан проверять законность валютных операций своего клиента, осуществляемых через другой банк.

Подконтрольными объектами выступают физические и юридические лица, совершающие валютные операции. В системе управления валютными отношениями эти лица являются адресатами властных предписании, что вызывает необходимость контроля за выполнением таких предписаний.

Лица - участники валютных отношений подразделяются на две группы в зависимости от их связи с государством:

1) резиденты страны;

2) нерезиденты страны;

чаще всего для определения такой связи используют два критерия: во-первых, экономический (лицо признается резидентом той страны, где оно имеет центр экономических интересов) и, во - вторых, формально -юридический (лицо является резидентом той страны, где оно зарегистрировано).

Валютные операции резидентов подчиняются нормам валютного законодательства РФ независимо от территории их совершения. Например, действует правило, согласно которому резидент может открыть счет в иностранном банке за пределами РФ только при наличии разрешения Центрального банка РФ. Очевидно, что деятельность резидентов в полном объеме подконтрольна российским органам и агентам валютного контроля. В приведенном примере органы валютного контроля будут вправе проверить наличие лицензии БР на открытие счета в зарубежном банке.

Что касается нерезидентов, то российские правила о валютных операциях распространяются на них лишь постольку, поскольку они совершают операции на территории РФ. При этом режимы операций, адресованные нерезидентами, отличаются от режимов, установленных для резидентов.

Соблюдение нерезидентами таких специальных режимов и правил может проверяться российскими органами и агентами валютного контроля, хотя на практике это достаточно сложно. Тем не менее, нерезиденты наряду с резидентами могут быть признаны объектами валютного контроля (подконтрольными субъектами) при совершении ими валютных операций, подпадающих под действие российских правил валютного регулирования.

Цель валютного контроля может быть определена как обеспечение законности при проведении валютных операций. В первую очередь, это выражается в проверке соблюдения режимов валютных ограничений. Однако контроль за законностью распространяется и на совершение действий, не подпадающих под запреты или ограничения. Речь идет об уже упоминавшихся нормативных требованиях по предоставлению информации о валютных операциях, совершаемых свободно (например, ведение паспорт внешнеэкономической сделки).

Следует особо отметить, что целью контроля не являются воздействие на режим осуществления той или иной валютной операции. Выполнение требований контролирующий субъектов по предоставлению информации не должно затруднять или делать невозможным проведение законных операций с валютой.

Ряд исследователей указывает, что контрольные мероприятия иногда перерастают в валютные ограничения фактического характера, действующие наряду с законодательными. Так, Л.И. Фрей приводит пример Италии, в которой в 30-е гг. переводы валюты по импортным контрактам с иностранными партнерами не были запрещены формально, однако банки были обязаны для перевода средств за рубеж требовать представления таможенных документов о ввозе товара. Тем самым операции по переводу средств до ввоза товара фактически были запрещены. На опасность перерастания мер пассивного контроля в валютные ограничения указывается также в работе В. Эбке « Международное валютное право».

По своим целям валютный контроль может быть назван скорее «валютным надзором», так как контролирующие органы не решают вопросов целесообразности проверяемых операций и не наделены правом вмешательства в оперативную деятельность проверяемых объектов. Например, уполномоченный банк как агент валютного контроля может отказаться выполнить поручение клиента на проведение незаконного платежа, однако он не может ни дать указание руководителю организации об отзыве поручения, ни повлиять на решение о заключении валютной сделки.

Для выполнения своей основной цели - обеспечение правопорядка в валютной сфере - валютный контроль направлен на решение определенных задач, зависящих от проводимых государством мер валютного регулирования:

· обеспечение соблюдения режимов операций, связанных с движением капитала;

· обеспечение наблюдения за экспортом, проверка соблюдения требований, направленных на репатриацию экспортной валютной выручки и формирование валютного резерва страны;

· проверка соблюдения правил совершения операций с валютной и валютными ценностями внутри страны;

· обеспечение соблюдения правил перемещения валюты и валютных ценностей через границу.

К валютному контролю относится проверка исполнения валютных требований экономического (а не юридического) характера, а также различных правил, хотя и влияющих на состояние платежного баланса страны, но не относящихся к валютному регулированию.

Используемые субъектами валютного контроля методы - это, как правило, наблюдение и проверка. Наблюдение состоит в сборе информации, регулярно предоставляемой участниками валютных операций. Проверка предполагает привлечение дополнительных источников информации. Метод наблюдения позволяет реализовать функцию контроля как элемента обратной связи в системе валютного регулирования. Метод проверки используется там, где контроль направлен на пресечение нарушений валютных правил.

Валютный контроль представляет собой вид государственного контроля, состоящий в осуществлении органами валютного контроля и их агентами мероприятий, направленных на обеспечение законности при проведении валютных операций. Валютный контроль в России является составной частью системы валютного регулирования, обеспечивая эффективность устанавливаемых государством валютных ограничений.

2. Правовые основы валютного контроля в РФ

Правовые нормы, регулирующие валютный контроль в РФ, являются составной частью правового института валютного регулирования. Данная группа норм закрепляет основные элементы валютного контроль: компетенцию и полномочия органов и агентов валютного контроля, права и обязанности подконтрольных субъектов, задачи валютного контроля.

Необходимо, прежде всего, остановиться на вопросе о влиянии на систему валютного контроля конституционных и международно - правовых норм. Данная проблема не получила исчерпывающего освещения в литературе, хотя применительно к международным валютным отношениям примеры таких исследований имеются.

Конституция Российской Федерации служит основой и ориентиром правового регулирования практически любой сферы деятельности государственных органов. Однако следует признать, что использование конституционных норм в решении вопросов валютного регулирования и контроля носит, как правило, косвенный характер.

Анализ Конституции РФ приводит к выводу, что связь с рассматриваемой проблематикой имеют следующие положения.

Во - первых, это п. «ж» ст. 71 и не говориться о валютном контроле, представляется, что данное положение следует толковать расширительно, поскольку валютный контроль является составной частью механизма валютного регулирования. Очевидно, что при единстве валютных правил установление разного порядка проведения контрольных мероприятий в субъектах Федерации не имеет смысла.

Во - вторых, следует указать п. «в» ст. 106 Конституции РФ, фиксирующий правило обязательного рассмотрения в Совете Федерации федеральных законов, принятых Государственной Думой по вопросам валютного регулирования. Тем самым подчеркивается важность законодательного решения валютных вопросов. К сожалению, на практике роль закона данной области, Закон о валютном регулировании и валютном контроле, поправки не вносили в течение 6 лет с момента принятия в октябре 1992 г. на фоне постоянно меняющегося в этот период законодательства России такая стабильность Закона указывает лишь на то, что его нормы фактически не регулировали реальных валютных отношений. Они были подменены подзаконным регулированием, чрезвычайно подвижным и изменчивым, которое и придавало жизнь нормам валютного регулирования. На уровне подзаконных актов решаются вопросы: определения круга валютных операций, связанных с движением капитала, но осуществляемых без лицензии Банка России; установления случаев, в которых экспортная выручка не подлежит обязательной репатриации, и многие другие. Подробнее это будет рассмотрено ниже применительно к регулированию валютного контроля.

Между тем Конституция РФ дает основания утверждать, что меры валютного контролирования (валютные ограничения, правила валютного контроля) должны принимать на законодательном уровне. Так, в ст. 76 Конституции РФ закреплено, что по вопросам ведения РФ принимаются федеральные законы. Поскольку валютное регулирование отнесено к ведению Федерации (п. «ж» стю71 Конституции РФ), оно требует законодательного установления соответствующих норм с соблюдением процедуры рассмотрения закона в Совете Федерации (п. «в» ст.106 Конституции РФ).

Таким образом, очевидно, что воздействие норм Конституции РФ на формирование валютного законодательства незначительно. Приходится контролировать, что в основном законе государства не нашли отражения такие принципиальные моменты, как важнейшие задачи валютной политике государства, разграничение компетенции государственных органов в валютной сфере, гарантии прав лиц, совершающих операции с валютой. Между тем прямое конституционное закрепление этих положений послужило бы установлению стабильности валютной политики РФ. Практика Конституционного Суда РФ показывает, что нормы Конституции РФ достаточно тесно связаны с областью валютного регулирования. Так, именно на уровне правовой позиции КС РФ решен вопрос о недопустимости взыскания в бесспорном порядке штрафов за нарушение валютного законодательства (Определение Конституционного Суда РФ от 4 марта 1999 г. №50-О// Вестник Конституционного Суда РФ-1999-№3).

Международными соглашениями, участницей которых является РФ, непосредственно правила валютного контроля не устанавливаются. Если применительно к порядку проведения валютных операций международные соглашения выступает подчас непосредственным источником правового регулирования, то на валютный контроль они воздействуют лишь опосредованно.

Поясним сказанное на примере. Международные обязательства России, влияющие на ее валютное законодательство, связанны с ее членством в Международном валютном фонде (МВФ). Решение о вступление в МВФ было закреплено Постановлением Верховного Совета РФ от 22 мая 1992 г. №2815-I «О вступлении РФ в Международный валютный фонд, Международный банк реконструкции и развития и Международную ассоциацию развития». Тем самым Россия приняла на себя обязательства, вытекающие из статей Соглашения Международного Валютного Фонда, принятых на конференции ООН 22 июля 1944 г. в г. Бреттон - Вудс, США. Исходя из положений ст. 5 Федерального закона от 15 июля 1995 г. №101-ФЗ «О международных договорах РФ» нормы Соглашения МВФ следует рассматривать как составную часть российской правовой системы. Поскольку в России в период присоединения к Соглашению только совершался переход от режима валютной монополии государства к режиму валютного регулирования, международные обязательства, вытекающие из членства в МВФ, Россия приняла на себя не в полном объеме. Такой порядок допускается условиями Соглашения МВФ (ст. XIV «Переходные меры» ). Как следует из п. 6 Постановления ВС РФ о вступлении в МВФ, Россия первоначально не принимала на себя обязательств, установленных разд. 2(а) ст. VIII Соглашения МВФ, предусматривающего отказ государств - членов от введения ограничений на платежи и переводы по текущим валютным операциям.

Полное принятие положений, закрепленных ст. VIII Соглашения Фонда, последовало за изданием Указа Президента РФ от 16 мая 1996 г. №721 «О мерах по обеспечению перехода к конвертируемости рубля». Впрочем, это мероприятие никак не отразилось на внутреннем законодательстве России, хотя составной частью института валютного регулирования стали нормы, устанавливающие такие принципиальные положения, как отказ от ограничений на текущие платежи, отказ от «дискриминационной валютной практики» (т.е. от множественности курсов для разных покупателей валюты), конвертируемость валюты (разд. 2-4 ст.VIII Соглашения МВФ).

Что касается валютного курса, от Соглашения МВФ прямых предписаний на данный счет не содержит. Но при создании системы валютного контроля нормы Соглашения должны влиять на внутреннее законодательство страны - участницы.

Во - первых, введение таких мер, как контроль за импортом или экспортом товара (работ, услуг), предполагающих ряд формальностей при совершении внешнеторговых операций с целью государственного контроля за обоснованностью платежей и переводов по текущим валютным операциям. Строго говоря, система формальностей (ведение паспортов сделок, требование проведении расчетов исключительно через уполномоченный банк, ведущий паспорт сделки) должна быть разумной и достаточно гибкой, чтобы не послужить препятствием к совершению текущих валютных платежей добросовестными участниками внешнеторговых отношений. Как уже отмечалось, контрольные мероприятия не должны перерастать в фактические валютные ограничения.

Во - вторых, при осуществлении валютного контроля государство - участник МВФ должно ориентироваться на цели Соглашения Фонда, стремясь к проведению валютной политики без их нарушения. Статья 1 Соглашения закрепляет следующие цели создания МВФ, влияющие на политику стран - членов в области, как валютного регулирования, так и валютного контроля:

· стимулирование международного сотрудничества;

· содействие расширению и сбалансированному росту мировой торговли;

· достижение валютной стабильности;

· отмена валютных ограничений, препятствующих росту мировой торговли;

· устранение диспропорций в платежных балансах государств без обращения к ограничительным мерам;

· сокращение продолжительности международных расчетов.

Таким образом, международно - правовой документ, Соглашение МВФ, косвенно влияет на нормативное регулирование валютного контроля в России и, что само важное, может служить ориентиром при толковании норм внутреннего законодательства о валютном контроле.

Как правило, международно- правовые соглашения очерчивают только исходные положения, которые должны конкретизироваться на уровне национального законодательства. Однако следует выделить круг международных соглашений, непосредственно затрагивающих сферу валютного контроля. Речь идет о межправительственных соглашениях, о сотрудничестве и взаимной помощи в области валютного и экспортного контроля. Так, подобное Соглашение было заключено 22 октября 1996 г. между Правительством РФ и Правительством Республики Узбекистан. В развитии этого Соглашения между Федеральной службой России по валютному и экспортному контролю и Государственным налоговым комитетом Республики Узбекистан был подписан Протокол от 12 марта 1997 г. о сотрудничестве и взаимные обязательства сторон по обмену информацией, исполнению запросов, обмену опытом, оказанию помощи в подготовке кадров, а также по содействию в установлении контактов с иными органами договаривающихся сторон, наделенными полномочиями в области валютного и экспортного контроля. Аналогичное соглашение подписано с Азербайджанской Республикой.

Тем самым нормы международного права выполняют две основные функции применительно к регулированию валютных отношений и валютного контроля: во - первых, нормы международных соглашений закрепляют принципиальные подходы к формированию валютной политики государств; во - вторых, они могут непосредственно воздействовать на контрольные правоотношения, как это имеет место в случае с международными договорами о правовой помощи в сфере валютного контроля.

Основные компоненты системы валютного контроля находят свое отражение в законах и подзаконных актах, издаваемых по валютным вопросам.

2.1 Валютные операции - предмет валютного контроля

Согласно ст. 10 Закона РФ « О валютном регулировании и валютном контроле» валютный контроль обеспечивает соблюдение «валютного законодательства при осуществлении валютных операций».

Таким образом, чтобы четко определить область действия валютного контроля, нужно, установить смысл термина «валютные операции».

В Законе о валютном регулировании и валютном контроле, основном российском нормативном акте в валютной сфере, для отнесения тех или иных действий к валютным операциям используется формальный метод: в п. 7 ст. 1 Закона дается перечень юридических действий, образующих валютные операции:

1. « операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности», иначе говоря, совершение юридических действий - сделок с валютой;

2. Использование валюты в качестве средства платежа, пользование платежных документов, т.е. совершение сделок, в которых переход прав на валюту является следствием, а не целью (например, поставка товаров с оплатой в иностранной валюте);

3. Ввоз, вывоз, пересылка в РФ и из РФ валютных ценностей, международные денежные переводы, т.е. действия фактического характера, которые могут быть даже не связаны с какими - либо сделками и иными юридическими действиями (права и обязанности лиц в отношении валютных средств не изменяются, например, гражданин, возвращаясь из-за рубежа, переводит или перевозит собственные накопления).

При всей универсальности приведенных в Законе формулировок практика использования нормативного определения валютных операций затрудняется отсутствием указания на общие критерий, который может быть использован для нестандартных ситуаций. Необходимость дополнения формального критерия критерием материальным можно проиллюстрировать несколькими примерами.

При совершении форвардных сделок с валютой, предусматривающих куплю - продажу валюты по фиксированной цене с требованием «поставки» валюты в будущем, приобретающая сторона вправе отказаться реализовать свое право на покупку валюты, уплатив продавцу «премию». В итоге перехода права собственности на валютные ценности по таким сделкам, как правило, не происходит. Является ли совершение такой сделки «валютной операцией» в соответствии со ст.1 Закона о валютном регулировании, до конца неясно. В Законе используется неопределенный термин «операции, связанные с переходом права собственности», но степень такой связи не конкретизируется.

Затруднения влечет толкование формулировки «переход иных прав» на валютные ценности. Так, в отношениях по договорам комиссии, поручения, агентирования одно лицо может дать указание другому лицу приобрести за рубежом партию товаров и предоставить сумму средств в иностранной валюте, необходимую для исполнения поручения. Возникает проблема: имеет ли место валютная операция в отношениях между посредником, учитывая, что права собственности у посредника на полученные валютные средства не возникает? Данный вопрос встретился в практике Высшего Арбитражного Суда РФ по конкретному делу. Суд счел, что валютная операция между сторонами по договору комиссии имела место в виде расчетов в иностранной валюте на территории РФ между комитентом и комиссионером, признав такую операцию неправомерной (Постановление Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. №4580/97).

Данная позиция представляется неоднозначной. Во-первых, определение валютной операции, содержавшееся в Законе до 1999 г. вообще не оперировало термином «расчеты». Этот термин включен в подп. «г» п. 7 ст.1 Закона о валютном регулировании применительно к рублевым операциям между резидентами и нерезидентами (ст. 20 Федерального закона «о первоочередных мерах в области бюджетной и налоговой политики»). Во - вторых, неясно, приобретаете ли комиссионер вещные права на переданную ему валюту, что позволило бы сделать вывод о совершении валютной операции. Ведь посредник всего лишь представлял интерес импортера во внешнеэкономической сделке. В-третьих, с точки зрения защиты национальной валюты, абсолютно безразлично, будет импортер участвовать в расчетах самостоятельного или поручит расчеты посреднику.

Кроме того, сам термин «операции» не является по своему характеру юридическим, что также затрудняет применение установленного Законом формального критерия. Этим термином на практике может обозначаться и реальное совершение сделки, и бухгалтерская проводка по счетам, и техническое действие.

Как следствие, в ряд случаев органы валютного контроля приходят к выводу о наличии валютной операции, хотя по смыслу п. 7 ст. 1 Закона о валютном регулировании операция таковой не является. Подобный спор был предметом рассмотрения в Арбитражном суде г. Москвы. Российская организация являлась законным владельцем 25% доли в уставном капитале французской фирмы. По решению общего собрания учредителей французская фирма увеличила уставной капитал за счет внутренних источников - резерва и нераспределенной прибыли прошлых лет. В результате номинальный размер доли, принадлежащий российскому владельцу, существенно увеличился. По мнению органов валютного контроля, увеличение номинальной стоимости доли образует валютную операцию, связанную с движением капитала. Поскольку российская организация провела операцию без лицензии, сумма, эквивалентная приросту доли, была изъята в бюджет.

Абсурдность этой ситуации очевидна: российская организация не производила валютных выплат и не приобретала дополнительных валютных ценностей, т.е. вообще не совершала каких либо действий, которые могли бы квалифицироваться как валютные операции. Обжалуя решение органа валютного контроля в суде, организация указала, что увеличение уставного капитала за счет собственных источников - действие, совершенное иностранной компанией, поскольку представляет собой распоряжение ресурсами, находящимися в собственности данной иностранной компании.

Однако суд позицию истца не поддержал. По мнению суда, истец совершил операцию, распорядившись правом на получение валютных ценностей, - отказался от распределения резервов и прибыли прошлых лет и дал согласие на направление их в счет увеличения уставного капитала. Решение органа валютного контроля было оставлено в силе.

Представляется, что позиция Арбитражного суда в данном случае была ошибочной.

«Распоряжение правами на валютные ценности» по действующему законодательству не является валютной операцией. Даже если допустить, что в отношении источников формирования капитала истец имел обязательственные права требования, получим, что объектом сделки выступила не валютная ценность, а имущественное право на нее.

Между тем п. 7 ст. 1 Закона о валютном регулировании, на который ссылается суд, к валютным относятся операции, связанные с переходом прав на валютные ценности. Переход права на имущество в виде имущественного права, права на получение валюты в будущем, названной нормой не охватывается.

Следуя подобному расширительному толкованию п. 7 ст. 1 Закона, валютной операцией можно будет считать, к примеру, не исполнение, а подписание любого внешнеторгового контракта, так как уже в результате заключения контракта у кредитора возникает имущественное право на получение валюты в будущем.

Приведенные примеры показывают, что формально - казуистическое понимание валютной операции не дает ответа на главный вопрос: что же должно быть отнесено законодателем к числу валютных операций?

Между тем динамика изменения валютного законодательства демонстрирует, что потребность в материальном критерии валютной операции имеется.

Так, с момента принятия и до 1999 г. действующий Закон о валютном регулировании содержал пробел в отношении ситуаций, когда в роли валюты выступает национальная денежная единица России, рубль. Во время принятия Закона (1992 г.) расчеты в рублях в международных финансовых отношениях встречались крайне редко. Расширение международных торговых связей, возникновение интереса к рублю как к платежному средству сделало необходимым дополнение п. 7 ст. 1 Закона: расширение круга валютных операций путем отнесения к их числу расчетов резидентов с нерезидентами с использованием национальной валюты.

Давая определение валютной операции, необходимо выделить материальный критерий, позволяющий относить те или иные действия с денежной единицей иностранного государства или своей страны к валютным операциям. Как правило, в имеющейся литературе по данному вопросу авторы воспроизводят нормативное определение валютной операции. Однако встречаются попытки сформулировать общее понятие валютной операции. Так, а работе «Валютный контроль на предприятии» отмечается, что валютные операции - «это урегулированные национальным законодательством или международными соглашениями сделки и иными действия, предметом которых являются валютные ценности». К сожалению, этому определению присущ ряд недостатков:

· во-первых, не совсем ясно, что имеется в виду при указании на регулирование операции международным законодательством;

· во-вторых, непонятно, какие действия должны быть урегулированы правовыми нормами как валютные операции, т.е. сохраняется использование формального критерия.

В упоминавшейся работе Л.Г. Ефимовой указывается, что «валютными следует считать не только сделки с валютными ценностями, но и ряд других, «рублевых» операций… Следовательно, понятие «валютные операции» охватывает, согласно Закону о валютном регулировании и валютном контроле, как операции с валютными ценностями, так и совершаемые в валюте РФ сделки, включающие «иностранный элемент» в том или ином виде». Тем самым делается попытка дополнить формальный критерий материальным - указанием на «иностранный элемент».

В поиске материального критерия для отнесения определенных действий к валютным операциям определенную пользу могут оказать работы, посвященные анализу норм Соглашения Международного валютного фонда. Как уже указывалось, ст. VIII Соглашения содержит запрет государства- членом вводить ограничения на платежи и переводы по «текущим международным сделкам», а также лишает исковой силы «валютные контракты, которые затрагивают валюту какого -либо из государств-членов и заключены в нарушении валютного контроля». В связи с этим интересен подход к толкованию ключевого термина - «валютные контракты». Как указывается в работе В. Эбке, в зарубежной литературе и в правоприменительной практике сложились два толкования. Согласно узкому толкованию к валютным контрактам в смысле Соглашения МВФ относятся «лишь те сделки, непосредственным объектом которых является валюта, . международное средство платежа» (с. 147), что ограничивает это понятие валютными сделками. Данный подход распространен в правоприменительной практике Англии и США.

В соответствии с широким толкованием валютного контроля - это «договоры, которые определенным образам влияют на валютно - финансовое положение страны» (с. 147). Сюда относятся договоры на экспорт, импорт товаров и услуг, а также договоры, связанные с движением капитала.

Широкое толкование интересно тем, что дает ориентир для отнесения операций к валютным, апеллируя к цели валютного регулирования - защите национальной валюты путем исключения негативного влияния определенных действий «на валютно-финансовое положение страны».

К валютным операциям, подпадающим под действие правил о валютном регулировании и, тем самым, выступающим в качестве предмета валютного контроля, следует относить такие юридические и фактические действия, которые влияют на валютно-финансовое положение страны, на состояние ее платежного баланса.

Очевидно, что в приведенных примерах с форвардной сделкой без реальной «поставки» валюты и с договором комиссии этот признак валютной операции отсутствует. Напротив, расчеты по сделке, предусматривающей рублевый платеж в пользу иностранной компании, будут влиять на состояние расчетного баланса, что объясняет установление валютным законодательством специальных правил проведения таких операций.

Резюмируя изложение, получим, что не всякие действия субъектов денежных отношений по поводу валюты могут быть квалифицированы как валютные операции. Хранение валюты собственником -не валютная операция, хотя собственник вступает в правоотношения с определенным кругом Лий, обязанных воздерживаться от нарушения его права собственности на валютные ценности. Собственник может проводить с валютой различные манипуляции: пересчитывать, помещать на хранение, перевозить. Из этих действий только перевоз валюты через государственную границу относится к валютным операциям.

Ошибкой была бы и другая крайность-сведение валютных операций к сделкам. Пример с переводом валюты через границу показывает, что валютными операциями могут быть не только сделки, т.е. действия, влекущие изменения прав и обязанностей участников валютных отношений. Равным образом, сделка, как правило, не исчерпывается валютной операцией, так, во внешнеторговой сделке совершение валютного платежа будет всего лишь одним из условий сделки.

Валютные операции - это предусмотренные валютным законодательством действия экономических субъектов, совершаемые в отношении валюты и валютных ценностей и подлежащих государственному регулированию и контролю для целей защиты национальной валюты.

К валютным операциям, таким образом, относятся только те действия участников валютных отношений, которые удовлетворяют двум критериям:

1. формальному (указание в законе);

2. материальному (наличие заинтересованности государства в воздействии на возникшие отношения для защиты национальной валюты).

Валютное законодательство должно толковаться с учетом материального смысла валютно-правовых норм.

2.2 Субъекты валютного контроля по законодательству РФ

В ст. 11 Закона о валютном регулировании проводится различие между двумя видами субъектов: органами и агентами валютного контроля.

По смыслу ст. 11, органы валютного контроля- это органы государственного управления, наделенные компетенцией в сфере валютного контроля. В числе таковых Законом прямо названы Правительством РФ и Центральный банк РФ. К агентам валютного контроля указанной статьей относятся «организации, которые в соответствии с законодательными актами РФ могут осуществлять функции валютного контроля». Агентами в соответствии с Законом считаются уполномоченные банки, т.е. банки, имеющие лицензию БР на совершение банковских операций с иностранной валютой.

Тем самым можно провести границу между органами валютного контроля как государственными органами и агентами контроля как негосударственными организациями, на которые Законом возложены контрольные функции.

Подобный вывод подтверждается и распределением полномочий между органами и агентами.

Органы валютного контроля вправе (ст. 12,14 Закона о валютном регулировании):

· издавать нормативные акты в размерах своей компетенции;

· контролировать валютные операции, проводить проверки;

· определять порядок и формы учета валютных операций;

· налагать взыскания за нарушение валютного законодательства.

Круг полномочий агентов валютного контроля не так значителен и практически исчерпывается правом проверять соблюдение валютного законодательства участниками валютных отношений: в своей деятельности агенты подотчетны органам валютного контроля. Статья 12 и 14 Закона агентам не предоставлено каких-либо юрисдикционных прав. Все это, на наш взгляд, свидетельствует о том, что возложение функций агентов валютного контроля изначально предполагалось исключительно на негосударственные организации, а именно, на коммерческие банки, совершающие операции с валютой по поручению своих клиентов и в силу этого располагающие объективной возможность осуществлять за законностью действия клиентов.

Однако необходимо констатировать, что в дальнейшем круг органов и агентов валютного контроля был расширен, что привело к размыванию границы между ними и, как следствие, к судебным спорам о полномочиях того или иного субъекта на осуществление контрольных действий.

Прежде всего, следует отметить, что предусмотренное Законом разделение на органы и агентов валютного контроля в полной мере прослеживается лишь в отношениях между Центральным банком РФ и уполномоченными банками. Участие этих субъектов в проведении валютного контроля прямо предусмотрено Законом о валютном регулировании. Полномочия банка России как органа валютного контроля конкретизируется в ст. 4 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 394-1 «О Центральном банке РФ». Взаимоотношения БР с уполномоченными банками - агентами валютного контроля, а также взаимоотношения последних с клиентами при осуществлении контрольных функций регулируются нормативными актами ЦБРФ, принимаемыми совместно с иными органами валютного контроля. В качестве примера приведем Инструкцию ЦБРФ и Государственного таможенного комитета РФ от 13 октября 1999 г. № 86-И, 01-23/26541 «О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ выручки от экспорта товаров». В данной Инструкции подробно описаны права и обязанности банков по наблюдению за законностью экспортных платежей в иностранной и национальной валюте, установлено право банков взимать плату с клиентов за осуществление контрольных функций, а также урегулированы вопросы ответственности банка-агента за ненадлежащее исполнение своих функций.

Взаимоотношения банков-агентов с клиентами дополнительно регулироваться внутрибанковскими инструкциями по осуществлению валютного контроля.

К числу органов валютного контроля относится не только БРФ, но и другие государственные органы, не упомянутые в ст. 11 Закона о валютном регулировании. В настоящее время это - Государственный таможенный комитет РФ.

Федеральная служба России по валютному и экспортному контролю, недавно также выступавшая органом валютного контроля, упразднена, а ее функции выполняет Министерство финансов РФ совместно с Министерством экономического развития и торговли РФ.

Что касается ГТК России, то его полномочия в данной сфере подтверждаются прямым указанием ст. 198 Таможенного кодекса РФ. Федеральная служба России по валютному контролю представляла собой орган, которому Правительство РФ фактически были переданы полномочия на осуществление валютного контроля. Эта служба была создана на основе Указа Президента РФ от 30 сентября 1992 г. №1148 «О структуре центральных органов федеральной исполнительной власти». Передача ее функций Минфину России означает, что данное министерство будет реализовывать полномочия Правительства РФ в области валютного контроля.

Круг агентов валютного контроля расширялся за счет наделения соответствующими функциями государственных органов, что в принципе противоречит смыслу Закона о валютном регулировании.

Так, Постановлением Правительства РФ от 6 марта 1993 г. №205 «Об усилении валютного контроля и о развитии валютного рынка» право проверять соблюдение валютного законодательства в 1 квартале 1993 г. было Государственной налоговой службы РФ. Еще раньше Указом Президента РФ от 14 июня 1992 г. № 629 «О частичном применении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин» Госналогслужба России была наделена ограниченной компетенцией по проверке выполнения предприятиями требований о репатриации экспортной выручки и по применению штрафа за нарушение этих требований. Масса неточностей, допущенных в названных нормативных актах, привела к возникновению судебных споров с налоговыми органами. Предметом разбирательства становились вопросы о статусе налоговой службы при валютных проверках, о компетенции налоговых органов, полномочиях нового органа, выделенного из структуры налоговой службы,- Федеральной службы налоговой полиции РФ.

В итоге сложилась устойчивая практика, в которой преобладало расширительное толкование норм ст. 11 Закона о валютном регулировании и п. 8 Указа Президента РФ № 629. было признано, что право проводить проверки по любым направлениям валютного законодательства принадлежит и налоговым органам, и подразделениям Федеральной службы налоговой полиции РФ, однако право самостоятельного применения штрафных санкций имеет лишь налоговая служба.

Новая редакция Закона о Государственной налоговой службе РФ, получившего наименование Закона РФ «О налоговых органах РФ», внесло некоторую ясность в вопрос о статусе налоговых органов как участников валютного контроля. С одной стороны, осуществление валютного контроля включено ст. 6 Закона в число главных задач Министерства РФ по налогам и сборам и его территориальных органов. С другой стороны, налоговые органы не получили права выносить решения о привлечении лиц к ответственности за правонарушение иных, чем налоговые.

Это означает, что налоговые органы и ФСНП России - агенты валютного контроля. Всей полнотой прав органов валютного контроля они не наделены. Пример налоговых органов является скорее исключением, лишь подтверждающим установленный законом подход, предусматривающий наличие двух типов субъектов валютного контроля: государственных органов валютного контроля и их агентов.

2.3 Объекты валютного контроля по законодательству РФ

Объектами валютного контроля выступают те юридические и физические лица, действие которых в валютной сфере являются предметом валютного контроля. Закон о валютном регулировании и валютном контроле в полном соответствии с общепринятой в мире практикой исходит из разделении подконтрольных лиц на резидентов и нерезидентов, права и обязанности которых в отношениях с контролирующими органами существенно различаются.

Рассмотрим правила установления резидентства, предусмотренные ст. 1 Закона о валютном регулировании в отношении физических и юридических лиц.

Физическое лицо признается резидентом, если оно имеет «постоянное местожительство в РФ», даже когда временно проживает за пределами РФ. Соответственно к нерезидентам относятся физические лица, имеющие «постоянное местожительство за пределами РФ», пусть даже и временно пребывающие на территории России. Тем самым делается попытка использовать экономический критерий (постоянное местожительство совпадает, как правило, с центром экономических интересов лица), однако отсутствие четкой границы между «постоянным» и «временным» пребыванием в России или за рубежом привело к тому, что на практике этот критерий заменяется критерием гражданства: российский гражданин «автоматически» признается резидентом, а иностранный гражданин или апатрид - нерезидентом.

Между тем российскому законодательству известны случаи, когда экономическая связь лица с территорией страны определяется достаточно четко. Так, п. 2 ст. 11 НК РФ относит к резидентам лиц, постоянно проживающих в России не менее 183 дней в календарном году.

В итоге складывается ситуация, когда в рамках единой отрасли финансового права существует одновременно два разных способа определения резидентства физических лиц, хотя никаких практических препятствий к их унификации не имеется.

Что касается юридических лиц, то резидентами РФ признаются юридические лица, «созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ». Зарубежные филиалы и представительства юридических лиц - резидентов также отнесены Законом к резидентам, хотя, не обладая статусом юридического лица, такие подразделения не становятся и самостоятельными объектами валютного контроля.

В соответствии с Законом о валютном регулировании резидентами также являются дипломатические и иные официальные представительства РФ, а также «предприятия и организации, не являющиеся Федерации и находящиеся в РФ. Упоминание последних является анахронизмом, поскольку действующим законодательством создание организации без статуса юридического лица не предусмотрено.

Нерезидентами в силу п. 6 ст. 1 Закона считаются юридические лица, созданные по законодательству иностранных государств и находящиеся за пределами России, а равно их филиалы и представительства на российской территории. Также к нерезидентам отнесены иностранные дипломатические и иные официальные представительства в России, а также не являющиеся юридическими лицами зарубежные предприятия и организации.

Таким образом, в качестве основы определения резидентства юридических лиц и их обособленных подразделений в Законе использован формально = юридический критерий: создание по законодательству РФ или иностранного государства. Критерии нахождения за пределами или на территории России практически лишен самостоятельного значения.

Любая организация, создавая по российскому законодательству, будет считаться находящейся на территории России, а созданная по иностранному законодательству - расположенной за пределами России, поскольку Закону не известны критерии, позволяющие выделить организации, созданные в одном государстве, но фактически действующие в другом. Например, компания, зарегистрированная в оффшорной зоне в Республике Кипр, но ведущая большую часть деловых операций в РФ и практически управляемая российским офис в силу подп. «д» п. 6 ст.1 Закона о валютном регулировании.

В Законе также не учитываются финансовые взаимоотношения между российскими и иностранными организациями. Так, если хозяйственное общество создано по российскому законодательству, оно будет считаться резидентом даже в том случае, если его владельцы - иностранные физические или юридические лица.

Все это позволяет утверждать, что формально - юридический критерий применительно к юридическим лицам до настоящего времени является основным, и при определении резидентства организации решающее значение будет иметь ее регистрация в России по российскому законодательству.

Правила определения резидентства в целях валютного законодательства, действующие в РФ, несколько отличаются от зарубежных. Так, во Франции действует следующий подход: «Резидентами являются все физические лица, проживающие во Франции, и все французские или иностранные юридические лица по их предприятиям во Франции. Напротив, физические лица, проживающие за границей, в том числе французы, которые проживают там более 2 лет, и заграничные отделы французских или иностранных предприятий являются нерезидентами». Тем самым определяющим критерием выступает экономическая связь лица с территорией того или иного государства.

Следует отметить, что на эффективность валютного контроля влияют правила определения нерезидентства в меньшей степени, чем на эффективность валютных ограничений. В ряде случаев контрольные полномочия органов и агентов валютного контроля по своему объему идентичны, идет ли речь о проверке деятельности резидента или нерезидента, а пределы реализации этих полномочий определяются территориальными пределами юрисдикции РФ, а не статусом подконтрольного субъекта. Так, ст. 13 и 15 Закона о валютном регулировании органам и агентам валютного контроля предоставлено право проводить проверки, истребовать документы и информацию об осуществлении валютных операций как у резидентов, так и у нерезидентов

2.4 Нормативное закрепление цели и задач валютного контроля

Как уже отмечалось, цель валютного контроля - обеспечение режима законности в сфере валютных отношений. В отличие от валютных ограничений, целью контрольных мероприятий не является воздействие на экономическое поведение хозяйствующих субъектов. Валютный контроль призван лишь следить за тем, чтобы такое поведение укладывалось в заданные государством юридические границы. Например, уполномоченный банк, как агент валютного контроля, не может запретить своим клиентам инвестировать капиталы за рубеж, но обязан проследить за тем, чтобы подобные операции выполнялись только при наличии разрешения ЦБРФ.

Такое понимание цели валютного контроля следует из определения, содержащегося в п. 1 ст. 10 Закона о валютном регулировании: «Целью валютного контроля является обеспечение соблюдения валютного законодательства при осуществлении валютных операций». Нормативное закрепление цели валютного контроля позволяет более четко отграничить этот вид деятельности от сходных видов контрольной деятельности, предмет которых может пересекаться с предметом валютного контроля.