Аккредитивы в международных расчетах

Заключенный таким образом договор об открытии аккредитива исполняется банком-эмитентом путем выставления аккредитива в пользу банка-эмитента. Согласно п. 319 Инструкции № 67 исполнением заявления на аккредитив является отправка банком-эмитентом авизующему банку либо бенефициару сообщения об открытии аккредитива. Исполнение заявления на аккредитив уполномоченным банком Республики Беларусь производится, как правило, на следующий банковский день, но не позже чем через три банковских дня после дня его приема к исполнению.

В рамках аккредитивной операции как банк-эмитент, так и другие банки (подтверждающий, авизующий, исполняющий), взимают вознаграждение, обычно в форме комиссии. Процентный доход банк может получать в случаях, когда в рамках аккредитивной операции происход ит финансирование одной из сторон (открытие непокрытого аккредитива, негоциация векселей, уступка выручки и т.п.).

Распределение между сторонами сумм вознаграждения банков регулируется ст. 37 UCP 600 cледующим образом:

1) бремя ответственности за уплату комиссий несет сторона, инструктирующая другую сторону выполнить какие-либо действия (т.е. приказодатель перед банком-эмитентом, банк-эмитент перед авизующим, исполняющим и подтверждающим банком и т.д.). Причем даже в случаях, когда по условиям аккредитива расходы относятся на другую (не инструктирующую) сторону, инструктирующая сторона несет субсидиарную ответственность за оплату;

2) в конечном итоге все расходы, понесенные банками, в том числе и за границей, могут быть предъявлены приказодателю. Причем касается это не только сумм вознаграждений банков, но и небанковских учреждений (S.W.I.F.T., службы почтовой экспресс-доставки и т.д.).

Основными видами банковских комиссий и почтово-телеграфных расходов белорусских банков 3   являются:

· * авизование (0,1-0,2 % от суммы, но не менее 25-50 и не более 200 USD) и предварительное авизование (20-30 USD) аккредитива;

· * открытие аккредитива (0,15-0,2 % от суммы, но не менее 25-40 USD) и оформление по просьбе клиента заявления (эквивалент 25 USD в BYR);

· * подтверждение аккредитива (ежеквартально 0,15-0,3 %, но не менее 40 и не более 250-500 USD);

· * перевод трансферабельного аккредитива (0,2 % от суммы, но не менее 40 и не более 200 USD);

· * прием, проверка и отсылка документов (0,25 %, минимум 40 USD);

· * прием документов с расхождениями (40-75 USD);

· * платеж по импортному аккредитиву (0,15-0,2 %, но не менее 40-50 и не более 1500 USD);

· * негоциация (выкуп) документов (аккредитива) (по соглашению сторон, но не менее 0,15 % в месяц);

· * изменение условий аккредитива (40-50 USD за одно изменение, а за продление - 0,1 % от суммы);

· * выставление рамбурса (требование возмещения) (20-30 USD);

· * аннулирование аккредитива до истечения срока его действия (40-50 USD);

· *акцепт тратт или рассрочка платежа (ежеквартально 0,2 от суммы акцептованных тратт (отсроченного платежа), минимум 40 USD);

· * почтовые расходы (согласно тарифов служб экспресс-доставки);

· * расходы по системе S.W.I.F.T. (обычно 8 USD за одно сообщение);

· * передача аккредитива на исполнение в другой банк, подтверждение его подлинности, изготовление ксерокопии исполненного документа с передачей по факсу, предконтрактная работа и др.

В целом основные виды банковских комиссий и порядок их оплаты можно представить следующей таблицей: 4

Комиссии, взимаемые банками при проведении аккредитивной операции

Порядок определения и уплаты сумм комиссий и расходов за совершение операций по аккредитивам оговаривается в договоре, заключаемом между банком и его клиентом (приказодателем, бенефициаром). В случае если указанным договором предусмотрено списание сумм комиссий и расходов со счета клиента, такое списание может оформляться мемориальным ордером.

Этап III

Собственно открытием аккредитива считается передача аккредитива банком-эмитентом бенефициару через посредничество авизующего банка. Наличие посредничества позволяет предотвратить потенциальные мошеннические действия со стороны покупателя (например, передачу поддельных аккредитивов). Аккредитив может быть отослан авизующему банку почтой (в этом случае авизующему банку направляются два экземпляра аккредитива-авизо для бенефициара 1   и авизо для авизующего банка, примерные формы которых приведены соответственно в приложениях 1 и 2 к Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной Национальным банком Республики Беларусь от 29.03.2001 № 67), либо передан в электронной форме (в системе S.W.I.F.T. используются сообщения 7-й категории), которая, если не существует оговорки об ином, рассматривается как первый (оперативный) экземпляр аккредитива (ст. 11 UCP 600). Если же телетрансмиссионное сообщение не является рабочим аккредитивом, в него обязательно должны быть включены слова: "подробности следуют" (full details to follow), а авизующему банку без задержки должен быть отправлен рабочий аккредитив. Все формы аккредитивных документов являются стандартизированными как МТП (стандартные образцы документов приведены в публикации № 416 А), так и в рамках системы S.W.I.F.T. По общему правилу, получив документы от эмитента, авизующий банк не обязан авизовать аккредитив, но в случае отказа должен немедленно известить об этом банк-эмитент (ст. 9 "е" UCP 600). Обязательность для банка выступить в качестве авизующего может быть установлена в договоре об установлении корреспондентских отношений либо в ином соглашении между эмитентом и авизующим банком.

В ряде случаев необходимо предварительное авизование. В частности, если речь идет о предварительном авизовании авизующим банком в отношении бенефициара, п. 41 Инструкции № 67 называет среди них случаи, когда:

1) телетрансмиссионное сообщение не является рабочим аккредитивом. В таком случае авизование производится только по получении рабочего аккредитива;

2) у авизующего банка возникают сомнения в подлинности аккредитива или изменений к нему (несоответствие тестирующих ключей или подписей имеющимся у банка тестирующим ключам или образцам подписей). В таком случае авизующий банк запрашивает подтверждение подлинности документа у банка-корреспондента;

3) авизующий банк отказывается от подтверждения аккредитива или изменений к нему, а в инструкциях банка-эмитента содержится запрет на авизование без подтверждения. Предварительное уведомление в таком случае направляется в порядке информации с указанием причины, по которой банк не может авизовать аккредитив или изменение к нему;

4) аккредитив содержит условие, что он должен быть подтвержден другим банком, а подтверждение в авизующий банк еще не поступило. При этом в уведомлении указывается, что по получении подтверждения бенефициар будет извещен об этом дополнительно;

5) полученные банком инструкции об авизовании, подтверждении или изменении аккредитива неполны или неясны. При этом авизующий банк сообщает об этом банку, от которого получены данные инструкции;

6) выставленный банком-нерезидентом аккредитив не подчинен UCP 500. В таком случае бенефициару предварительное уведомление об аккредитиве направляется авизующим банком с рекомендацией обратиться к приказодателю по вопросу внесения в аккредитив необходимых изменений. Если указанный аккредитив должен исполняться банком Республики Беларусь, банку-эмитенту направляется сообщение о том, что при совершении операций с аккредитивом банк будет руководствоваться положениями Унифицированных правил.

Если аккредитив авизуется через систему S.W.I.F.T., то для этих целей используется сообщение МТ 700. Если отдельные поля этого сообщения превышают максимально допустимую длину, то дополнительно может использоваться до трех сообщений формата МТ 701.

Описание сообщения формата МТ 700 системы S.W.I.F.T. 2 

Таблица 2

Если дополнительно для доведения необходимой информации используется сообщение формата МТ 701, то в качестве обязательных полей оно содержит поля 20 и 27, а в качестве факультативных - 45В (Описание товаров и / или услуг), 46В (Требуемые документы), 47В (Дополнительные условия).

В юридическом понимании к существенным условиям аккредитива могут быть отнесены те, которые указаны в качестве обязательных полей при отправке электронного сообщения через систему S.W.I.F.T. (MT 700/701): наименования приказодателя и бенефициара, форма аккредитива (отзывный/безотзывный, переводной, резервный), номер, крайняя дата и место предъявления документов, сумма и валюта аккредитива, форма платежа (по предъявлении, с рассрочкой, путем акцепта или негоциации векселей, смешанный), необходимость подтверждения.

Копия сообщения об открытии аккредитива (копия телетрансмиссионного сообщения либо авизо для бенефициара) передается банком-эмитентом приказодателю.

В целом в рамках аккредитивной операции широко используются и другие телетрансмиссионные сообщения системы S.W.I.F.T., относящиеся к 7-й категории "Аккредитивы и гарантии". В части, относящейся к аккредитивам, данная категория включает следующие сообщения.

Типы сообщений системы S.W.I.F.T. 7-й категории, относящиеся к аккредитивам 3  

Таблица 3

Этап IV

Приняв решение авизовать (т.е. известить бенефициара) аккредитив, банк обязан отослать ему соответствующее извещение (авизо). Действия белорусского уполномоченного банка, выступающего в качестве авизующего, Инструкция № 67 (п. 39-40) регламентирует следующим образом.

Авизующий банк проверяет по внешним признакам подлинность аккредитива или изменений к нему (соответствие подписей, тестирующего ключа документам банка-эмитента или другого банка, от которого получен аккредитив). В случае положительного результата извещение (авизо) об открытии аккредитива с приложением экземпляра аккредитива, предназначенного для бенефициара, или копии телетрансмиссионного сообщения направляется авизующим банком бенефициару не позднее второго банковского дня, следующего за днем получения аккредитива либо подтверждения его подлинности.

После направления извещения бенефициару аналогичное извещение (письмо или телетрансмиссионное сообщение) о выполнении его поручения авизующий банк посылает банку, от которого поступил аккредитив, если в полученном сообщении об открытии аккредитива содержалась соответствующая просьба.

В случаях если банк решил не авизовать аккредитив или изменения к нему, он должен не позднее банковского дня, следующего за днем получения аккредитива, информировать об этом банк-эмитент. Когда авизующий банк не может по внешним признакам установить подлинность аккредитива, он должен незамедлительно уведомить об этом банк, от которого, судя по полученному аккредитиву, поступили инструкции; если он все же решил авизовать аккредитив, то должен сообщить бенефициару, что не смог установить подлинность аккредитива.

Бенефициар аккредитива, получив от банка авизо с добавлением или без добавления подтверждения аккредитива банком с возможными рекомендациями, с приложением экземпляра аккредитива (копии телетрансмиссионного сообщения об открытии аккредитива), должен проверить, соответствует ли аккредитив условиям основного договора, на основании которого он открыт, в том числе:

· * является ли аккредитив безотзывным;

· * каким банком он выставлен;

· * соответствует ли способ исполнения аккредитива (платеж по предъявлении, акцепт или др.) платежным условием основного договора;

· * каким банком исполняется аккредитив;

· * правильно ли указаны наименование бенефициара и его адрес;

· * покрывает ли сумма аккредитива полную или частичную стоимость товара, обусловленную основным договором;

· * правильно ли указаны наименование товара, работ или услуг, цена за единицу товара, сроки представления документов, условия поставки;

· * соответствует ли перечень документов, их характеристика имеющемуся описанию в основном договоре;

· * допускаются ли частичные отгрузки и частичное использование аккредитива;

· * соответствуют ли условия аккредитива положениям основного договора и не содержит ли аккредитив каких-либо неприемлемых условий.

При наличии возражений на принятие аккредитива или изменений к нему бенефициар в течение двух банковских дней с даты получения соответствующего авизо от авизующего банка должен сообщить ему свои замечания. Указанные замечания передаются авизующим банком не позднее следующего банковского дня банку-эмитенту посредством направления соответствующего письма (телетрансмиссионного сообщения). Одновременно, в случае отказа от принятия аккредитива, бенефициар направляет приказодателю требование об изменении условий аккредитива.

Если авизующий банк решил выступить в качестве подтверждающего, что допускается UCP 600 только по просьбе банка-эмитента (но не бенефициара или какого-либо иного лица), то обязательство банка-эмитента перед бенефициаром становится и обязательством подтверждающего банка. Такое обязательство подтверждающего банка самостоятельно и учитывается, как и обязательство банка-эмитента, на специальном внебалансовом счете 99012. Фактически подтверждающий банк дублирует обязательства банка-эмитента, основными из которых являются проверка соответствия документов и производство платежа. Но исполнение последних двух функций может быть передано эмитентом и любому другому банку, не являющемуся подтверждающим, но обычно выступающим авизующим. В этом случае такой банк именуется исполняющим. Фактическое положение исполняющего и подтверждающего банков чрезвычайно близко, однако имеется очень важный правовой нюанс: подтверждающий банк является должником по аккредитиву перед бенефициаром и последний вправе требовать платеж непосредственно от него. Исполняющий банк, не являющийся подтверждающим, не несет обязанности осуществить платеж бенефициару (ст. 12 "а" UCP 600). Но он на основании отдельного соглашения несет ее перед банком-эмитентом. В юридическом плане в данном случае имеет место возложение исполнения обязательства на третье лицо (ст. 294 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК РБ)). Совершив платеж бенефициару и подтверждающий, и исполняющий банки имеют право на возмещение со стороны банка-эмитента. Однако последний вправе отказать в возмещении, если такие банки отступили от условий аккредитива, например, произвели платеж против документов, по внешним признакам не соответствующим условиям аккредитива.

Если подтверждающий банк является белорусским уполномоченным банком, то Инструкция № 67 предъявляет к процедуре подтверждения следующие требования (п. 34-38). Банк вправе добавить свое подтверждение к аккредитиву (изменению к аккредитиву), если только выполняется одно из следующих условий: а) наличие свободного остатка лимита по документарным операциям для банка-эмитента; б) наличие свободного остатка лимита по документарным операциям для рамбурсирующего банка в случае выставления рамбурсного обязательства; в) предоставление банку предварительного валютного покрытия на сумму аккредитива.

При согласии дать свое подтверждение банк извещает бенефициара (авизующий банк) о подтверждении аккредитива (изменений к нему). В случае отказа дать подтверждение уполномоченный банк должен сообщить об этом банку-эмитенту не позднее банковского дня, следующего за днем получения просьбы о подтверждении аккредитива.

Этап V

Бенефициар аккредитива, получив от банка авизо с добавлением или без добавления подтверждения аккредитива банком, с возможными рекомендациями, с приложением экземпляра аккредитива (копии телетрансмиссионного сообщения об открытии аккредитива), должен проверить, соответствует ли аккредитив условиям основного договора, на основании которого он открыт, в том числе: является ли аккредитив безотзывным; каким банком он выставлен; соответствует ли способ исполнения аккредитива (платеж по предъявлении, акцепт или др.) платежным условиям основного договора; каким банком исполняется аккредитив; правильно ли указаны наименование бенефициара и его адрес; покрывает ли сумма аккредитива полную или частичную стоимость товара, обусловленную основным договором; правильно ли указаны наименование товара, работ или услуг, цена за единицу товара, сроки для представления документов, условия поставки; соответствуют ли перечень документов, их характеристика имеющемуся описанию в основном договоре; допускаются ли частичные отгрузки и частичное использование аккредитива; соответствуют ли условия аккредитива положениям основного договора и не содержит ли аккредитив каких-либо неприемлемых условий.

При наличии возражений на принятие аккредитива или изменений к нему бенефициар в течение двух банковских дней с даты получения соответствующего авизо от авизующего банка должен сообщить ему свои замечания. Указанные замечания передаются авизующим банком не позднее следующего банковского дня банку-эмитенту посредством направления соответствующего письма (телетрансмиссионного сообщения). Одновременно, в случае отказа от принятия аккредитива, бенефициар направляет приказодателю требование об изменении условий аккредитива.

Если в течение указанного срока от бенефициара не поступит никаких замечаний, авизующий банк будет считать, что бенефициар согласен со всеми условиями аккредитива или изменениями к нему.

Согласие бенефициара с условиями аккредитива во многих случаях (все зависит от конкретных формулировок основного договора) будет порождать его обязанность осуществить отгрузку товара (иное исполнение обязательств). Отгрузка товаров должна быть осуществлена в пределах срока действия аккредитива, более того, необходимо, чтобы представление документов банку-эмитенту (другому исполняющему банку) было осуществлено своевременно. Дело в том, что в аккредитивах, по которым требуется представление транспортных документов, должна указываться также и дата отгрузки. Если в аккредитиве не оговорено иное, банки отказывают в приеме документов, представленных позднее 21-го дня от даты отгрузки (ст. 14 "с" UCP 600). При этом крайний срок от даты отгрузки должен входить в срок действия аккредитива. Пропуск по вине бенефициара указанных сроков означает освобождение от каких-либо обязательств по аккредитиву и банка-эмитента, и покупателя.

Для всех входящих в пакет по аккредитиву документов установлены следующие правила:

1) Необходимо избегать употребления терминов "первоклассный", "хорошо известный", "соответствующий требованиям", "независимый", "официальный", "компетентный", "местный" и т.п. в отношении организаций и лиц, выдающих документы. Если они все же включены в условия аккредитива, то будут считаться ненаписанными.

2) Если в аккредитиве не предусмотрено иное, в качестве оригинала документа банками будут приниматься документы, изготовленные с помощью компьютерных систем и ксерокопии, а при наличии на нем пометки "оригинал" и/или подписи - документ, изготовленный под копирку.

3) Документ может быть подписан как собственноручно, так и факсимильной (перфорированной) подписью, а также заверен печатью, эмблемой или любым другим механическим или электронным методом.

4) В качестве копии, если иное не предусмотрено аккредитивом, будут приниматься документы, обозначенные словом "копия" или не обозначенные словом "оригинал", которые не обязательно должны быть подписаны.

5) Если иное не предусмотрено аккредитивом, требования об удостоверении, визировании, ратифицировании, легализации и т.п. к документам будут выполнены в виде подписи, штемпеля, печати, ярлыка на этих документах.

6) Если условиями аккредитива требуется представление документов иных, чем транспортные, страховые и коммерческие счета (т.е. тех из них, что прямо урегулированы в UCP), то в аккредитиве должно быть указано, кем такие документы должны быть выданы и какие формулировки (данные) содержать. В противном случае банки не будут отвечать за их содержание, если содержание этих документов не противоречит другим документам.

7) Банки будут принимать документы, датированные ранее выставления аккредитива, если иное не предусмотрено аккредитивом, и если этот документ будет представлен в течение сроков, установленных UCP 600 (имеется в виду правило 21-го дня - ст. 14 ("с")).

Что касается документов, требования к которым непосредственно урегулированы в Унифицированных правилах, то важнейшее значение из них имеют транспортные, т.к. они доказывают исполнение встречного обязательства продавцом (он же грузоотправитель и бенефициар). Такое исполнение должно быть надлежащим и не предусматривающим дополнительных издержек для покупателя, поэтому стандартная формула, которая содержится в заявлении на аккредитив аппликанта банку звучит так: full set of clean and board bills of exchange issued to order and blank endorsed, notify: applicant, marked freight prepaid (полный комплект "чистых" и "бортовых" ордерных коносаментов с бланковым индоссаментом, фрахт предварительно оплачен аппликантом) 4  . Пока транспортные документы не переданы приказодателю (т.е. до момента платежа), он чаще всего де-юре (в случае коносамента 5  ) или де-факто (если используются накладные и другие "контролирующие" документы) лишен возможности принять товар и распорядиться им.

Требования, предъявляемые UCP 600 к документам по аккредитиву

Таблица 5

В документах по аккредитиву могут наблюдаться отклонения в отношении суммы. В этом случае необходимо руководствоваться ст. 30 UCP 600. Документы по аккредитивам с отклонениями в отношении суммы аккредитива или количества отгруженного товара, или его цены за единицу в пределах 10 % как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, могут приниматься банком в случае, если в аккредитиве в отношении, соответственно, его суммы, количества отгруженного товара или цены за единицу товара использовались слова: "около", "приблизительно" или аналогичного значения. При этом если сумма аккредитива не была увеличена по требованию бенефициара и оказалась недостаточной для производства платежа, бенефициар должен выписать отдельные документы на сумму превышения и представить их на инкассо вместе с документами по аккредитиву. Если в аккредитиве не оговорено, что указанное количество товара не должно увеличиваться или уменьшаться, допускается отклонение в представленных документах, касающееся количества товара, в пределах 5 % (больше или меньше), но при условии, что сумма требований бенефициара не будет превышать суммы аккредитива и только если в аккредитиве не указано количество в определенном числе упаковочных единиц или в штуках.

На проверку документов банку-эмитенту (другому исполняющему банку) по международным аккредитивам отводится не более 5 (пяти) банковских дней (ст. 14 "b" UCP 600), тогда как по внутренним аккредитивам этот срок составляет не более 7 (семи) банковских дней (ч. 2 ст. 261 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее - БК)). Следует отметить, что в прежней редакции Унифицированных правил 1983 г. такого конкретного срока установлено не было, а в UCP 500 фигурировал срок 7 (семь) банковских дней. Причем при подготовке редакции UCP 1993 г. предлагались различные сроки от 5 до 10 дней, и 7 (семь) дней были выбраны разработчиками как компромисс (например, в американском законодательстве он составляет 3 (три) банковских дня - ст. 5-112 (1)("а") ЕТК США). Но необходимо учитывать особенность исчисления этого срока. Как отмечается в комментарии МТП к UCP 500, этот срок не является кумулятивным для каждого из участвующих банков. Иными словами, в каждой паре бенефициар - исполняющий банк, исполняющий банк - банк-эмитент (подтверждающий банк), подтверждающий банк - банк-эмитент семидневный срок начинает течь заново 6  .

Несмотря на свойство независимости аккредитива, эта независимость носит лишь юридический характер и означает отказ сторон от претензий и средств защиты, предоставляемых основным договором (купли-продажи и т.п.). Например, банк-эмитент не вправе отказать, а приказодатель требовать от него такого отказа, в осуществлении платежа по аккредитиву со ссылкой на непоставку либо ненадлежущую поставку (по количеству, качеству, ассортименту, срокам и т.п.) товара бенефициаром. Но юридическая независимость ни в коем случае не означает фактическую независимость аккредитива от основного договора, ибо в последнем случае действия приказодателя можно расценивать как немотивированное желание избавиться от известной денежной суммы. Аккредитив всегда органично "вплетен" в контекст конкретной хозяйственной операции в качестве встречного удовлетворения, которое получает продавец в ходе меновой сделки. Тот факт, что такая связь игнорируется правом (и то не полностью, а лишь для целей предотвращения возражений приказодателя и его банка в связи с основным договором), можно объяснить только повышенным вниманием, какое отводится защите интересов продавца (бенефициара) по сравнению с интересами покупателя (приказодателя).

Вопрос о правовой связи между аккредитивом и основным договором, лежащим в его основании, возникает в целом ряде случаев. Во-первых, тогда, когда необходимо определить момент исполнения покупателем обязательства произвести платеж по основному договору. Традиционно считается, что открытие аккредитива само по себе не может считаться ни исполнением обязательства приказодателя-покупателя по основному договору (платежом) 7  , ни переводом долга из него на банк. Поэтому ответ следует искать в нормах международного частного и применимого национального права. Нормы Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (ст. 57) и Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА (ст. 6.1.6) определяют местом исполнения денежного обязательства место нахождения коммерческого предприятия продавца. Но если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов, местом исполнения денежного обязательства, согласно Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, является место их передачи. Таковым считается, по общему правилу, место нахождения авизующего банка, который обычно обслуживает бенефициара. В тех случаях, когда момент исполнения денежного обязательства будет определяться национальным применимым правом (это могут быть случаи, когда, например, основной договор не является договором купли-продажи), возможны и другие варианты определения момента исполнения обязательства покупателем.

Во-вторых, реальна ситуация, когда банк-эмитент (исполняющий банк) отказывает в платеже бенефициару. Здесь возможны два варианта:

а)  если банк-эмитент становится неплатежеспособным, то обязательство покупателя осуществить оплату товара остается в силе, и бенефициар вправе заявлять иск непосредственно последнему. Английский судья Анкер, рассматривая подобное дело (E.D. & F. Man Ltd. v. Nigerian Sweets, 1977), поясняет, что "открытие аккредитива являлось лишь условным платежом... Покупатели обязались уплатить посредством аккредитива, а не обеспечить аккредитивом источник платежа, который оказался неисправным... Обязательство ответчиков перед продавцом являлось основным, а его действие было приостановлено на тот период, в течение которого банк-эмитент мог оплатить... и возобновляется, как только банк-эмитент такой возможности лишился" 8  . В ЕТК США принцип субсидиарной ответственности покупателя за производство платежа по аккредитиву прямо закреплен в ст. 2-325 (2) ЕТК: "если по аккредитиву оказывается невозможным получить платеж, то продавец может, своевременно известив покупателя, потребовать платеж непосредственно от него";

б)  в тех случаях, когда отказ в платеже последовал по причине несоответствия документов условиям аккредитива, у бенефициара имеется право выбора: предъявлять иск банку-эмитенту либо покупателю, что зависит от конкретных мотивов отказа и обстоятельств дела 9  .

В отличие от законодательств ряда зарубежных стран, о которых речь шла выше и где право предъявления иска к приказодателю в ряде случаев обусловлено предварительным предъявлением требования банку-эмитенту и другими обстоятельствами, в белорусском законодательстве (ч. 2 ст. 264 БК РБ) бенефициару в случае неплатежа предоставляется право выбора стороны, к которой будет предъявляться иск.

Этап VI

Таким образом, несмотря на юридическую обособленность (независимость) аккредитива, связь между ним и основным договором всегда существует и проявляется прежде всего в свойстве документарности аккредитива. Аккредитив действительно абстрагируется от фактических взаимоотношений продавца, покупателя, перевозчика и других сторон, но в то же время условием платежа по аккредитиву всегда является предъявление надлежащего комплекта документов 10  .

Как отмечают специалисты, свойство документарности аккредитива ставит банки в двусмысленное положение. Они не располагают сведениями о торговой сделке и характеристиках товара. Коносамент в руках банка служит обеспечением представленного кредита. Банк заинтересован в том, чтобы стоимость товара была не менее суммы предоставленного кредита. Будучи далекими от знания существа договора купли-продажи и договорных характеристик товара, банки склонны отклонять предложенные им коносаменты с оговорками перевозчика о дефектном состоянии груза или упаковки, включая те из них, которые покупатель признал бы незначительными и не влияющими на товар. Но вместе с тем необоснованное отклонение документов может стать причиной потери прибыли клиента 11.

Проверка документов на соответствие требованиям аккредитива осуществляется "по внешним признакам" (ст. 14 ("а") и др. UCP 600). Смысл выражения "по внешним признакам" разработчики Унифицированных правил объясняют следующим образом. Оно означает, что решение о соответствии или несоответствии документов условиям аккредитива и об их соответствии друг другу основывается исключительно на проверке документов банком, а не на мнении какого-либо другого учреждения. Иными словами, существует метод проверки документов по аккредитиву, который используется только банками. Согласно этому методу устанавливается присутствие в документе определенных указаний или условий. При этом фраза "по внешним признакам" не должна истолковываться как означающая, что речь идет о "внешней" ("лицевой") или "внутренней" ("оборотной") стороне документа 12  .

Вся аккредитивная операция, а проверка документов исполняющим банком в особенности, основана на двух принципах: а) автономии аккредитива; б) строгого соответствия. Названные принципы наиболее последовательно отстаиваются в англосаксонских странах и значительно менее ревностно в остальных. Однако они чрезвычайно важны для понимания самой сути аккредитива.

Принцип автономии аккредитива выражен в конкретных статьях UCP 600 и URR 525: аккредитив по своей природе представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора (-ов), на котором он может быть основан, и банки ни в коей мере не связаны и не обязаны заниматься такими договорами, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой договор; аналогично клиент-аппликант в результате своих взаимоотношений с банком-эмитентом или бенефициаром не может предъявить претензию по обязательствам банка произвести платеж, оплатить или акцептовать переводной (-ые) вексель (-я) (тратты) или негоциировать и/или выполнить любые другие обязательства по аккредитиву (ст. 4 UCP 600); если только исполняющий банк не является подтверждающим банком, исполнение банком-эмитентом не создает для исполняющего банка какого-либо обязательства произвести платеж, платеж с рассрочкой, акцептовать тратты или произвести негоциацию (ст. 12 "а" UCP 600); рамбурсное полномочие является независимым от аккредитива, на который в нем содержится ссылка, и рамбурсирующий банк не связан его условиями, даже если рамбурсные полномочия содержат ссылку на такой аккредитив (ст. 3 URR 525). В качестве одного из проявлений принципа автономии можно назвать запрет выставлять векселя в рамках аккредитивной операции непосредственно на покупателя (ст. 6 "с" UCP 600). Таким образом, как сам аккредитив независим от любых договоров между продавцом и покупателем, между банками, участвующими в операции, так и эти сделки не зависят от условий аккредитива. Аккредитив (если он безотзывный) представляет собой одностороннюю абстрактную сделку, в которой банк-эмитент не вправе отказаться от исполнения обязательства со ссылкой на неисполнение встречного обязательства другой стороной (например, непоставку товара покупателем). Тем более, по общему правилу, не имеет права ссылаться на такие обстоятельства покупатель, который вообще не является стороной аккредитивной (в узком смысле термина) сделки.

В свою очередь для банка-эмитента, принимающего на себя риски как продавца, так и покупателя, вводятся многочисленные льготы и послабления. Так, он не несет ответственности за: форму, полноту, точность, подлинность или юридическое значение любых документов или содержащихся в них условий; описание, количество, качество, кондиционность, упаковку, доставку, ценность или фактическое наличие указанных в документах товаров, а равно за добросовестность, действия и/или бездействие, платежеспособность, выполнение обязательств, коммерческую репутацию грузоотправителя, перевозчиков или страховщиков товара или всякого другого лица (ст. 34 UCP 600, а также ст. 5-109 (2) ЕТК США); последствия задержки и/или потери в пути каких-либо сообщений, писем или документов, задержку, а также искажение или другие ошибки, возникающие при передаче телекоммуникационных сообщений, ошибки в переводе и толковании технических терминов (ст. 35 UCP 600; аналогично ст. 5-107 (4) ЕТК США); последствия событий, обычно толкуемых как форс-мажор (ст. 36 UCP 600); неисполнение переданных инструкцией другой стороной, даже если эта другая сторона (т.е. другой банк) были выбраны им самостоятельно (ст. 37 UCP 600) 13  . В отношениях с приказодателем, неисполнившим тем либо иным образом свои обязательства перед банком-эмитентом (например, непредставившим покрытие под платеж, произведенный в пользу бенефициара), банк-эмитент может удерживать товарораспорядительные и прочие грузовые документы, что усложнит либо сделает невозможным распоряжение приказодателем поступившим в его адрес грузом. В свою очередь и другие банки, привлеченные банком-эмитентом к исполнению аккредитива, вправе немедленно отказаться от исполнения инструкций с извещением последнего (в отношении авизирующего банка - см. ст. 9 UCP 600; рамбурсирующего - ст. 9 "d" URR 525).

Принцип строгого соответствия аккредитива является обратной стороной принципа его автономности. Насколько банк-эмитент не обязан вникать в реально складывающиеся отношения продавца и покупателя по основному договору, настолько скрупулезно и внимательно должен он относиться к предъявляемым документам, на основании которых должен производиться платеж. Принцип строгого соответствия - главная гарантия исполнения основного договора бенефициаром. О том, насколько строги требования к предъявляемым документам, можно судить хотя бы по трем фактам: 1) ровно половина объема всего текста UCP 500 представляет собой детальное описание содержания различных коммерческих документов, на основании и только на основании которых банк обязан производить платеж; 2) по данным разных источников в мировой практике в 75-80 % случаев документы не полностью соответствуют условиям аккредитива; 3) по данным ООН, в аккредитивах коэффициент ошибок в совместимых записях превышает 50 % 14  . Среди этих требований - такие серьезные гарантии для покупателя-приказодателя, как указание в транспортных документах, что товары были приняты к перевозке; требование "чистых" транспортных документов (ст. 27 UCP 600) и "бортовых" коносаментов (ст. 20 "а" "ii"); требование минимальной суммы страхового покрытия, превышающей сумму платежа по аккредитиву; требование, если иное не оговорено в условиях аккредитива, передачи полного комплекта транспортных и страховых документов (что означает невозможность для бенефициара во время следования груза уступить товар третьим лицам либо уступить право получения страхового возмещения за него) и др.

Доктрина строгого соответствия имеет в качестве составляющих 3 (три) требования 15  :

1) Для платежа следует предъявить все обусловленные аккредитивом документы. Пригодность этих документов с точки зрения банка определяется правильностью и законным характером документа. Что касается законности, то считается, что ее определение относится к национальному праву, и банки ею не занимаются. Что касается правильности, то документ считается лишенным этого свойства, если в нем отсутствует то, что обычно включается в документ или, наоборот, то, что редко включается в документ такого рода. До какой степени банки обязаны вникать в "правильность" документа, определяется национальной спецификой (например, согласно французской точке зрения, банк создается не для того, чтобы заниматься определением правильности коносамента), а также наличием собственного интереса банка (возможностью обратить взыскание на товар).

2) Документы должны быть точно такого же типа, как указано в аккредитиве.

3) Описание груза в документах должно быть достаточным. До 20-х годов прошлого века считалось, что описание груза в коносаменте должно полностью соответствовать его описанию в аккредитиве. Однако затем стала превалировать другая практика, получившая название "правило совместного чтения". Данный метод устанавливает, что: а) результат сопоставительного описания должен быть точным, т.е. сами документы должны давать одно вполне совпадающее описание; б) должны сопоставляться только те документы, которые обусловлены аккредитивом; в) различные описания грузов в документах не должны быть противоречивыми.

Детализация и конкретизация принципа строгого соответствия является основным направлением в деятельности комиссий МТП, периодически пересматривающих UCP. Так, считается, что наиболее важным нововведением редакции 1983 г. явилось "ослабление до некоторой степени доктрины строгого соответствия путем определения большего числа транспортных документов, которые могут быть приняты банком, если стороны указали их в инструкциях банку-эмитенту" 16  . В свою очередь основные изменения последующей редакции UCP 1993 г. также, по мнению зарубежных специалистов 17  , сводятся к корректировке принципа строгого соответствия: 1) обязанность банка выявлять расхождения в документах; 2) установление периода времени (5 дней - cт. 14 "b" UCP 600), в течение которого банк обязан проверить документы; 3) новые стандарты для проверки банком документов; 4) правило устранения расхождений в документах.

Этап VII

По результатам рассмотрения документов банк может принять одно из трех решений:

1) осуществить платеж (акцепт, негоциацию);

2) возвратить документы со ссылкой на их несоответствие условиям аккредитива;

3) отказать в платеже по каким-либо иным основаниям (например, истечение срока действия аккредитива).

В случае принятия первого решения платеж осуществляется исполняющим банком, однако если только он не является эмитентом или подтверждающим банком, у такого исполняющего банка не возникает денежного обязательства перед бенефициаром. Обязанным перед последним лицом продолжает оставаться банк-эмитент (подтверждающий банк), хотя реальное перечисление денег чаще всего осуществляет третье лицо - рамбурсирующий банк.

В частности, если исполняющим банком является авизующий, аккредитивом могут быть предусмотрены различные методы оплаты, в частности:

1) Платежи в дебет счета, когда исполняющий банк имеет право дебетовать корреспондентский счет "лоро" банка-эмитента. Если банк-эмитент сам дает распоряжение о дебетовании своего корсчета, в системе S.W.I.F.T. используется сообщение МТ 756 "Извещение о рамбурсе или платеже".

2) Платеж с рамбурсом на третий банк, когда банк-эмитент предоставляет право исполняющему банку получить возмещение за счет средств, находящихся на корсчете банка-эмитента в третьем банке. В таком случае при открытии аккредитива банк-эмитент посредством МТ 740 "Авторизация рамбурса" извещает рамбурсирующий банк о деталях открытого аккредитива (номер, срок действия, указание авизующего банка и т.п.) и дает указания рамбурсирующему банку исполнить рамбурсное требование авизующего банка путем дебетования корсчета "лоро" банка-эмитента. Оплата с рамбурсом на третий банк может иметь и вариант условного платежа, когда авизующий банк вправе обратиться с требованием к рамбурсирующему банку только после положительного ответа от приказодателя.

Описание сообщения формата МТ 740 системы S.W.I.F.T. 18

Таблица 6

Потребность в услугах рамбурсирующего банка чаще всего возникает в двух случаях: 1) отсутствие прямых корреспондентских отношений режима "корреспондент со счетом" между банком-эмитентом и исполняющим банком, или же при наличии такого счета - недостаточность средств на нем; 2) когда валюта платежа является валютой государства рамбурсирующего банка. Правовое положение рамбурсирующего банка мало чем отличается от правового положения банка-отправителя при совершении обычного банковского перевода: возмещение банку-плательщику осуществляется на основании рамбурсных полномочий банка-эмитента, независимых от условий самого аккредитива; если рамбурсные полномочия не предусматривают иное, исполняющий банк не имеет права требования платежа непосредственно к рамбурсирующему банку (ст. 4 URR 525), но сохраняет право требования к эмитенту (ст. 13 "с" UCP 600); банк-эмитент несет ответственность перед банком-плательщиком за убытки (потерю процентов), вызванные несвоевременным предоставлением возмещения рамбурсирующим банком (ст. 13 "b" "iii" UCP 600).