Вопрос о том, кто вправе инициировать судебное разбирательство, вызывает естественный интерес со стороны юридических лиц. Учитывая, что наиболее часто им приходится иметь дело с органами ФНС России, основную угрозу предъявления иска о ликвидации «предприниматели» видят именно со стороны налоговых органов.

Действительно, согласно НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством РФ. При этом необходимо учитывать, что НК РФ как акт законодательства о налогах и сборах регулирует отношения в сфере налогообложения и налогового контроля (ст. 2 НК РФ). Следовательно, полномочия, предусмотренные подп.16 п. 1 ст. 31 НК РФ, могут использоваться налоговыми органами исключительно для решения возложенных на них задач в сфере налоговых правоотношений.

На основе проведенного анализа представляется возможным сделать следующие выводы, в частности, любое лицо может стать субъектом отношений по созданию юридического лица только в том случае, если оно наделено и правоспособностью, и дееспособностью. Классификация субъектов права, обладающих правовыми возможностями по созданию юридического лица, основывается на различиях, присущих моделям гражданских правосубъектных форм.

Правосубъектность граждан в отношениях по созданию юридического лица строится, прежде всего, на известных пяти модификациях, зависящих от уровня дееспособности физического лица (полностью дееспособный, малолетний, несовершеннолетний, ограниченно дееспособный, недееспособный).

Подводя итог 1 главы «Правовая характеристика института юридического лица в российском праве», можно сделать следующие выводы:

Сегодня, когда значительно возрос интерес к индивидуальному (малому и среднему) бизнесу, условием успешного экономического развития предприятий является не активная деятельность последних на рынке: жизненно важными становятся знания по технике создания новых предприятий и первым шагам, которые смогут обеспечить относительную устойчивость молодой фирмы. В настоящее время регистрация юридических лиц осуществляется налоговыми органами, что способствует избежанию уклонения юридических лиц от уплаты налогов.

Среди проблем возникающих при государственной регистрации юридических лиц можно выделить следующие:

1) отсутствие контроля за исполнением обязанности учредителей коммерческой организации по внесению и оплате уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого фонда);

2) проблемы, возникающих при определении места нахождения для вновь созданных организаций;

3) отсутствие компетентного органа, контролирующего наименование организации и ряд других проблем.

Таким образом, государственная регистрация юридических лиц - процесс, необходимый и важный для современной России, которая провозгласила себя правовым (ст. 1 Конституции РФ), социальным (ст. 7 Конституции РФ) государством с элементами рыночной экономики (ст. 8 Конституции РФ). В этой ситуации нужно найти наиболее приемлемый вариант построения системы государственной регистрации, который бы полностью соответствовал поставленным принципам. Начало уже было положено принятием нового ФЗ-129, реформированием органов, осуществляющих государственную регистрацию, снижению административных барьеров в этом процессе.

Глава 2. Элементы системы юридических лиц в гражданском праве Российской Федерации

2.1 Коммерческие юридические лица и их правовая характеристика

Помимо граждан бизнесом могут заниматься и юридические лица, то есть организации, которые соответствуют всем признакам, и в полной мере могут называться субъектами предпринимательских отношенийМинистерство экономики, торговли, международных и внешнеэкономических связей // Методическое пособие "Путеводитель начинающего предпринимателя. - 2008. - Ростов-на-Дону. - С.85. .

Коммерческая организация - юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

В Российской Федерации коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий; допускается создание объединений коммерческих и/или некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Конечно, коммерческие организации могут представлять собой образования различные по форме образования. Они могут выступать и как товарищества, и как кооперативы, а также в виде государственных предприятий. Коммерческие организации потому так и называются, что имеют своей основной целью извлечение прибыли при осуществлении своей непосредственной деятельности. Нужно отметить, что их нужно отличать от некоммерческих организаций, которые, казалось бы, мало чем различаются на первый взгляд, но, тем не менее, отличие есть и очень существенное. Оно заключается в том, что некоммерческая организация не имеет своей основной целью извлечение прибыли, отсюда и такое название. Если так можно сказать, то понятие коммерческой организации более определенное, поскольку всем и каждому понятно какие цели она преследует (получение как можно большей прибыли). И последующее распределением ее между всеми участниками взаимоотношений, в размерах которые заранее говорены и известны в процентном, как правило, отношении.

Наиболее распространенной и универсальной группой организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц являются хозяйственные общества и товарищества.

Полное товарищество (ст. 69 ГК РФ) - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 69..

Хозяйственные товарищества являются, пожалуй, первой исторически сложившейся организационной формой; его черты можно найти в деятельности средневековых купцов, дореволюционных купеческих и торговых домов. Их характерной чертой является то, что участники обязаны не только объединить свои капиталы, но и (как правило) лично участвовать в деятельности организации.

Правовой статус полных товариществ определяется ГК РФ. Участниками полных товариществ могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, причем, как следует из самого названия, их должно быть минимум двое. Если остался только один участник, товарищество должно быть ликвидировано либо преобразовано в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ).

Учредительным документом, определяющим порядок деятельности полного товарищества, является только учредительный договор. Перечень сведений, которые он должен содержать, указан в ст. 70 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 70..

Минимальный размер складочного капитала нормативно не установлен, предполагается что при создании товарищества участники сами определяют его сумму. Однако п. 2 ст. 73 ГК РФ устанавливает обязанность товарища внести к моменту регистрации не менее половины своего вклада в складочный капитал. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором. Исходя из того, что основная цель складочного каптала -- гарантировать права кредиторов при отсутствии у организации иного имущества, такое правило оправданно, так как в полном товариществе гарантией является все личное имущество участников (они несут солидарную субсидиарную ответственность).

В соответствии со ст. 71 ГК РФ, управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, если иное не предусмотрено учредительным договором (т.е. все вопросы решаются по общему правилу собранием участников) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 71..

Вести дела от имени товарищества, в соответствии со ст. 72 ГК РФ, может каждый товарищ (любому из них предоставлено право действовать от имени организации без доверенности и специальных полномочий). Это означает, что в таких организациях нет привычной нам должности директора (генерального директора) - сделки могут совершаться каждым товарищем без согласия и уведомления остальных Кулагин М.И. Избранные труды. - М., Статут. - 2007. - 672 с.

. На практике такое правило является одной из причин того, что полные товарищества создаются обычно близкими родственниками или знакомыми, являются семейными предприятиями. Ведь в результате может сложиться ситуация, при которой один участник будет нести ответственность своим имуществом по договору, заключенному другим товарищем (причем первый может даже не знать о заключении такой сделки). Однако, в учредительном договоре может быть установлено (п. 1 ст. 72 ГК РФ), что ведение дел товарищества осуществляется совместно (в этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников) либо может быть поручено только одному участнику (при этом остальные могут действовать только по доверенности).

Участник, имеющий право вести дела от имени товарищества, не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (п. 3 ст. 73 ГК РФ). Благодаря этой норме исключается конфликт между интересами товарищества и личными интересами его участника. Так как каждый из товарищей является сам по себе самостоятельным хозяйствующим субъектом, естественно, ему было бы выгоднее заключить договор от своего имени и получить всю прибыль самому, нежели делить ее с остальными.

Еще одна причина непопулярности полных товариществ в современных российских условиях - закрепление принципа полной ответственности участников. Все товарищи (ст. 75 ГК РФ) солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 75.. Эта норма императивна и не может изменяться по соглашению учредителей. Субсидиарность ответственности означает, что кредитор обязан вначале заявить требование об исполнении обязательства самому товариществу как самостоятельному субъекту права, и только в случае неисполнения или неполного исполнения в оставшейся части требование может быть предъявлено участникам. Солидарность же означает, что всё требование, предъявляемое к исполнению, может быть по выбору кредитора заявлено любому из товарищей Кулагин М.И. Избранные труды. - М., Статут. - 2007. - 672 с.

. Например, сумма долга товарищества по оплате продукции составила 100 тыс. рублей, из которых само товарищество смогло оплатить только 20 тыс. рублей. Оставшуюся сумму (80 тыс.) кредитор может заявить к оплате любому из товарищей, которому, вполне возможно, придется продавать свое лично имущество, чтобы оплатить долг.

Участник товарищества может выйти из него, заявив о предстоящем выходе не менее, чем за 6 месяцев до фактического выхода. В случае, если товарищество учреждалось на определенный срок, его участник может выйти из фирмы только при наличии уважительных причин (ст. 77 ГК РФ). При выходе ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале.

Товарищества на вере (коммандитные товарищества) - такие товарищества совмещают элементы полного товарищества и общества с ограниченной ответственностью. Так как оно является разновидностью хозяйственных товариществ, к нему по прямому указанию п. 5 ст. 82 ГК РФ применяются правила, установленные для полных товариществ, если иное не противоречит правилам, установленным специально для товариществ на вере Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - Л., Изд-во ЛГУ. - 1959. - 412 с..

Участники товарищества на вере подразделяются на две категории: полные товарищи (комплиментарии) и товарищи на вере (товарищи-вкладчики, коммандитисты). Вкладчиками в товариществах на вере могут быть как граждане (и предприниматели и непредприниматели), так и юридические лица (и коммерческие и некоммерческие). Для существования такого товарищества достаточно одного полного товарища и одного товарища-вкладчика, в ином случае организация должна быть ликвидирована (п. 1 ст. 86 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 86..

Положение полных товарищей и их ответственность по обязательствам коммандитного товарищества соответствуют правовому положению участников полного товарищества (п. 2 ст. 82 ГК РФ). А вот участие товарищей-вкладчиков, исходя из названия, сводится фактически только к обязанности внести свой вклад: ответственности по обязательствам товарищества они не несут, участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности не принимают.

Учредительным документом, как и в полном товариществе, является учредительный договор (ст. 83 ГК РФ), который подписывается только полными товарищами. Наименование и размер вкладов каждого товарища-вкладчика в учредительном договоре не указывается и является предметом отдельного договора с каждым вкладчиком (именно он и удостоверяет внесение вклада). Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - Л., Изд-во ЛГУ. - 1959. - 412 с.

Поскольку полные товарищи несут ответственность по обязательства товарищества, именно им предоставлено право управлять его делами. Порядок управления и ведения дел в таком товариществе аналогичен порядку управления и ведения дел в полном товариществе. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел.

Возможность выхода из товарищества для товарищей-вкладчиков не ограничена, однако вклад им выдается только по окончании финансового года в порядке, предусмотренном учредительным договором. Обратите внимание на отличие: полные товарищи при выходе получают часть имущества, соответствующую их доле в товариществе (если доля в складочном капитале 30%, то они получат 30% от имущества, имеющегося у организации на момент выхода); товарищи-вкладчики при выходе получают свой вклад (т.е. какую сумму внесли, такую и получат).

Общество с ограниченной ответственностью - это общество, учрежденное одним или несколькими лицами, которые не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 87..

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется ГК РФ и Федеральным законом от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред.от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) //Российская газета. - № 297. - 2010.

Как следует из определения, участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества, что не совсем верно. Так, к ним применяются положения п. 3 ст. 56 ГК РФ, в соответствии с которой если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в редакции от 8.05.2010 № 83-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 56 Также следует иметь в виду и п. 1. ст. 87 ГК РФ, устанавливающий солидарную ответственность (в пределах невнесенной части) по обязательствам общества для участников, внесших свои вклады не полностью Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - Л., Изд-во ЛГУ. - 1959. - 412 с..

Общество с ограниченной ответственностью может быть создано только одним лицом. Им могут быть как граждане, так и юридические лица. Единственное ограничение - обществу запрещено иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее также из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ). Максимальное число участников - 50 (п. 3 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред. От 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) //Российская газета. - № 297. - 2010..

Если общество создано несколькими лицами, его учредительными документами являются устав и учредительный договор (ст. 89 ГК РФ); если одним лицом - только устав.

Одним из необходимых условий создания общества с ограниченной ответственностью является наличие уставного капитала. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества и, следовательно, гарантирует интересы его кредиторов. Поэтому в законодательстве установлен минимальный размер уставного капитала: 10 000 рублей на день представления учредительных документов в регистрирующие органы. Для некоторых видов обществ с ограниченной ответственностью, занимающихся определенными видами деятельность (банков, страховых организаций), законом установлены иные размеры минимального уставного капитала.

При регистрации уставный капитал должен быть оплачен не менее, чем наполовину, остальное должно быть оплачено участниками в течение первого года деятельности. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета его требований к обществу, за исключением случаев, предусмотренных законом Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица - М.: Статут. 2005. - 468 с.

Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Оно может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Увеличиваться уставный капитал может только после его полной оплаты (п. 6 ст. 90 ГК РФ).

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу (ст. 20. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред. от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) //Российская газета. - № 297. - 2010.

). Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества.

Законом установлено два основания для принудительного уменьшения уставного капитала: 1) в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации. При этом уставной капитал уменьшается до фактически оплаченного его размера; 2) если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. В этом случае уставный капитал уменьшается до размера, не превышающего стоимости его чистых активов.

В течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном законом.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Его компетенция, а также порядок принятия решений определяется п. 3 ст. 91 ГК РФ, законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица - М.: Статут. 2005. - 468 с

В соответствии с положениями ГК РФ в обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью в обществе может существовать ревизор или ревизионная комиссия (их назначение относится к исключительной компетенции общего собрания). Но, кроме того, общество вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности.

Такая проверка может проводиться по решению общего собрания либо по требованию любого участника общества.

Участник общества вправе выйти из общества в любое время независимо от согласия других участников (ст. 94 ГК РФ). При выходе ему выплачивается часть имущества общества, соответствующая его доле в уставном капитале. Порядок, сроки и способы проведения выплат предусмотрены в законе об обществах с ограниченной ответственностью.

Также у участников имеется право передать свою долю (ее часть) другому лицу (ст. 93 ГК РФ). Возможность продажи или уступки своей доли иным образом остальным участникам общества законом не ограничивается. Иное дело, если лицо захочет уступить долю не участникам. Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть установлен запрет на отчуждение участником своей доли третьим лицам. Если такого запрета в уставе не содержится, то отчуждение долей может осуществляться не только внутри общества, но и за его пределы третьим лицам. Однако в этом случае остальные участники общества имеют преимущественное право покупки доли участника (или ее части Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица - М.: Статут. 2005. - 468 с).

Акционерное общество (далее - АО) - это наиболее распространенная наряду с обществом с ограниченной ответственностью организационно-правовая форма, что объясняется широкими возможностями для привлечения денежных средств со стороны, ограничением ответственности по обязательствам общества. Об акционерных обществах [Текст]: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред.от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) // Российская газета. - № 297. - 2010. Под акционерным общество (ст. 96 ГК РФ) понимается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Акции удостоверяют обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу, и их стоимостью ограничивается риск возможных убытков акционеров.Соцкова А.В.Некоторые вопросы реорганизации акционерных обществ//Юридический мир.-2008.-№1

Основными нормативными актами, регламентирующими деятельность акционерных обществ, являются ГК РФ и Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Об акционерных обществах [Текст]: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред.от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) // Российская газета. - № 297. - 2010. Существование в акционерном обществе ценных бумаг (акций), удостоверяющих внесение вклада в уставный капитал, является одним из существенных отличий акционерных обществ от иных организационно-правовых форм. Больше никакие юридические лица выпускать акции не вправе. При этом ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает возможность выпуска только именных акций (ст. 25). При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителейСоцкова А.В.Некоторые вопросы реорганизации акционерных обществ//Юридический мир.-2008.-№1 .

Существует ряд классификаций этой ценной бумаги, однако для наших целей наиболее важной является та, в соответствии с которой акции делятся на следующие виды.

Простые (обыкновенные) (ст. 31 ФЗ «Об акционерных обществах»). Владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов (в зависимости от прибыли). Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

Привилегированные (ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах») Об акционерных обществах [Текст]: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) // Российская газета. - № 297. - 2010.. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом.

Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам, одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций Соцкова А.В.Некоторые вопросы реорганизации акционерных обществ//Юридический мир.-2008.-№1

.

Акционерные общества бывают двух типов: закрытые (ЗАО) и открытые (ОАО). В ст. 4 ФЗ «Об акционерных обществах» прямо указывается на то, что оба этих типа не являются особыми организационно-правовыми формами, а, следовательно, при их изменении не производится реорганизация. Существует ряд отличий открытого и закрытого акционерного общества.

Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку и свободную продажу выпускаемых акций; Закрытое акционерное общество вправе размещать акции только среди своих учредителей или иного заранее определенного круга лиц (п. 1 и 2 ст. 97 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 92 ФЗ «Об акционерных обществах» открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации документы общества согласно приведенному в указанной статье перечню. Число акционеров открытого акционерного общества количественно не ограничено, и число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50 (ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Минимальный размер уставного капитала для открытого акционерного общества составляет 1000 МРОТ на момент регистрации, для Закрытого акционерного общества - 100 МРОТ.

Решение о создании акционерного общества принимает учредительное собрание, которое утверждает устав акционерного общества (это единственный учредительный документ для акционерного общества) и избирает органы управления. Учредителями акционерного общества могут быть как граждане, так и юридические лица, в том числе и один.

Далее учредители заключают письменный договор об учреждении акционерного общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, а также иные условия, предусмотренные законом. Соцкова А.В.Некоторые вопросы реорганизации акционерных обществ//Юридический мир.-2008.-№1

Уставный капитал должен быть полностью оплачен к моменту регистрации (т.е. все акции размещены между акционерами). В процессе деятельности акционерного общества он может быть уменьшен или увеличен. Принятие решений об этом относится к исключительной компетенции общего собрания.

Увеличение уставного капитала (п. 1 ст. 100 ГК РФ) возможно путем увеличения номинальной стоимости акций или их количества (выпуска дополнительных акций). Уменьшение уставного капитала производится путем уменьшения номинальной стоимости акций либо покупки самим обществом части акций в целях уменьшения их количества. Также как и в обществе с ограниченной ответственностью, уменьшение капитала возможно только после письменного уведомления всех кредиторов и не менее минимально установленного размера. Увеличение уставного капитала допускается только после полной оплаты акций Чуряев А.В. Государственная регистрация юридических лиц в России: отдельные аспекты // Адвокат. - 2011. - № 4. - С. 18.

.

Необходимо помнить, что закон говорит именно о номинальной стоимости акций, т.е. о стоимости, которую акции имели при выпуске. Изменение рыночных котировок на изменение уставного капитала не влияет!

Процесс создания акционерного общества не заканчивается получением свидетельства о государственной регистрации. Поскольку в любом акционерном обществе существуют ценные бумаги - акции, то для их размещения между учредителями необходимо зарегистрировать их выпуск в установленном законом порядке. Государственная регистрация акций осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам. Выпуск акций предполагает их дальнейшее обращение. Передача акций от одного лица к другому не требует регистрации в уставе, а фиксируется в специальном реестре акционеров. Он может вестись как сами обществом (если число акционеров не превышает 50), так и специальными организациями - держателями реестра Чуряев А.В. Государственная регистрация юридических лиц в России: отдельные аспекты // Адвокат. - 2011. - № 4. - С. 18..

В отличие от участника общества с ограниченной ответственностью, акционер лишен права выхода из общества. Он это может сделать не непосредственно (путем выхода), а через отчуждение принадлежащих ему акций третьему лицу. При этом цена передаваемой акции определяется соглашением сторон и может не совпадать с номинальной стоимостью.

Высшим органом управления (п. 1 ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах») является общее собрание акционеров; вопросы, отнесенные к его исключительной компетенции определяются ст. 48 указанного закона и не могут передаваться для решения исполнительному органу акционерного общества Об акционерных обществах [Текст]: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) // Российская газета. - № 297. - 2010.. Собрание правомочно (имеет кворум) в случае присутствия более половины акционеров или их представителей, причем правом голоса, как отмечалось выше, обладают только владельцы обыкновенных акций по принципу «одна акция - один голос».

Совет директоров (наблюдательный совет) занимает промежуточное положение между собранием акционеров и исполнительными органами общества и создается в акционерном обществе, если число акционеров превышает 50. На него возлагается выработка общей политики по управлению обществом и контролю за деятельностью исполнительных органов.

Согласно ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах», если акционеров - владельцев голосующих акций менее 50, устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Для общества с числом акционеров более 1 000, количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более 10 000 - менее девяти членов Об акционерных обществах [Текст]: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) // Российская газета. - № 297. - 2010..

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества Чуряев А.В. Государственная регистрация юридических лиц в России: отдельные аспекты // Адвокат. - 2011. - № 4. - С. 18.

.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Общество с дополнительной ответственностью (далее - ОДО) его правовое положение определяется в соответствии со ст. 95 ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред. От 28 декабря 2010 года № 409-ФЗ) //Российская газета. - № 297. - 2010.. В соответствии с этими нормативными актами, статус общества с дополнительной ответственностью аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью. Единственное отличие состоит в том, что участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов.

Производственный кооператив (артель) - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК РФ).

Основы правового положения кооперативов определены ГК РФ и ФЗ от 19 июля 2009 года № 205-ФЗ «О производственных кооперативах». О производственных кооперативах [Текст]: Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (в ред.от 19 июля 2009 года № 205-ФЗ) // Российская газета. - № 133. - 2009.

Этими актами установлены основные отличительные признаки кооператива: участие в деятельности только граждан (участие в качестве пайщиков юридических лиц допускается в исключительных случаях, установленных законом и учредительными документами кооператива); создание имущественной основы для деятельности путем объединения паевых взносов; личное трудовое участие пайщиков кооператива в его деятельности.

Личный характер отношений в кооперативе и обязательное трудовое участие предопределяют особый порядок управления, распределения полученной прибыли и ответственность членов кооператива. Каждый пайщик при принятии решений общим собранием имеет один голос независимо от размера своего пая. Прибыль кооператива, а также имущество организации, оставшееся после ликвидации, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива (п. 4 ст. 109 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 107 ГК РФ члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную (дополнительную) ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом кооператива, т.е. при недостатке имущества кооператива требования его кредиторов могут быть удовлетворены за счет личного имущества пайщиков Чуряев А.В. Государственная регистрация юридических лиц в России: отдельные аспекты // Адвокат. - 2011. - № 4. - С. 18..

Обязательным требованием создания кооператива, согласно п. 3 ст. 108, является участие в нем не менее пяти членов. Причем, число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2. ст. 7 ФЗ «О производственных кооперативах» О производственных кооперативах [Текст]: Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (в ред.от 19 июля 2009 года № 205-ФЗ) // Российская газета. - № 133. - 2009.

). Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане, достигшие шестнадцати лет.

Учредительным документом ПК является только его устав, который должен содержать сведения, указанные в ст. 108 ГК РФ.

Высшим органом управлении является общее собрание. Также законом предусматривается возможность создания в кооперативе наблюдательного совета для контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительным органом этого юридического лица являются правление и (или) его председатель, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию пайщиков.

Прекращение членства в кооперативе осуществляется путем не только исключения, но и добровольного выхода члена кооператива из числа пайщиков непосредственно или посредством передачи своего пая.

Член кооператива вправе по своему усмотрению в любое время выйти из кооператива (п. 1 ст. 111 ГК РФ). При этом ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также произведены другие выплаты, предусмотренные учредительными документами кооператива.

Член кооператива имеет также право выйти из кооператива путем передачи своего пая другому лицу. Пай может быть передан только другому члену кооператива; его передача лицу, не являющемуся пайщиком, допускается только с согласия других членов кооператива, которые при этом пользуются правом преимущественной покупки.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (далее - ГУП, МУП). Согласно ст. 113 ГК РФ и ст. 2 ФЗ от 14.11.2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»: (в редакции от 2.07.2010 № 152-ФЗ) О государственных и муниципальных унитарных предприятиях [Текст]: [федеральный закон от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ (в редакции от 2.07.2010 № 152-ФЗ) // СЗ РФ. - 2002. - № 48. - Ст. 4746.

.

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, которые и выступают учредителями через соответствующие органы. Это основной признак, отличающий государственное унитарное предприятие, муниципальное унитарное предприятие от остальных коммерческих организаций - они не являются собственниками закрепленного за ними и приобретенного впоследствии имущества.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. От имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти РФ или субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления.

Всего законом о государственном унитарном предприятии и муниципальном унитарном предприятии, предусмотрена возможность создания следующих видов унитарных предприятий:

- унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения - федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта РФ, муниципальное предприятие;

- унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления - федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее также - казенное предприятие). В отличие от прежде действовавшего законодательства, предусматривавшего возможность существования только федеральных казенных предприятий, сейчас в РФ могут создаваться казенные предприятия не только на базе федеральной собственности, но и собственности субъектов РФ или муниципальных образований.

Решение об учреждении федерального предприятия на праве хозяйственного ведения принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти. Решение об учреждении государственного унитарного предприятия субъекта РФ или муниципального унитарного предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов (ст. 8 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях») О государственных и муниципальных унитарных предприятиях [Текст]: [федеральный закон от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ (в редакции от 2.07.2010 № 152-ФЗ) // СЗ РФ. - 2002. - № 48. - Ст. 4746..

Основания для создания государственного унитарного предприятия, муниципального унитарного предприятия на праве оперативного управления.

Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ. Казенное предприятие субъекта РФ учреждается решением органа государственной власти субъекта РФ, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения. Муниципальное казенное предприятие учреждается решением органа местного самоуправления, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.

Еще одна особенность унитарных предприятий состоит в том, что имущество этого предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. Третье отличие от других коммерческих организаций состоит в том, что унитарные предприятия могут заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их уставе в соответствии с перечнем, содержащимся в ст. 8 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» О государственных и муниципальных унитарных предприятиях [Текст]: [федеральный закон от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ (в редакции от 2.07.2010 № 152-ФЗ) // СЗ РФ. - 2002. - № 48. - Ст. 4746.

. Таким образом, они обладают специальной правоспособностью. Четвертое отличие: в таких предприятиях функции органа управления и исполнительного органа принадлежат исключительно одному лицу - руководителю, директору. Он назначается собственником, подотчетен ему и несет перед ним ответственность за вред, причиненный предприятию (ст. 21 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Гражданским кодексом РФ установлены ограничения по распоряжению унитарным предприятием закрепленным за ним имуществом. Согласно п. 2 ст. 295 ГК РФ, предприятие не вправе распоряжаться недвижимым имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (ст. 296 ГК РФ) самостоятельно вправе распоряжаться лишь производимой им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Всем закрепленным за ним имуществом (как движимым, так и недвижимым) оно может распоряжаться лишь с согласия собственника этого имущества. Также в соответствии с п. 2 ст. 296 ГК РФ, собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество казенного предприятия и распорядиться им по своему усмотрению.

Однако, предоставляя такие широкие права собственнику казенного предприятия, законодатель возлагает на него и более серьезную ответственность. Согласно ст. 115 ГК РФ по всем обязательствам казенного предприятия при недостаточности имущества собственник несет субсидиарную ответственность. По обязательствам же предприятия на праве хозяйственного ведения собственник отвечает только, если несостоятельность (банкротство) предприятия возникла по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 56 ГК РФ.

2.2 Некоммерческие организации и их правовая характеристика

Некоммерческой является организация, не преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками либо членами (п. 1 ст. 50 ГК РФ; п. 1 ст. 2 и ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996г. № 7-ФЗ (редакция от 4 июня 2011 г.). О некоммерческих организациях [Текст]: Федеральный закон от 12.01.1996г. № 7-ФЗ (ред. от 04.06.2011)

(принят ГД ФС РФ 08.12.1995.)// Российская газета - Федеральный выпуск №5496 от 6 июня 2011 г.

Приведенное определение некоммерческих организаций позволяет выделить следующие присущие им признаки: во-первых, для указанных организаций извлечение прибыли не составляет основной цели деятельности; во-вторых, полученная некоммерческими организациями прибыль не распределяется между их участниками (членами). Еще один характерный признак некоммерческих организаций закреплен в п. 3 ст. 50 ГК РФ, согласно которому некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Примерный перечень основных целей деятельности некоммерческих организаций содержится в п. 2 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях», который относит к числу таких целей социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные, направленные на достижение общественных благ цели (общеполезные цели).

Специфика основных целей деятельности некоммерческих организаций обусловливает возможность их создания без государственной регистрации в качестве юридического лица. Так, необязательно наличие прав юридического лица для общественных и религиозных объединений, а также профсоюзов и их объединений (ФЗ «Об общественных объединения» от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ, в редакции №88-ФЗ от 19.05.2010 Об общественных объединениях [Текст]: Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ (в редакции № 88-ФЗ от 19.05.2010) // СЗ РФ. - 1995. - № 21. - Ст. 1930.; п. 1 ст. 7 ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» № 125-ФЗ, принят 26.09.1997 г., по состоянию на 06.07.2006 О свободе совести и о религиозных объединениях [Текст]: федеральный закон № 125-ФЗ, принят 26.09.1997 г. ( по состоянию на 06.07.2006) // СЗ РФ. - 1997. - № 39. - Ст. 4465.;п. 1 ст. 8 ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996 г. № 10-ФЗ, в редакции №309-ФЗ от 30.12.2008 О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности ФЗ от 12.01.1996 г № 10-ФЗ (в редакции №309-ФЗ от 30.12.2008) // СЗ РФ. - 1996. - № 3. - Ст. 14..

В силу п. 1 ст. 2 ГК РФ незарегистрированная в качестве юридического лица некоммерческая организация не является участником гражданско-правовых отношений. Все юридически значимые действия в интересах такой организации осуществляют ее участники (члены) от собственного имени.

Некоммерческие организации в отличие от коммерческих организаций, могут иметь благотворительный статус и пользоваться поддержкой со стороны органов государственной власти и органов местного самоуправления на основании и в порядке, предусмотренном законодательством о благотворительной деятельности Егоров А.В. Соотношение общих и специальных норм в законодательстве о некоммерческих организациях [Текст] // Юрист. - 2007. - № 5. - С. 23..

В силу п. 3 ст. 50, а также ст. ст. 121, 291, 968 ГК РФ некоммерческие организации создаются в формах общественных и религиозных объединений, потребительских кооперативов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов), учреждений, благотворительных и иных фондов, товариществ собственников жилья, обществ взаимного страхования, а также в других организационно-правовых формах, предусмотренных законом.

Важной особенностью некоммерческих организаций является отсутствие в законе исчерпывающего перечня их организационно-правовых форм. Действительно, в соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части первой ГК РФ» (в ред. ФЗ от 26.06.2007 N 118-ФЗ) Федерального закона от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (в ред. от 26.06.2007 N 118-ФЗ) // РГ № 4397 от 26 июня 2007 требование о создании юридических лиц исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены гл. 4 ГК РФ, распространяется лишь на коммерческие организации. К числу организационно-правовых форм некоммерческих организаций, не указанных в ГК РФ, относятся государственные корпорации, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, товарищества собственников жилья, садоводческие (огороднические, дачные) товарищества, торгово-промышленные палаты и другие организационно-правовые формы, правовое положение которых определяется специальными законами.

В некоторых случаях закон предусматривает возможность создания юридических лиц исключительно в конкретных организационно-правовых формах некоммерческих организаций.

Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ некоммерческие организации, в отличие от большинства коммерческих организаций, имеют специальную правоспособность.

Для ряда некоммерческих организаций законом установлена обязанность публичного ведения дел, т.е. периодической (ежегодной) публикации отчетов об использовании своего имущества, либо обеспечения к ним открытого доступа. Такое положение прямо предусмотрено в отношении фондов, государственных корпораций, общественных объединений и благотворительных организаций. О благотворительной деятельности и благотворительных организациях [Текст]: федеральный закон № 135-ФЗ, принят 11.08.1995 г., по состоянию на 30.12.2006 // СЗ РФ. - 1995. - № 33. - Ст. 3340.