Возникновение юридического лица

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Институт юридического лица: исторический аспект и современность

1.1 Понятие юридического лица: исторический аспект

1.2 Виды юридических лиц в современном гражданском праве

2. Государственная регистрация юридических лиц

2.1 Правовые основы государственной регистрации юридических лиц

2.2 Проблемы государственной регистрации юридических лиц

Заключение

Библиографический список

юридическое лицо государственная регистрация

Введение

Актуальность данной темы обусловлена тем, юридические лица сегодня являются основными участниками имущественных отношений, регулируемых гражданским правом. Обращение к этому институту сегодня приобретает особую актуальность, поскольку деятельность юридических лиц направлена на удовлетворение определенных экономических, политических и социальных интересов государства, граждан и различных социальных групп.

В отечественной юридической литературе последних лет устойчиво проявляется интерес к исследованию юридических лиц. При этом юридическое лицо рассматривается как особое правовое явление, обладающее определенной спецификой и позволяющее обеспечить потребности организаций в эффективном правовом регулировании.

Объектом исследования являются правовые нормы, регулирующие возникновение юридического лица.

Предмет исследования - сущность и правовая природа юридических лиц как субъектов правоотношений, проблемы государственной регистрации.

Цель настоящей работы заключается в выявлении проблем возникновения юридического лица.

Для достижения указанной цели мы ставим следующие задачи:

- изучение вопроса о понятии и видах юридических лиц;

- выявление проблем правового регулирования государственной регистрации юридических лиц в российском законодательстве.

Методологическую основу исследования составляет совокупность таких методов как конкретно-исторический, диалектический, формально-логический, структурно-функциональный методы, а также методы сравнительных исследований, абстрагирования, обобщения, анализа и синтеза.

В настоящей работе использованы работы таких исследователей как Суханов Е.А., Мусин В.А., Кулагин М.И., Алексеев Ю.В., Сарбаш С.В. и др.

1. Институт юридического лица: исторический аспект и современность

1.1 Понятие юридического лица: исторический аспект

Советская юридическая наука уделяла самое серьезное внимание исследованию теории юридического лица. В 40-50-е годы был создан целый ряд работ, заложивших основы современного понимания этого института. Внимание советских цивилистов концентрировалось в то время на изучении юридической личности государственных предприятий, однако сделанные ими выводы обладают значительной научной и методологической ценностью и сегодня.

В рамках общепринятого понимания юридического лица как реально существующего явления, обладающего людским субстратом, в советской цивилистике выделились три основные трактовки сущности государственного юридического лица. «Теория коллектива», предложенная А.В. Венедиктовым Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность /А.В.Венедиктов - М.-Л.: АН СССР. - 1948. - С. 23 исходит из того, что носителями правосубъектности государственного юридического лица являются коллектив рабочих и служащих предприятия, а также всенародный коллектив, организованный в социалистическое государство. Сходные взгляды высказывали С.Н. Братусь, О.С. Иоффе и В.П. Грибанов Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве /С.Н. Братусь - М.: Соцэкгиз. - 1947.; Иоффе О.С. Советское гражданское право /О.С. Иоффе - М.: Госюриздат. - 1967; Грибанов В.П. Юридические лица /В.П.Грибанов - М.: Госюриздат. - 1961. .

"Теория государства", разработанная С.И. Аскназием основывается на положении о том, что за каждым государственным предприятием стоит собственник его имущества - само государство. Следовательно, людской

субстрат юридического лица нельзя сводить к трудовому коллективу данного предприятия. Государственное юридическое лицо - это само государство, обороте. Именно директор уполномочен действовать от имени организации в сфере гражданского оборота, поэтому он и является основным носителем юридической личности государственного юридического лица.

Общей для всех этих концепций является идея о наличии людского субстрата (лица или коллектива) в государственном юридическом лице.

Возможна, однако, и принципиально иная трактовка его сущности. Так, еще в 20-е годы в СССР получила значительное распространение "теория персонифицированного (целевого) имущества". Ее сторонники считали главной функцией юридического лица объединение различных имуществ в единый комплекс и управление этим имущественным комплексом Суханов Е.А. Правовые основы предпринимательства /Е.А. Суханов. - М.: Бек, 1993. - С. 14-15.. Значит, обособленное имущество является реальной основой юридического лица, его законодатель и персонифицирует, наделяя владельца имущества правами юридического лица.

В пятидесятые и последующие годы известное распространение получила теория, сторонники которой, ограничиваясь констатацией того, что юридическое лицо - это социальная реальность, в сущности отказываются от попыток выявить его людской субстрат. Эта теория известна в цивилистической науке как теория социальной реальности юридических лиц. Ее придерживались, в частности, Д.М. Генкин и Б.Б. Черепахин. Противники этой теории не без оснований указывали на то, что задача цивилистики состоит в том, чтобы выявить специфические признаки юридического лица как социальной реальности, поскольку не всякая социальная реальность есть юридическое лицо. А эту задачу теория социальной реальности перед собой как раз и не ставит.

Значительную известность получили и научные концепции таких авторов, как О.А. Красавчиков ("теория социальных связей"), А.А. Пушкин ("теория организации"), Б.И. Пугинский.

Возможность создания юридического лица единственным учредителем, предусмотренная многими современными законодательствами Мусин В.А. Одночленные корпорации в буржуазном праве /В.А.Мусин // Правоведение. - 1981. - №4; Кулагин М.И. Избранные труды./ М.И.Кулагин - М.: Статут. - 1997. - С.19-28.

, возвращает актуальность теории персонифицированного имущества, ибо людской субстрат в одночленных корпорациях не играет важной роли. В условиях, когда персональный состав участников и организационная структура нескольких юридических лиц идентичны, только имущественная обособленность может служить целям их различения.

Одновременное существование множества сталь разных научных теорий юридического лица объясняется огромной сложностью этого правового явления. На разных этапах развития экономики на первый план выдвигались то одни, то другие признаки юридического лица в зависимости от того, какая из функций этого института превалировала на этом этапе. Соответственно развитие научных взглядов в целом отражало и отражает эволюцию института юридического лица.

Гражданский кодекс Российской Федерации и принятые в его развитие законодательные акты ввели в имущественный оборот целый ряд видов и разновидностей юридических лиц. Большинство из этих организационно-правовых форм хорошо известны как российскому, так и зарубежному праву. Однако некоторые конструкции являются для нас непривычными и еще должны быть осмыслены с точки зрения их практического применения. Кроме того, законодательство о юридических лицах содержит множество новелл, использование которых дает возможность грамотному юристу и предпринимателю в некоторой степени уменьшить степень коммерческого риска и снизить налоговое бремя.

Юридическое лицо - это субъект права, искусственно созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками гражданских правоотношений. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Действующее законодательство не дает определения юридического лица, но раскрывает его основные признаки. Согласно ст. 48 ГК РФ юридическое лицо должно иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, оно отвечает по своим обязательствам этим имуществом, приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

1.2 Виды юридических лиц в современном гражданском праве

Гражданский кодекс РФ подразделяет юридические лица на виды по следующим трем критериям.

Во-первых, в зависимости от целей создания и деятельности различаются коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческими называются такие юридические лица, целью которых является извлечение прибыли путем осуществления любой, не запрещенной законом деятельности. Некоммерческими называются организации, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяют полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК РФ). Следует отметить, что это деление весьма условно, т.к. всем некоммерческим организациям разрешено заниматься предпринимательской деятельностью. Требование законодателя о том, что эта деятельность должна служить достижению целей, ради которых создана организация, и соответствовать этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ), также сформулировано довольно расплывчато. Более того, в кодексе прямо записано, что доходы, полученные потребительским (некоммерческим) кооперативом от предпринимательской деятельности, распределяются между его членами (п. 5 ст. 116) Суханов Е.А. Юридические лица, государственные и муниципальные образования. Комментарий ГК РФ /Е.А.Суханов // Хозяйство и право. - 1995. - № 4. - С. 4.

.

Цель подобного разделения юридических лиц на коммерческие и некоммерческие состоит том, что коммерческие организации могут создаваться только в формах, прямо предусмотренных Гражданским кодексом, а именно: полного товарищества, товарищества на вере (коммандитного), общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, открытого или закрытого акционерного общества, производственного кооператива, государственного (в том числе федерального казенного) или муниципального унитарного предприятия. Кроме того, унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может создать другое унитарное (дочернее) предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение. Этот перечень является исчерпывающим (ст. 50, 114 ГК РФ).

Некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных законом. Действующим законодательством предусмотрено создание следующих видов некоммерческих организаций:

1) потребительский кооператив (ст. 50, 116 ГК РФ, Закон РФ от 19 июня 1992 г. "О потребительской кооперации в РФ" Ведомости СНД РФ и ВС РФ. - 1992. - №30. - Ст. 1788..

При этом нужно учитывать, что деятельность всех видов сельскохозяйственных кооперативов, как потребительских, так и производственных, а также их союзов регулируется специальным Законом от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации" Собрание законодательства РФ. - 1995. - №50. - Ст. 4870..

2) общественная организация (объединение), деятельность которых регламентируется ст.117 ГК РФ, Законом от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях" Собрание законодательства РФ. - 1996. - №3. - Ст. 145., а также Законом от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях" Собрание законодательства РФ. - 1995. - №21. - Ст. 1930.

, в котором перечислено пять видов общественных объединений: общественная организация (ст.8), общественное движение (ст.9), общественный фонд (ст.10), общественное учреждение (ст.11) и орган общественной самодеятельности (ст.12);

3) религиозная организация (ст.117 ГК РФ, ст.6 Закона о некоммерческих организациях);

4) фонд (ст.118, 119 ГК, ст.7 Закона о некоммерческих организациях);

5) учреждение (ст.120 ГК, ст.9 Закона о некоммерческих организациях);

6) объединение юридических лиц - ассоциация или союз (ст.121 ГК РФ, ст. 11, 12 Закона о некоммерческих организациях);

7) некоммерческое партнерство (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях);

8) автономная некоммерческая организация (ст.10 Закона о некоммерческих организациях).

Деятельность благотворительных организаций, которые чаще всего создаются в форме общественных организаций или фондов, регулируется также Законом от 11 августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" Собрание законодательства РФ. - 1995. - №33. - Ст. 3334.

.

Во-вторых, Гражданский кодекс подразделяет юридические лица в зависимости от правового режима их имущества на три категории: субъекты права собственности (товарищества и общества, кооперативы и все некоммерческие организации, кроме учреждений); субъекты права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия, дочерние предприятия) и субъекты права оперативного управления (федеральные казенные предприятия, учреждения). Некоторые виды культурных, образовательных и других учреждений (театры, музеи, учебные заведения и т.д.) обладают также правом самостоятельного распоряжения доходами, полученными от разрешенной предпринимательской деятельности (ст. 298 ГК РФ).

Классификация юридических лиц по имущественному положению и целям деятельности имеет важнейшее практическое значение. Коммерческие организации наделены общей правоспособностью, т.е. могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом. Однако учредители любой организации могут установить в ее учредительных документах ограничения на занятие отдельными видами деятельности либо указать исчерпывающий перечень этих видов. Кроме того, для осуществления некоторых видов деятельности, перечень которых может быть установлен только законом, требуется получение специального разрешения - лицензии (ст. 49 ГК РФ). Следовательно, коммерческая организация, в учредительных документах которой не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности и нет никаких запретов, вправе требовать предоставления лицензии на занятие соответствующим видом деятельности, и ей не может быть отказано на том основании, что данный вид деятельности не упомянут в ее уставе О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. - №9. - С.2.

.

Все некоммерческие организации, а также унитарные предприятия и юридические лица, осуществляющие специфические виды деятельности, (например, банки, страховые компании и т.д.), могут осуществлять только такие виды деятельности, которые соответствуют целям их создания (ст. 49 ГК РФ). Кроме того, субъекты права хозяйственного ведения и оперативного управления могут осуществлять права владения, пользования и распоряжения этим имуществом только в пределах, установленным законом, целями деятельности, заданиями собственника и назначением имущества (ст.296 ГК РФ). В частности, государственное предприятие или учреждение не вправе распоряжаться находящимся на его балансе недвижимым имуществом (сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в совместную деятельность и т.д.) без согласия собственника этого имущества (ст. 295 ГК РФ).

В-третьих, юридические лица различаются в зависимости от того, сохраняют ли их учредители (участники) какие-либо права в отношении имущества созданной организации. Учредителем называется тот субъект (физическое или юридическое лицо), который создает данную организацию и передает ей в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление часть своего имущества. Фактически учредителем является лицо или лица, подписавшие учредительные документы создаваемого юридического лица. По этому критерию юридические лица подразделяются на четыре вида:

1) организации, на имущество которых учредители (участники) не сохраняют никаких прав (все виды некоммерческих организаций, за исключением некоммерческих партнерств),

2) организации, в отношении имущества которых учредители (участники) сохраняют обязательственные права (товарищества и общества, кооперативы, некоммерческие партнерства),

3) организации, в отношении имущества которых учредители сохраняют право хозяйственного ведения (дочерние предприятия),

4) организации, в отношении имущества которых учредители сохраняют право собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, федеральные казенные предприятия, учреждения).

2. Государственная регистрация юридических лиц

2.1 Правовые основы государственной регистрации юридических лиц

При вступлении в силу первой редакции Закона о государственной регистрации юридических лиц Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" вступил в действие с 1 июля 2002 г., первоначально определявшего только вопросы государственной регистрации юридических лиц, были внесены существенные изменения во многие законодательные акты Федеральным законом от 21.03.2002 N 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц". Впервые, как отмечено в книге Ю.В. Алексеева, были изменены нормы ГК РФ под вновь изданный Закон Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц"/Ю.В.Алексеев - М.: Юрайт-М, 2002. - С. 15. Статья 51 ГК РФ была изложена в новой редакции, внесены изменения в пункт 2 статьи 61 ГК РФ, изложены в новой редакции пункт 2 статьи 54 ГК РФ, пункты 1 и 2 статьи 62 ГК РФ, пункты 2 и 5 статьи 63 ГК РФ. Такого большого количества изменений в Гражданский кодекс не вносилось с момента введения его в действие. Все последующие изменения, вносимые в настоящий Закон, как правило, также изменяли многие законодательные акты и вносили изменения в ГК РФ. Федеральный закон от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" распространил действие настоящего Закона и на регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, изменил при этом и первоначальное название Закона. Теперь это уже Закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". И в соответствии с новыми требованиями о государственной регистрации во многие законодательные акты опять были внесены дополнения и изменения Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу законодательных актов РСФСР". Так, в частности, Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ окончательно были отменены все ранее действовавшие нормативные документы, связанные с вопросами государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.

Долгое время регистрация юридических лиц и граждан Российской Федерации, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальных предпринимателей), осуществлялась на основании различных законодательных актов, часто противоречащих друг другу. Особенно большие разночтения были в определении сроков регистрации как юридических лиц, так и граждан Российской Федерации в качестве индивидуальных предпринимателей. До принятия этого Закона государственная регистрация осуществлялась на основании ряда разрозненных нормативных документов. Для юридических лиц это отдельные статьи Закона РСФСР от 25 декабря 1990 года N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и ряд других нормативных документов, регулирующих отдельные виды деятельности.

Но и сам Закон в процессе его существования постоянно дорабатывался и претерпел изменения, ряд принципиальных дополнений были внесены в Закон на основании его практического применения. Так, например, существенные изменения были внесены Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Эти изменения внесли в Закон поправки, которые окончательно утвердили принцип "одного окна" - государственная регистрация, одновременная постановка на налоговый учет и регистрация во внебюджетных фондах. Концепция "одного окна", заложенная в этот Закон, представляет собой установление процедуры регистрации, предусматривающей одновременно с государственной регистрацией юридического лица или индивидуального предпринимателя и постановку на учет в налоговых органах, регистрацию в качестве страхователя в территориальных органах Фонда социального страхования, Пенсионного фонда Российской Федерации и присвоение кодов органами статистики. Все эти операции совершаются на основании однократного представления в регистрирующие органы документов, определенных статьями настоящего Закона. Конечная цель реализации концепции "одного окна" - сокращение административных барьеров на пути предпринимательства в России, дебюрократизация процедуры создания юридических лиц, государственной регистрации граждан в качестве индивидуальных предпринимателей. А также упрощение процедуры создания юридического лица, приобретения гражданином статуса индивидуального предпринимателя. Уменьшение административных барьеров, препятствующих развитию бизнеса в стране, сокращение срока государственной регистрации с 1,5 - 2 месяцев до 10 - 15 дней - все это должно способствовать развитию предпринимательской деятельности в нашей стране, скорейшему созданию так называемого "среднего класса".

Федеральным законом от 2 июля 2005 г. N 83-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"(далее - Закон) и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации" были внесены дальнейшие достаточно принципиальные изменения в процедуры государственной регистрации: введение в Закон статьи 21.1, определяющей порядок исключения юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа, а также соответствующие изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, на основании которых регистрирующий орган имеет право принимать решение о прекращении деятельности юридических лиц, не представляющих отчетность о налогах и сборах. Эти нововведения предоставили регистрирующему органу право прекращать деятельность юридических лиц. Тем самым данная статья Закона уже определила еще одно условие, на основании которого юридическое лицо может прекратить свою деятельность. В очередной раз были внесены изменения в ГК РФ. Был еще и ряд изменений, вносимых в данный Закон, уточняющих отдельные моменты регистрации, в частности порядок оплаты государственной пошлины, состав представляемых документов Федеральный закон от 30 апреля 2008 г. N 55-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений". или отдельные формулировки статей Закона.

Вступление в силу этого Закона принципиально поменяло порядок регистрации юридических лиц, существовавший в нашей стране ранее, значительно упростило решение многих вопросов, связанных с регистрацией, постановкой на налоговый учет, открытием расчетного счета в банке. Уведомительный порядок регистрации введен для большинства юридических лиц, но при этом сохраняются особенности регистрации для некоторых отдельных категорий юридических лиц. Так, политические партии, общественные и религиозные объединения по-прежнему предоставляют документы в органы юстиции, а кредитные организации - в Центральный банк РФ. Государственная регистрация кредитных учреждений, торгово-промышленных палат, общественных объединений (в том числе профсоюзов) и религиозных организаций производится с сохранением прежнего порядка, с последующим предоставлением регистрирующими их органами информации органу, осуществляющему ведение государственных реестров для занесения соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц. С введением уведомительного принципа регистрации сделан огромный шаг вперед для дальнейшей демократизации нашего общества. В Законе определено всего несколько возможных причин для отказа в государственной регистрации - это непредставление определенных Законом необходимых для государственной регистрации документов или представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган для юридических лиц. Для индивидуальных предпринимателей не допускается повторная государственная регистрация до истечения одного года со дня принятия судом решения о признании его банкротом или если в отношении его было принято решение о прекращении его деятельности в принудительном порядке.

С введением этого Закона создан, по сути, новый порядок государственной регистрации всех субъектов предпринимательской деятельности. Это обеспечивается единой системой законодательства, определяющего порядок и процедуру регистрации субъектов предпринимательской деятельности, а также единой системой регистрирующих органов. Впервые создана общая система государственной регистрации для всех субъектов предпринимательской деятельности. Унифицированная информация о каждом юридическом лице, индивидуальном предпринимателе в виде записи в государственном реестре с государственным регистрационным номером позволяет быстро и оперативно получать полную необходимую информацию о том или ином юридическом лице или индивидуальном предпринимателе. Одновременно с введением в действие Закона используется и специальное программное обеспечение - автоматизированная электронная система "Регистрация", разработанная в Главном научно-исследовательском вычислительном центре Министерства Российской Федерации по налогам и сборам (ГНИВЦ МНС России). Эта программа позволяет вместе с бумажными формами создавать еще и электронные формы всех документов, применяемых при государственной регистрации юридических лиц, что является, несомненно, огромным достижением, отвечающим требованиям времени, а также одним из этапов перехода на электронный документооборот в масштабах всей страны.

Революционное решение Правительства о передаче полномочий по регистрации юридических лиц в ведение Министерства Российской Федерации по налогам и сборам (инспекций МНС России и Управлений МНС России по субъектам Российской Федерации) было встречено многими неоднозначно. До принятия Постановления Правительства Российской Федерации от 17.05.2002 N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" регистрацией юридических лиц занимались и органы юстиции субъектов Российской Федерации, и органы местного самоуправления, регистрационные бюро, отделы, палаты, созданные администрациями субъектов Российской Федерации. С введением в действие этого Закона регистрирующим органом на территории всей России стал единый орган - Министерство Российской Федерации по налогам и сборам и его инспекции, расположенные в субъектах Российской Федерации. В дальнейшем Министерство было преобразовано в Федеральную налоговую службу, которая и является в настоящий момент уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, а также ведет в установленном порядке Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. Она имеет правоустанавливающее значение.

Под государственной регистрацией юридических лиц и индивидуальных предпринимателей понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с законодательством (ст. 1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Цели государственной регистрации субъектов предпринимательства:

- осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности;

- проведение налогообложения;

- получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер государственного регулирования экономики;

- предоставление всем участникам гражданского оборота, государственным органам, органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности и т.д.

Процедура государственной регистрации юридических лиц включает в себя перечисленные ниже этапы.

Представление документов в регистрирующий орган, в качестве которого Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" определило налоговые органы РФ.

Для регистрации создаваемой организации необходимо представить следующие документы:

1) заявление о государственной регистрации с подтверждением соответствия учредительных документов требованиям законодательства, достоверности сведений, соблюдения порядка учреждения юридического лица, оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена;

2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

3) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

4) выписка из реестра иностранных юридических лиц ответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

5) документ об уплате государственной пошлины.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме установленных законом. Документы представляются уполномоченным лицом непосредственно или почтовым отправлением.

Датой представления документов является день их получения регистрирующим органом. В этот же день заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом.

Проведение правовой экспертизы документов осуществляет регистрирующий орган в целях установления соответствия документов требованиям законодательства как по форме, так и по содержанию.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

По итогам экспертизы государственный служащий Федеральной налоговой службы (далее - ФНС России) РФ составляет заключение о соответствии (несоответствии) документов установленным требованиям.

Принятие решения о государственной регистрации юридического лица является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр, которое осуществляется путем присвоения организации очередного номера в журнале регистрации поступающих документов, проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице учредительных документов, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

Выдача заявителю документа (регистрационного свидетельства), подтверждающего факт внесения записи в государственный реестр, осуществляется в срок не позднее одного дня с момента государственной регистрации юридического лица.

В соответствии со ст. 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) в иных случаях, указанных в законе (п. 2 ст. 20 или п. 4 ст. 22.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Отказ в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности не допускается.

Решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее срока, установленного для государственной регистрации (пять рабочих дней) и должно содержать основания отказа.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения и может быть обжаловано в судебном порядке.

2.2 Проблемы государственного регулирования регистрации юридических лиц

Норма пункта 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо указывает правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособление юридического лица: право собственности, право хозяйственного ведения и право оперативного управления, умалчивая о других допустимых формах имущественного обособления.

Например, в настоящее время регистрируются юридические лица, у которых в качестве уставного капитала внесено арендованное имущество. Такие юридические лица не обладают имуществом ни на праве оперативного управления, ни на праве хозяйственного ведения, ни на праве собственности, а имеют только обязательственные права требования и права пользования. Буквальное толкование пункта 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации может привести к выводу, что такие организации не признаются юридическими лицами. В действительности обособление имущества юридического лица возможно посредством не только вещных прав, но и с помощью других правовых форм (институтов). Поэтому отсутствие у организации имущества на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления не может служить основанием для отказа в признании ее юридическим лицом и регистрации в качестве такового Сарбаш С.В. Направления совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц /С.В.Сарбаш // Вестник гражданского права. - 2006. - №1. - С.21..

Вместе с тем, следует поддержать позицию законодателя, заключающуюся в том, что с имущественной обособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание (с тем, чтобы вывести из-под него иное имущество учредителей или участников). Именно этим целям, прежде всего, служит уставный капитал (уставный или паевой фонд), который определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица (абз. 2 п. 1 ст. 90 и абз. 2 п. 1 ст. 99 ГК РФ).

Законодательство РФ о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса РФ, Закона о регистрации и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Анализируя эти нормативные акты, нельзя не заметить выделение на их основе двух порядков (режимов) регистрации юридических лиц: общего (предусмотренного Законом о регистрации и распространяющегося, как правило, на коммерческие юридические лица, за исключением кредитных организаций) и специального (регулируемого нормами иных федеральных законов и характерного прежде всего для кредитных и большинства некоммерческих организаций).

Правовой основой этого является ст. 10 Закона о регистрации, в соответствии с которой "федеральными законами может устанавливаться специальный порядок государственной регистрации отдельных видов юридических лиц".

Необходимость такой нормы обусловлена главным образом особенностями статуса отдельных видов юридических лиц, отнесенных к разным порядкам регистрации. Если юридические лица, регистрируемые в общем порядке, представляют собой главным образом обычные организации, создаваемые для извлечения прибыли, то юридические лица, регистрируемые в специальном порядке, создаются прежде всего и как правило для общественно и государственно важных целей.

Иными словами, основное предназначение данной нормы Закона сведено к установлению различных пределов реализации контрольной функции на стадии легитимации отдельных видов юридических лиц.

Это связано также и с тем, что действующий сегодня общий порядок регистрации, предусмотренный нормами Закона о регистрации, отличается своей либеральностью и упрощением регистрационной процедуры. Так, из порядка государственной регистрации с 1 июля 2002 г. (даты вступления в силу Закона о регистрации) исключена такая стадия, как содержательная правовая экспертиза представленных от имени заявителя документов. Иными словами, должностные лица регистрирующих органов утратили право проверки представленных документов на их истинность и соответствие законодательству.

Специальный порядок главным образом проявляется в закреплении особого органа, принимающего решение о регистрации таких юридических лиц (в отличие от общего порядка, при котором решение о регистрации принимается органами Федеральной налоговой службы), перечня документов, необходимых для регистрации, проведении правовой экспертизы таких документов, наличии более широкого списка оснований для отказа в регистрации.

Исходя из этого концепции легитимации юридических лиц в общем и специальном порядках совершенно различны, если не сказать диаметрально противоположны: если для общего порядка характерны такие черты, как либеральность, упрощенчество, отсутствие реального контроля, то специальный порядок, напротив, основывается на достаточной жесткости, усилении именно контрольного начала.

Вместе с тем объективный критерий дифференциации юридических лиц по признаку порядка их легитимации (а по сути по степени подконтрольности) отсутствует. Законодатель волен самостоятельно определить любую группу юридических лиц, на которую будут распространяться более жесткие требования легитимации. Безусловно, что в данном случае появляются все основания для явно политических решений.

Так, широкую дискуссию вызвали в обществе дополнения в законодательство о некоммерческих организациях, устанавливающих такие специальные правила регистрации. Как отмечалось в пояснительной записке к законопроекту, предполагавшему такие дополнения, разработка нового Закона вызвана "необходимостью комплексной корректировки подходов к правовому регулированию порядка государственной регистрации некоммерческих организаций (за исключением организаций, учредителями которых являются органы государственной власти и органы местного самоуправления) в связи с отсутствием в законодательстве о некоммерческих организациях механизма контроля за их деятельностью". Единый механизм государственной регистрации некоммерческих организаций направлен в конечном итоге на "обеспечение стабильности гражданского общества и равенства всех субъектов права, действующих для достижения общественно полезных целей и благ". Основной причиной необходимости контроля за такими организациями является, во-первых, большое количество неучтенных некоммерческих организаций Борьба с благотворителями или экстремизмом? // Известия. - 2005. - 23 нояб. - С.4., многие из которых - мертворожденные и на практике не функционируют, и, во-вторых, участившиеся в последнее время факты их финансирования из иностранных источников, а также на средства террористических организаций.

В этой связи интересны следующие данные, приведенные в средствах массовой информации: доля членских взносов, спонсорских пожертвований и других безвозмездных поступлений из-за границы в финансировании некоммерческих организаций, работающих в области здравоохранения, физической культуры и социального обеспечения, составляет примерно 0,72%; некоммерческих организаций, работающих в области культуры и образования, - 22,28%; некоммерческих организаций, работающих в сфере общественной деятельность, - 5,3%; религиозных организаций - 25,91%. Общая доля финансирования некоммерческих организаций из иностранных источников составляет 10,7% Некоммерческое обозрение. - 2005. - №2. - С. 32.. При этом, комментируя этот законопроект, президент Института национального проекта "Общественный договор" А. Аузан отмечал, что "львиная доля всех предусмотренных законопроектом возможностей по регулированию деятельности некоммерческих организаций в нынешнем законодательстве есть… Разве суд не может лишить общественное объединение регистрации за противозаконную деятельность? Может!" Контроль есть, льгот нет // Некоммерческое обозрение. - 2006. - № 4. - С.18.. Действительно, законопроект в своем первоначальном виде имел много одиозных положений, которые в последующем были смягчены. Самые резкие нарекания в первом варианте проекта вызвало положение об обязательном уведомлении органа государственной регистрации о создании общественного объединения без образования юридического лица и начале его деятельности. Юристы привели целый перечень законов и международных пактов, которые нарушает данная норма, включая Конституцию РФ и Всеобщую декларацию прав человека. Это положение законопроекта было подробно прокомментировано многими СМИ, которые оценили его как указание "больше трех не собираться". Ко второму чтению оно было отменено. Согласно принятой редакции законопроекта многочисленные группы по интересам и инициативные группы (которые, как отмечают эксперты, и составляют фундамент гражданского общества, реализуя один из основных принципов его существования - самоуправление) не должны информировать о своей деятельности орган, принимающий решение о регистрации там же.

Реагируя на происходившую в обществе дискуссию, Президент РФ обозначил тезис, в соответствии с которым "в законе следует предусмотреть положения, исключающие излишнее вмешательство со стороны уполномоченного органа в правомерную деятельность международных и иностранных организаций", что должно привести к сбалансированному решению и недопущению того, чтобы закон "нанес ущерб гражданскому обществу" НКО в новых правовых условиях: информационный бюллетень. - М., 2006.. Насколько действующее законодательство учло эти пожелания, остается только спорить.

Более обоснованны, специальные правила регистрации, введенные в отношении кредитных организаций. В силу особых функций, которые выполняет данный вид юридических лиц, направленных главным образом на аккумулирование денежного капитала граждан и юридических лиц, к их правовому статусу предъявляются специальные требования. Не является исключением и государственная регистрация, которая осуществляется в усложненном порядке О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций: Инструкция Центрального банка РФ от 14.01.2004 №109-И // Вестник Банка России. - 2004. - 20 февр.

.

Правда, и в отношении легитимации этих юридических лиц нельзя обойтись без критики. Закон о банках и банковской деятельности предусматривает специальные правила регистрации кредитных организаций в ст. 10, 12, 14-17. Однако вместо того, чтобы самостоятельно закреплять эти специальные правила, Закон о банковской деятельности довольно часто делегирует их закрепление нормативным актам Банка России, во исполнение чего приняты многочисленные Указания Банка России. Такое положение, на наш взгляд, не может быть признано соответствующим указанной ст. 10 Закона о регистрации, которая недвусмысленно указывает на регулирование специальных правил именно и только федеральным законом, что повышает их юридическую значимость (ибо предполагает возможность массового нарушения прав предпринимателей).

Не лишена идея специального регулирования государственной регистрации в отношении отдельных видов юридических лиц и других недостатков. В частности, в юридической литературе признана дискуссионной формулировка ст. 10 Закона о регистрации, указывающая на "отдельные виды юридических лиц", подлежащие регистрации в специальном порядке.

В представленном в Государственную Думу законопроекте ст. 10 выглядела иначе и конкретно предусматривала, в отношении каких юридических лиц должен быть введен специальный порядок регистрации. Такими юридическими лицами назывались: 1) органы государственной власти РФ, 2) органы государственной власти субъектов РФ, 3) органы местного самоуправления, 4) некоммерческие организации, действующие на основании общих положений об организациях данного вида, 5) политические партии, 6) общественные объединения, 7) религиозные организации. Действующее же законодательство отказалось от такой редакции, предпочтя употребление более абстрактной формулировки "видов юридического лица", четкое определение которой отсутствует. При этом законодатель, исходя из анализа гражданского законодательства, вообще не всегда ориентируется, где разновидности, где виды, где типы, где формы, а где организационно-правовые формы юридических лиц Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц"/Ю.В.Алексеев - М.: Юрист, 2002. - С. 128.

.

Так, в ГК РФ употребление категории "вид юридического лица" содержится, например, в п. 5 ст. 58, где определяется, что "при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы)" права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом. Непонятно, что имел в виду законодатель, употребив в процитированном положении сразу две категории (вид и организационно-правовая форма юридического лица): либо он их отождествил, либо конкретизировал понятие вида юридического лица его отдельным критерием - организационно-правовой формой.

Дополнительную неопределенность вносят ст. 68 ГК РФ ("Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом") и п. 3 ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" ("В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое"). Законодатель употребил категорию "преобразование" к смене не организационно-правовых форм, а отдельных видов хозяйственных товариществ и обществ, запутав ситуацию окончательно.

Разъяснения по этому поводу даны в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" Вестник ВАС РФ. 2004. №1. С.4., п. 23 которого следующим образом толкует законодательство: "При рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется)…" Таким образом, судебная практика стоит на той позиции, что понятия "вид юридического лица" и "организационно-правовая форма юридического лица" не являются тождественными. Думается, что с этой точкой зрения вполне можно согласиться.

Если допустить, что понятия "отдельный вид юридического лица" и "отдельные организационные правовые формы юридического лица" не являются тождественными, следует признать, что превентивная идентификация отдельных видов юридических лиц, для которых может применяться специальный режим регистрации (будь он упрощенный или, наоборот, усложненный), практически невозможна Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации….С. 130.. В таком случае, если принят очередной специальный федеральный закон с нормами, содержащими правила регистрации, отличные от общих правил, - перед нами "по факту" еще один "отдельный вид юридического лица".

При этом, нельзя полностью согласиться с Ю.В. Алексеевым, утверждающим, что "отнесение юридического лица к тому или иному виду возможно только в пределах одной и той же организационно-правовой формы", исходя из чего "специальный порядок регистрации возможно установить в отношении отдельных видов государственных и иных учреждений, отдельных видов форм хозяйственных товариществ и обществ и т.п."Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц"….. С.130-131..

Данная точка зрения, излишне сужает понятие вида юридического лица. Вид вообще как философская категория представляет собой отдельную часть, выделенную на основе предложенного классификационного критерия. Но критерии для классификации, в том числе и в отношении юридических лиц, могут быть различными, что подтверждается любым учебником гражданского права. Есть соответствующие подтверждения и в законодательстве. Так, в соответствии с действовавшим до октября 2006 г. п. 8 ст. 17 Закона РФ от 22.03.1991 №948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" закреплялось специальное правило, согласно которому в случае слияния или присоединения коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 млн. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, государственная регистрация таких юридических лиц должна проходить, помимо прочего, на основе предварительного согласия антимонопольного органа. Таким образом, критерием для выделения отдельных видов юридических лиц в данном случае берется, во-первых, цель деятельности реорганизуемых юридических лиц и, во-вторых, их балансовая стоимость активов.

Исходя из этого специальный порядок государственной регистрации юридических лиц может устанавливаться для обширного количества юридических лиц, выделяемых по различным критериям. Главное, чтобы такие правила не были предусмотрены для регистрации конкретного юридического лица, а были направлены на определенную группу юридических лиц, выделяемых по известному признаку.

Особого рассмотрения требует правовое регулирование государственной регистрации органов государственной власти и органов местного самоуправления в качестве юридических лиц. Представленный Правительством РФ законопроект о государственной регистрации юридических лиц содержал в себе условие, в соответствии с которым для этого вида организаций отдельным федеральным законом должен предусматриваться специальный порядок регистрации. Что же мы имеем сегодня? Формулировка ст. 10 Закона о регистрации формально не запрещает введение для этих видов юридических лиц своего специфического порядка регистрации, однако в настоящее время соответствующего федерального закона не существует, поэтому, как логично предполагают в юридической литературе, процедура приобретения государственным или муниципальным органом статуса юридического лица, а также последующее оформление изменения его статуса должна проходить в общем порядке, т.е. в порядке, предусмотренном Законом о регистрации Ромашко Е.А. Формальное закрепление создания, реорганизации и ликвидации государственного органа со статусом юридического лица /Е.А.Ромашко // Юрист. - 2005. - №4. - С. 25..