Проблемы общей теории права и государства

Марксистская концепция права относится, несомненно, к генетическим концепциям, но в отличие от иных концепций, названных выше, она придает экономике, т. е. развитию производительных сил и производственных отношений, а также классовому делению общества, определяющее значение среди социальных факторов формирования права (правообразова-ния). Советские юристы -- теоретики права наряду с этими основополагающими, базисными факторами правообразования различали значение материальных и других объективных факторов, к которым относили условия жизни общества, интересы господствующего класса (классов) или всего народа (при социализме); идеологические, социально-психологические представления и волевые стремления классов, т. е. общественное (в отличие от индивидуального) сознание, выражающее интересы различных классов и слоев населения. Среди субъективных, т. е. идейных и психологических, факторов формирования позитивного права подчеркивалось значение правового сознания личности, а также формирование воли классов, стоящих у власти либо стремящихся к овладению властью. Наконец, особо выделялось формирование государственной воли господствующего класса (классов) или всего народа2, выступающее как бы завершающей и решающей ступенью социального процесса формирования права (правообразования), создания государством правовых юридических норм, т. е. собственно юридически оформленным процессом правотворчества.

В советской литературе разрабатывался и несколько иной подход к пониманию сракторов и процесса правотворчества (например, в монографии "Научные основы советского правотворчества"3). Авторы этого труда в общем анализировали пример же объективные и субъективные факторы процесса "° мирования права: определяющее значение экономических Акторов (базиса) для возникновения правовой надстройки; Нормирование интересов и воли господствующего класса; и ективные и субъективные факторы самой правовой над-тройки, закономерности ее развития; обусловленность пра-овой формы содержанием общественных отношений; внутреннюю согласованность норм права; объективную обусловленность соотношения средств правового регулирования и т. п. Выделялись также проблемы научного познания средств правового регулирования; социально-политические факторы правотворчества, в том числе роль КПСС в выработке правовой политики, участие масс в правотворчестве; выявление потребностей.в правовом регулировании в деятельности субъектов законодательной инициативы, а также в стадии разработки законопроекта (проблем структуры законодательства, выбора формы нормативного акта и т. д.). В монографии ставились и другие важные проблемы правотворчества: прогнозирование, планирование правотворчества, законодательная техника и др. Все эти проблемы, несомненно, имеют отношение к правотворчеству как деятельности государства.

Не будем касаться здесь недостатков, присущих в равной мере всем работам советского периода, неизбежно выставлявшим на первый план преимущества социализма и его права, руководства партии и т. п. и на все вопросы находившим ответы у классиков марксизма-ленинизма, подчас вполне правильно, но всячески отстраняясь или открещиваясь от проблематики буржуазных правовых теорий1. Отметим лишь тот аспект предложенного подхода, который интересует нас именно в современных условиях. Так, автор первой главы названной книги проф. р. О. Халфина исходила из того, что понятие правотворчества есть научно обоснованный процесс, представля-Щии собой "форму государственного руководства обществом, вершающий процесс формирования права и отражающий ^оциальные факторы этого процесса..."2. Но если это так, то, яв ^Щ'ествУ' Речь должна была бы идти не о тех социальных ты ЯХ> кот°РЬ1е "отражаются", а лишь о том, как они учи-гмг„„„°ТСЯ и вопл°Щаются в правотворческой деятельности го-^- Между тем Р. О. Халфина стремилась указанным по-охватить более широкий круг явлений, включить все сложные процессы, предшествующие решению о подготовке проекта нормативного акта, выявить потребности правового регулирования..."1.

Такое понятие охватывает реальные жизненные элементы, процессы правообразования, которые "во всей их сложности" должны быть проанализированы, познаны и отражены в процессе правотворчества государства, но реально существуют и действуют вне его (в производстве и потреблении продуктов труда, в общественных отношениях людей, в практике международных отношений и даже в судебной и административной практике), но не в самой правотворческой практике.

Те требования и потребности, которые обусловливают принятие закона и позитивного права, следует искать не в самом правотворчестве, а скорее в объектах и целях устанавливаемого государством позитивного права.

Познание, анализ, научный подход к правотворчеству несомненно необходимы для правотворчества государства. Но эти важные средства деятельности государства не следует отождествлять с самим социальным процессом формирования норм права. Государственное правотворчество лишь завершает и отражает воздействие на сформирование норм права экономики, политики, конкретных интересов и представлений о праве, конкретных условий и сложившегося образа жизни, которые будут затем закреплены законом, действующим позитивным правом.

Допущенное же авторами названной книги смешение "познания", "изучения", "выявления" социальных факторов в процессе правотворчества (т. е. субъектами законодательной инициативы, органами и организациями, готовящими проекты законов и т. п.) с реальным существованием и влиянием социальных процессов жизни общества и разнообразной (не только правотворческой) деятельности государства не дало возможности раскрыть и выделить и само понятие "социальный процесс формирования права" в отличие от его завершающей стадии -- юридического процесса правотворчества, непосредственно порождающего нормы действующего позитивного права.

Таким образом, социальный процесс формирования позитивного права -- это объективно складывающееся и субъективно выявляющееся в жизни общества и государства взаимодействие, влияние разнообразных социальных факторов формирование правовых норм; этот процесс, несомненно,

Ксли же весь процесс правоооразования состоит лишь в нии, изучении, правильном отражении и закреплении права государственными органами правотворчества, хотя и и с участием населения, науки и разнообразного практического опыта людей, то анализ такого формирования права может достаточно глубоко и полно раскрыть реальный процесс зарождения общественной.потребности в правовом регулировании и выявить разнообразные социальные факторы влияющие на процесс создания позитивного права, и на содержание его норм.

Глава 2. Нормы права

§ 1. Понятие и признаки правовых норм

Для понимания права и правового регулирования необхо димо прежде всего уяснить, что собой представляет норма права в современных условиях развития российского государства и общества, а также в других государствах современных цивилизаций. Норма права есть первоначальный элемент содержания права. Поэтому в ней выражены прежде всего основные черты содержания права в целом. Эти черты применительно к отдельной норме права сводятся к следующему.

Нормы права относятся к числу социальных норм, т.е. правил поведения людей в их взаимных отношениях между собой (в общественных отношениях). Это правило, содержащее дозволение, разрешение, ограничение, запрет либо наложение позитивной обязанности. Иначе говоря, норма права есть правило, определяющее то, как можно или должно поступать при тех или иных обстоятельствах -- при переходе проезжей части улицы, при поступлении на работу, выполнении трудовых обязанностей, при заключении и выполнении договора, при осуществлении органами государства полномочий, разрешении ими заявлений граждан и т. д.

Являясь социальными предписаниями, нормы права отличаются от технических правил, регулирующих взаимоотношения человека с природой, использование средств и орудий труда, различных иных технических средств.

Например, правила работы на токарном станке предусматривают необходимость его предварительной наладки, смазки, подготовки места работы, выбора инструмента, затем закрепления болванки и резца, выбора скорости заточки, обеспечения смазки в процессе работы и т. д. Все это -- технические правила обращения токаря со станком, инструментом w материалом. Однако тому же токарю приходится иметь ДеЛ с производственными правилами иного рода: правилами печения безопасности самого себя и других лиц в прои,ес работы. Такие правила техники безопасности имеют пря-" социальное значение', они направлены на защиту интерес людей в процессе производства и входят в число правил охр ны труда, имеющих социальное и правовое значение.

Но это обусловлено тем, что техника теХН иятия является его собственностью или объектом аренд-П^ и иных отношений, причинение вреда которым работник Hff ан возместить частично (ограниченная материальная от-ственность --- ст. 118 КЗоТ) либо полностью (см. ст. 121 КЗоТ). Вб Другой пример. Правила дорожного движения -- это со-алъные и правовые правила, обеспечивающие безопасность ^ удобство движения транспорта и пешехода. Однако, чтобы авлять автомашиной, необходимо знать технические пра-ила рулевого и педального управления, должного содержания двигателя, шасси и других технических элементов оборудования автомобиля. Часть из них (периодический техосмотр, проверка состояния техники) приобретает и юридическое значение, но только в силу особо повышенной опасности автомобильного и иного механического средства передвижения (т. е, опять-таки в силу социальных причин).

Будучи социальными, нормы права отличны также от правил логического мышления и языка (грамматики, синтаксиса, риторики), которыми люди руководствуются для выработки навыков собственного мышления, правильной речи и правописания.

Технические правила, навыки, приемы и способы логического мышления, правильное построение устной речи и правописания также отражают потребности людей и играют важную социальную роль. Однако их социальное значение является как бы следствием, а не непосредственным содержанием правил мышления и языка, производственно-технических правил, навыков и знаний каждого человека. Поэтому только тогда, когда технические, лингвистические и логические правила прямо затрагивают интересы других людей, они приобретают социальное, в том числе и правовое, значение.

Все социальные нормы имеют общественные корни: они фабатываются обществом либо отдельными общественными РУппами (например, нормы общинного быта, семейных отно-ений, правила совместного труда, начиная от ремесленной Р ели до современных трудовых коллективов крупных пред-ятий любой отрасли хозяйства). Каждый человек, вступа-и в те или иные групповые отношения семьи, общины, ctr Вог° коллектива, товарищества или акционерного обще-Нов ' КаК ^Ы пРинимает на себя обязанность соблюдать уста-гуЛ1 Нный для данных отношений порядок, правила, его ре-лем °УюЩие. А сама общественная группа выступает носите-Учредителем" социальных норм. Все социальные прави-

Этими качествами социальных норм должны обладать правовые нормы. Однако им присущи существенные особенности, вытекающие из особых социальных оснований ("природы") и роли права в обществе.

Каковы же эти особенности?

Право как явление присуще государственным формам организации общества. Государство есть организация власти в обществе, образованном по территориальному признаку. "Коллектив" государства -- это население его (государства) территории, обычно имеющей геополитическое название "страна". "Члены" государственного коллектива -- подданные или граждане государства, к которым безусловно относятся все родившиеся и постоянно проживающие на территории страны люди, а уже затем -- проживающие вне ее границ, но этнически или исторически связанные с населением государства либо ранее проживавшие в нем и другие лица.

Население -- гораздо более разнообразное и менее монолитное сообщество, чем община, племя. Оно может быть многонациональным и разноязычным, с дифференцированными местными или национальными (этническими) особенностями и обычаями. Взаимная связь для всего населения одна -- родина, страна рождения либо происхождения, или страна, избранная "пришлыми" людьми для постоянного проживания.

В силу этого и нормы права существенно отличны от иных социальных норм, хотя во многом и "родственны" им по своему происхождению. Например, правило "не убий" одновременно и важнейший нравственный (религиозный) запрет, и норма -- запрет уголовного права.

В чем же состоят основные отличительные признаки правовых норм?

1. Поскольку право предназначено для установления и поддержания единого порядка в обществе (для всех гражД3 и организаций страны), то каждой норме права присуще к чество общеобязательного правила: правовые нормы обятельны для всех, кого по своему содержанию прямо или косвенно касаются предписания данных норм.

2. Нормы права в отличие от других социальных норм Устанавливаются либо санкционируются (т. е. допускаются, потверждаются), а также охраняются от нарушения их кем то ни было государством, осуществляющим контроль за

На практике, в повседневной жизни в подавляющем большинстве случаев нормы права соблюдаются гражданами и организациями добровольно или в соответствии с указаниями, напоминаниями государственных органов или заинтересованных лиц и организаций (например, об уплате долга, о выполнении трудовых обязанностей). Однако нередко возникают споры, которые необходимо разрешать, либо неисполнение обязанностей, нарушение прав других лиц и т. п. Тогда необходимо применение принуждения или иного властного решения. Поэтому возможность применения принуждения, предусмотренного законом, существует как постоянное предупреждение нарушителю и защита прав потенциального потерпевшего. Наличие такой возможности и есть главное, что отличает нормы права от всех других социальных норм.

Наряду с этим главными особенностями норм права есть и производные от них.

3. Правовые нормы отличаются от иных видов социальных норм также признаком формальной определенности. Будучи государственным установлением, нормы права вырабатываются на основе обобщения тех или иных "казусов", т. е. конкретных случаев, подлежащих регулированию. В отличие от этого нормы морали выражают оценку тех или иных общих принципов поведения; нормы обычая -- главным образом те или иные Устоявшиеся традиционные формы общения, запреты или доз-°ления, обряды и т. п., применение которых имеет очень широкий диапазон.

Правовые нормы более определенны: они должны сфор-и иР°вать права на конкретные виды дозволенных действий Д н^ Те или иные объекты (имущество, авторство произве-С7П я'! а также обязанности, запреты и меры ответственно-за их неисполнение или нарушение публичного порядка. ^Ить ^Ким пРимером формальной определенности могут слу-пред СТатьи особенной части уголовного кодекса, которые атРивают составы конкретных преступлений и виды НИи- Они должны применяться буквально, в точном со-

Формальная определенность права ясно выражена в де тальных процедурах, особенно связанных с судебной деятельностью и привлечением нарушителей к уголовной и административной ответственности (уголовно-процессуальный, гражданский процессуальный и другие процессуальные кодексы и законы). Именно формальный характер судебных процедур позволяет установить все обстоятельства дела, закрепить их в ясной форме и вынести справедливый приговор или решение Формальная определенность гражданского и семейного права далеко не столь детализирована. Однако здесь она выражена при установлении обязательных условий договора, регистрации различных действий, определении порядка наследования и ряда других действий. Но и менее формальные нормы о праве собственности, о сделках, обязательствах содержат четкие общие и специальные условия гражданских, трудовых и других правоотношений.

4. Формальная определенность права требует его письменной, документальной формы. Такая форма дает всем исполнителям норм права ясное и точное представление о содержании, пределах действия норм и другие необходимые сведения о праве.

Такие сведения можно получить только при опубликовании правовых актов или их "оглашении" публичными средствами. Поэтому формальное, письменное закрепление норм неразрывно связано с публичностью права, его доступностью всем и каждому.

В итоге можно прийти к следующему определению понятия нормы права: правовая норма -- это общеобязательное правило социального поведения, установленное или санкционированное государством, выраженное публично в формально-определенных предписаниях, как правило в письменной форме, и охраняемое органами государства путем контроля за его соблюдением и применения предусмотренных законе мер принуждения за правонарушения.

Из приведенного определения вытекают и признаки ° личия норм права от иных юридических предписании.

Всякое правило поведения носит общий характерно относится ко всем социальным нормам, в том числе и к правым. Общий характер правовых норм придает праву харак нормативного явления.

В чем же состоят признаки, отличающие нормы от и юридических предписаний?

1 БУДУЧИ общими нормативными предписаниями, нормы относятся не к отдельному случаю, отношению или лицу, Р тоМу или иному виду действий, отношений и лиц, кото-в них участвуют. Например, общие нормы о купле-про-Рь относятся к любому продавцу и покупателю и к любому Д чаю осуществления этого договора; нормы о собственнос-с' _ к любому, кто вправе владеть, пользоваться или распо-яжаться вещью; правила дорожного движения -- ко всем одителям транспорта и пешеходам, органам и должностным лицам; нормы семейного кодекса -- ко всем супругам, детям и ДРУГИМ членам семьи и родственникам и т. п.

Норма права как общее предписание может осуществляться неоднократно, т. с. всякий раз, когда налицо условия для ее осуществления.

Наконец, норма права не прекращает своего действия се исполнением в каждом отдельном случае, даже если этих случаев бесчисленное * множество.

Названными признаками нормы права отличаются от индивидуальных. хотя бы и повторяющихся и длящихся предписаний органов государства. Например, назначение гражданина Петрова А. К. на должность начальника отдела милиции, привлечение водителя Иванова Г. С. к административной ответственности за нарушение правил дорожного движения, регистрация постановки гражданина Михайлова С. В. на учет по месту жительства в г. Москве, регистрация торговой фирмы "Панда" в качестве юридического лица -- все эти решения и Действия государственных органов не являются нормами права. Они лишь направлены на применение уже действующих норм к отдельным лицам и обстоятельствам. Все эти действия индивидуально определенны, так как относятся к конкретным лицам, осуществляются однократно и исчерпываются полнением взыскания или фактом регистрации или учета.,

И только общие, неоднократно применяемые нормы права способны упорядочить те постоянно повторяющиеся многообразные акты поведения (производства и обмена, труда, обучения, оказания медицинской помощи, семейной жизни и повседневного быта и т. д.), которые составляют содержание жизнедеятельности общества и каждого человека.

§ 2. Социальное бытие правовых норм

Названные признаки и понятие правовой нормы характеризуют ее юридические качества как государственного установления и имеют важное значение для отличия правовых норм от других социальных норм (морали, обычаев, религиозных).

Однако содержание поведения, выраженного в правовой норме, характеризуется также признаками социального бытия нормы права.

К сожалению, эта сторона социальной характеристики правовой нормы почти не раскрывается в современной российской правовой науке. А она имеет весьма важное значение и особенно актуальна в современных условиях. С ее помощью раскрываются глубинные черты норм права, как бы скрытые за рамками от ее официального выражения в статьях закона (нормативного правового акта). В чем же состоят эти черты?

Во-первых, в истории развития права имели и имеют место сейчас неписаные формы выражения права. Такие формы воплощаются не в специальных писаных формулах нормативного содержания, а в устной традиции, хранящейся в памяти поколений. Эта форма получила название правового обычая.

Уважение к обычаю сохранялось многие века и после того, как возникло развитое писаное право. Об этом, в частности, ясно говорят Дигесты Юстиниана, многие памятники феодального права (Салическая правда, Русская правда и др.), которые, по существу, были записью сложившихся у народа обычаев.

И в современном гражданском праве признаются обычаи делового оборота в качестве форм выражения права (ст. 5 1 ^ РФ). А в государствах современной Азии и Африки обычное право составляет основную или значительную часть действу ющих норм.

Во-вторых, многие общие правила законов нуждаются конкретизации или разъяснениях, прежде чем они находят Д жное воплощение в жизни. Полное и точное свое значение о получают с помощью судебной практики толкования и разъя ния законов. А именно такая практика дает наиболее прави ные ориентиры для понимания и применения норм права в государстве. Судебная интерпретация правовых норм Б°Б о предпочтительнее ведомственных инструкций органов го-Ра оственного управления, зачастую ставящих бюрократиче-° е препоны на пути реализации законных прав граждан.

Наличие складывающихся или сложившихся устных обы-аев а также постепенное раскрытие содержания правовых оом судебной практикой весьма убедительно раскрывают различия между текстом статей закона и нормой как волевым установлением государства, зачастую неполно выраженным в тексте статьи, а иногда вовсе в нем не оформленным, если статья закона лишь отсылает к сложившемуся в общественном сознании обычаю.

В-третьих, названные исключения из писаного права, в свою очередь, как бы высвечивают и самую суть социального характера правовых норм.

Всякая социальная норма обретает свое действительное бытие, свою реальность, если она опирается на поддержку общества, реальных социальных сил, воля которых служит главной опорой ее воплощения в жизнь. А для этого норма должна получить поддержку населения государства, различных социальных групп, его составляющих. Поэтому и законы государства по своему социальному значению не только веления органов государства (монарха, парламента, правительства), но и выражение согласия народа либо его подчинения нормам, законодательным и иным обязательным решениям. По крайней мере такие решения должны опираться на поддержку активных социальных сил народа, достаточных для реализации государством правовых норм1, а в современном демократическом обществе -- на поддержку большинства при соблюдении интересов меньшинства.

Понимание правовых норм как результата, взаимодействия Различных социальных сил на конституционной основе занимает заметное место в зарубежных теориях права.

В правовой науке советского и современного переходного ериодов обычно подчеркивается только волевой, властный характер правовой нормы как веления государства, охраняемого государственным принуждением1. Однако этим норма связывается только с волей государства и господствующего класса (или иных "правящих кругов"). Лишь в новейших изданиях получает робкое признание "значение массовидного воплощения" норм права в фактической жизнедеятельности2. Поддерживая эти начинания, следует прийти к выводу, что о реальном наличии и действии в обществе правовых норм нельзя судить только по записанному в законе тексту статей, пунктов или параграфов. Если предписания статьи закона не осуществляются в жизни, не воплотились в сознании и действиях людей, организаций, государственных органов, то и сама норма еще не приобрела законченного социального значения. Она, скорее, подобна призыву, зовущему к воплощению в жизнь правила поведения, провозглашенному государством в законе.

Отсюда следует, что нормы права являются общеобязательными предписаниями государства, воплощаемыми тем или иным способом (прямой угрозой принуждения или сочетанием его с удовлетворением интересов и нужд народа, демократическими или авторитарными методами руководства) в сознании и поведении большинства людей. Нормы права не только официально обязательны, но и социально обусловлены взаимодействием социальных, классовых сил для достижения нормального процесса производства, труда, быта и управления в каждом данном обществе.

Таково социальное бытие норм права в государственно организованном обществе. Для демократического государства добровольное признание правовых норм большинством должно быть обязательным условием нормального правового регулирования.

§ 3. Структура правовых норм

Все нормы права призваны регулировать общественные отношения, устанавливать порядок, которому должны следовать органы государства, граждане и организации. В наиболее общей форме действие права состоит в том, чтобы "повелевать (обязывать), запрещать, разрешать, наказывать (*#*

Поэтому нормы всегда что-либо предписывают как Р^1 анноспги, должное поведение; что-либо разрешают как ° " а и дозволения; что-либо запрещают как недозволенное ПР что-либо карают как вредное и опасное для людей и общества.

Для достижения этих целей правового регулирования нор-права должна прямо или косвенно, полностью или частично детально либо обобщенно (кратко):

во-первых, выразить само содержание правила поведения;

во-вторых, определить условия, при которых содержание правовой нормы может и (или) должно осуществляться;

в-третьих, установить правовые последствия нарушения правовой нормы, невыгодные или даже ущербные, тяжкие для нарушителя.

Соответственно этим задачам строится структура правовых норм в виде трех структурных элементов деонтической логики2, получивших в правовой науке название диспозиции, гипотезы и санкции.

Не всякая норма права сформулирована в статье (или статьях) закона в виде всех названных трех элементов. В некоторых случаях они разделены по разным статьям закона и даже по разным законам. В содержании других видов статей достаточно сформулировать два элемента, а третий -- "вынести за скобки" или он просто подразумевается самим смыслом закона. Однако правовая система в целом обязана обеспечить соблюдение правовых норм, имея в наличии или в "запасе" все названные элементы.

Наиболее существенно различаются особенности структуры регулятивных норм, прямо предписывающих права и обязанности участников отношения, и норм правоохранительных (карательных), прямо закрепляющих меры ответственности за правонарушения.

Та часть правовой нормы, которая закрепляет права и обязанности как меру поведения, именуется диспозицией

Например, ч. 1 ст. 22 Конституции РФ гласит: "Кажды^ имеет право на свободу и личную неприкосновенность". Дру. гой пример: "По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его" (ч. 1 ст. 702 ГК РФ "Договор подряда").

Приведенные диспозиции носят общий характер, относя-, щийся ко многим разновидностям (видам) норм данного рода.

Так, право на свободу и личную неприкосновенность лица находит свое развитие в допущении ареста и заключения под стражу только по судебному решению, в ограничении сроков задержания (48 часов) до решения суда (ч. 2 ст. 22 Конституции), а также содержания под стражей (ст. 96 УПК РФ) и ареста только по решению суда или с санкции прокурора (ст 11 УПК РФ).

Конкретные условия договора подряда, права и обязанности сторон предусмотрены ст. 37 ГК РФ, нормы которой регулируют права и обязанности сторон о составе участников работы, сроках выполнения и цены работы, порядке оплаты и другие права и обязанности.

Аналогичны различия родовых и видовых диспозиций в области трудового, семейного, жилищного и иных отраслей права.

Диспозиция может относиться не только непосредственно к правам и обязанностям, но и к объекту отношения, его субъектам, документам, оформляющим отношение, и иным сторонам регулируемого отношения. Однако всякая норма, предусматривающая, например, виды субъектов (товарищества, акционерные общества), виды объектов (движимые я недвижимые вещи, ценные бумаги, имущественные права, нематериальные блага и т. п.), виды документов .(доверенность, сертификат качества и т. п.), связывает их правовое значение с правами и обязанностями сторон, участников отношения.

Закрепление условий, при которых возникают, изменяют или прекращаются права и обязанности участников обществен ного отношения, носит название гипотезы правовой нормы-

Например, согласно ст. 27 ГК РФ "Эмансипация": "Несо-еннолетний, достигший шестнадцати лет (гипотеза)

Гипотезой могут служить также любая оговорка "если иное не предусмотрено законом или договором"; перечень случаев, когда допускаются те или иные действия (например, сверхурочные работы -- ст. 55 КЗоТ). Наконец, само употребление слов "по договору" означает наличие заключенного договора, предусмотренного гипотезой данной нормы (по договору купли-продажи). Определение содержания договора, его основных условий, порядок заключения договоров, их изменения и прекращения регулируются специальными нормами (подраздел "Общие положения о договоре" ГК РФ).

Примером гипотезы в нормах семейного права являются, например, условия заключения брака: "Брак заключается в органах записи актов гражданского состояния" (ч. 1 ст. 10 СК) -- условие места или органа заключения брака. "Права и обязанности супругов возникают со дня регистрации заключения брака..." (ч. 2 ст. 10 СК) -- условие момента возникновения брачного правоотношения.

Типичными гипотезами являются также условия заключения брака для самих вступающих в брак: во-первых, взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, а также достижение брачного возраста (ст. 12 СК); во-вторых, отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака (ст. 14 СК), -- состояние в браке одного из супругов, близкое родство, отношения усыновления, а также недееспособность, признанная судом.

В нормах административного права определяются те или иные условия осуществления полномочий государственных °рганов. Такие условия охватывают сферу деятельности государственного органа (управление здравоохранением, охраной порядка), его задачи, условия предоставления льгот гражда-Нам (круг лиц, условия труда, семейное положение) в сфере °Разования, социального обеспечения и т. п.

Например, ст. 11 Закона РФ "Об образовании" определяет РУг субъектов, могущих быть учредителями образовательного условия изменения состава учредителей; виды уч-, имеющих специальные учебно-воспитательные цели.

Федеральный закон "О почтовой связи" устанавливает назначение почтовой связи, ее виды в России, договорный порядок установления тарифов и т. д.

3. Санкции правовых норм. Соблюдение норм права обеспечивается возможностью применения мер принуждения за нарушение обязанностей, предусмотренных законом, и в целях защиты интересов общества и государства, прав и свобод граждан и организаций.

Закрепленные в нормах права предписания о мерах принуждения за неисполнение обязанностей и в целях защиты прав других лиц носят название санкции правовой нормы.

Примерами санкций в гражданском праве являются: возмещение убытков за неисполнение договорных обязательств; возмещение вреда, нанесенного имуществу, здоровью или жизни потерпевшего; истребование собственником или законным владельцем имущества из чужого незаконного владения.

В трудовом праве санкциями норм являются дисциплинарные взыскания (гл. IX КЗоТ) и меры ответственности (вплоть до уголовной) за нарушения законодательства о труде должностными лицами и работодателями (ст. 249 КЗоТ); так называемая "материальная ответственность" за вред, причиненный во время работы.

В административном праве типичными санкциями являются штрафы, исправительные работы, административный арест, отстранение от должности, а также особые случаи прекращения государственной службы (ст. 21 Федерального закона "Об основах государственной службы"). Санкциями норм уголовного права служат меры наказания за совершение преступлений, предусмотренные УК РФ.

В комплексных отраслях и массивах права (земельном, природоохранительном, транспортном и др.) меры принуждения (ответственности) сочетают гражданско-правовые санкции (возмещение вреда), административные взыскания (штрафы, лишение прав на охоту, приостановление и прекращение деятельности предприятий), уголовно-правовые наказания, предусмотренные УК РФ.

Далеко не все статьи или пункты того или иного нормативного акта содержат все названные элементы структуры правовой нормы.

Так, статьи особенной части уголовного кодекса указывают только вид преступного деяния и его признаки, а также вид и меру уголовного наказания за его совершение. Само правило поведения, а именно запрет всякого преступления, вь^ текает из включения статьи о нем (или ее части) в УголовнЫ кодекс. Например, ч. 1 ст. 109 УК РФ устанавливает: "

Отсюда вытекает построение статей особенной части УК по структуре "правоохранительных", или "карательных", норм: "за такое-то правонарушение -- такое-то наказание (или взыскание)".

Аналогична и структура статей особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ), поскольку данный закон также исходит из задач охраны общества и государства и предупреждения правонарушений. Структура карательных (правоохранительных) норм присуща также нормам о нарушении таможенных правил и ответственности за них (гл. 38 и 39 Таможенного кодекса РФ), другим видам административной ответственности за нарушение правил санитарной, противопожарной безопасности, правил пользования электроэнергией, предусмотренным КоАП РФ.

Статьи Гражданского, Трудового, Земельного, Семейного и других кодексов и законов, напротив, содержат главным образом развернутую регламентацию прав и обязанностей участников отношений и условий, при которых они действуют, т. е. диспозиций и гипотез соответствующих норм.

Подобные нормы носят позитивно-регулятивный характер, т. е. направлены на детальное регулирование прав и обязанностей участников отношений, других позитивных предписаний о содержании дозволений, обязанностей или запретов, а также условий их возникновения, изменения или прекращения. Санкции к этим нормам обычно выделены в особые статьи, главы и даже разделы названных кодексов или других актов. Примером могут служить статьи КЗоТ о взысканиях за нарушение трудовой дисциплины и норм законодательства о тРУДе; статьи ГК о защите права собственности, о взыскании Убытков за невыполнение обязательств, о. возмещении за причиненный вред, которые были приведены ранее.

В юридической литературе высказываются мнения о том, то регулятивные нормы состоят из гипотезы и диспозиции, а равоохранительные -- из диспозиции и санкции1.

Действительно, статьи особенной части УК содержат только две части, что всеми признано в науке и практике уголовного права. Но ведь есть еще и общая часть УК, которая определяет преступление как "виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания" (ч. 1 ст. 14). И эти слова "запрещенное..." прямо относятся к каждой статье особенной части УК. Любую из них следует читать (мысленно): "Убийство, т. е. умышленное причинение смерти другому человеку [...как запрещенное настоящим Кодексом...], наказывается..." (ст. 105 УК). И именно потому, что оно закреплено и строго формально определено законом, наказание за убийство является не местью, не расправой, а цивилизованной формой законного принуждения, мерой правовой, а не произвольной ответственности.

Этот пример говорит о том, что в правоохранительной норме есть не только "диспозиция"1 (а точнее -- гипотеза, т. е. описание вида преступления) и санкция, но и запрет под угрозой наказания. А запрещение есть не что иное, как содержание правила: "запрещается!" (т.е. диспозиция).

С другой стороны, о наличии санкций в нормах "регулятивных" свидетельствуют часто встречающиеся прямые специальные санкции (наряду с общими мерами, о которых речь шла ранее). Например, наряду со ст. 167 ГК РФ, устанавливающей общие правила недействительности сделки ("каждая сторона должна возвратить другой все полученное..."), ст. 169 ГК устанавливает взыскание в доход государства полученного по сделке. Таковы также правила о правах покупателя в случае продажи ему товара ненадлежащего качества (ст. 503 ГК); о возмещении разницы в цене при замене товара (ст. 504 ГК) и многие другие. Сами нее общие санкции, например о защите права собственности (ст. 301, 304, 305 ГК) всего лишь рационально выделены из статей о содержании права собственности, его приобретении и прекращении, но вовсе не изолированы от них: правила защиты права собственности (виндикация, негаторные требования об устранении всяких нарушений права собственника) применимы к нарушению всех "регулятивных норм о праве собственности. А без этого статьи, выражающие диспозиции этих норм, не имели бы юридической защиты.

Все это можно иллюстрировать на примерах почти всех институтов гражданского, трудового, семейного и других отраслей права.

§ 4. Виды правовых норм

Нормы права весьма разнообразны по различным своим чествам и свойствам. Среди этих свойств важнейшими критериями классификации норм права являются следующие.

Нормы права различаются прежде всего по тем видам общественных отношений, которые они регулируют. Такое леление видов правовых норм чрезвычайно важно для прак тики законотворчества и применения права. Оно совпадает с построением системы права'.

По роли (функциям) норм в механизме правового регулирования различаются, во-первых, нормы общего и конкретного (видового и родового) содержания.

Нормы конкретного содержания -- это большинство правовых норм, непосредственно устанавливающих права и обязанности сторон, условия их реализации и т. п., содержание отдельных видов правил поведения: права и обязанности участников обязательства купли-продажи, имущественного подряда, виды землепользования; порядок предоставления отпусков работникам предприятий и учреждений; виды преступлений или административных проступков и соответствующие им меры наказания или взыскания (преступления против собственности, против личности и наказания за них; виды нарушений правил дорожного движения и взысканий за них). Такие нормы охватывают отдельные виды, регулируемые правом.

Особое значение имеют так называемые специальные нормы (jus singulare), предусматривающие определенные законом исключения (изъятия) из общего правила для особых случаев. Примером могут служить особые условия поставки товаров для государственных нужд, к которым применяются специальные правила, предусмотренные § 4 гл. 30 ГК; льготы Для инвалидов и участников войны; льготы для работников в условиях Крайнего Севера и т. п.

Более общие (родовые), но тем не менее конкретные правила для данного рода отношений имеют,, например, нормы, определяющие понятия и основания возникновения отдельных институтов права: понятие и стороны обязательств в гражданском праве (ст. 307, 308 ГК), понятие трудового договора и ег°^ содержания в трудовом праве (ст. 15 КЗоТ); виды наказаний в общей части УК в уголовном праве (ст. 21 УК).

3. От конкретных норм отличаются нормы всеобщего содержания. Наиболее общее содержание имеют нормы, уставливающие исходные начала (принципы)

К общеправовым нормам-принципам относятся прежде всего нормы гл. I Конституции РФ "Основы конституционного строя", определяющие понятие и наименование Российской Федерации как демократического, федеративного, правового государства с республиканской формой правления (п. 1 ст. 1); о признании человека, его прав и свобод высшей ценностью и об обязанностях государства по отношению к ним (ст. 2); о народовластии и формах его выражения (ст. 3); о разделении властей (ст. 10) и др.

Конституция РФ определяет также такие исходные понятия, как суверенитет Российской Федерации и верховенство Конституции и законов РФ на всей ее территории (ст. 4), принципы федеративного устройства (ст. 5), принципы социального государства (ст. 7) и признания свободы экономической деятельности и форм собственности (ст. 8) и т. п.

Общие принципы и положения закрепляются также в отраслевых кодексах и других законах применительно к каждой отрасли права. Например, гл. I КЗоТ определяет задачи и сферу действия законов о труде, устанавливающих уровень оплаты труда и всемерную охрану трудовых прав работников; основные трудовые права и обязанности работников; недействительность условий договоров о труде, ухудшающих положение работников по сравнению с законодательством о труде.

Аналогично (применительно к своей сфере регулирования) определяются основные начала гражданского законодательства (гл. I ГК), общие положения УК РФ, других отраслей права.

Нормы, устанавливающие исходные начала правового регулирования и учреждающие принципы, институты или структуру органов государства, носят, название учредительных, или отправных.

Нормы, устанавливающие легальные определения тех или иных правовых понятий, носят название дефинитивных.

Как отправные (учредительные), так и дефинитивные нормы не формулируют деталей правового регулирования, но они подлежат обязательному учету при применении любых соответствующих им конкретных норм права в целом либо его отдельных отраслей. Так, ч. 2 ст. 16 Конституции РФ прямо устанавливает: "Никакие другие положения настоящей Конституции не могут противоречить основам конституционного строя Российской Федерации".

Таким образом, в некоторых случаях общие начала, принципы права вытекают как бы из всей совокупности, общего смысла норм Конституции или кодекса для отдельной отрасли права.

По степени категоричности предписаний различаются императивные и диспозитивные нормы.

3. Императивные нормы -- это нормы категорические, не допускающие отступлений от правила, предписанного нормой. Они характерны прежде всего для норм публично-правового регулирования, т. е. для конституционного, административного, уголовного, судебно-процессуального, финансового права.

Императивными могут быть и предписания норм гражданского или трудового права, например: "Трудовой договор заключается в письменной форме" (ч. 1 ст. 18 КЗоТ); "Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации" (ч. 2 ст. 51 ГК); нормы о признании мнимых, притворных или противоправных сделок ничтожными (§ 2 гл. 9 ГК).

Диспозитивные нормы, характерные для частного (гражданского, трудового, семейного) права, допускают регулирование отношения по соглашению сторон и устанавливают правило лишь на случай отсутствия соглашения.

Таким нормам присуща формула: "если иное не установлено договором". Например: "Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок" (ч. 2 ст. 610 ГК). Такие нормы предоставляют широкую возможность сторонам договора самим определять условия обязательства.

4. В теории и законодательстве различаются и другие
виды правовых норм.

выражения нормы о праве -собственности, праве на отдых, на труд являются управомочивающими, чем подчеркивается их главное социальное назначение. Нормы об обязанности платить налоги, соблюдать законы и т. п. являются обязывающими, устанавливая обязанности совершать активные действия.

Нормы, устанавливающие запрещение действия, называются запретительными. Ими являются нормы, устанавливающие уголовную, административную или дисциплинарную ответственности за правонарушения, а также нормы, запрещающие нарушение экологических, санитарных, ветеринарных, противопожарных и иных правил.

Наконец, по форме выражения можно выделить также поощрительные нормы, устанавливающие меры поощрения за успешный труд, награды за доблесть, героизм, примерное поведение и т. п.

По степени определенности различаются абсолютно-определенные, относительно-определенные (альтернативные) и бланкетные нормы права. Названный признак может относиться к различным структурным элементам нормы: гипотезе, диспозиции или санкции. Поэтому, по существу, следует различать, например, нормы с абсолютно-определенной диспозицией ("пенсии не подлежат обложейию налогами"); нормы с относительно-определенной гипотезой ("условия договора поставки могут устанавливаться сторонами в пределах настоящих правил") либо альтернативной санкцией ("...наказывается лишением свободы до трех лет или ограничением свободы на тот же срок"). Бланкетными, т. е. прямо не содержащими конкретного правила поведения, могут быть только диспозиции (например, нормы об уголовной, административной или дисциплинарной ответственности "за нарушение правил торговли", "за нарушение правил техники безопасности"). Такие нормы, по существу, не устанавливают содержания правила, а предусматривают наличие других норм, содержащихся нередко в иных нормативных правовых актах. Практика бланкетных норм всегда чревата возможностью неопределенности и произвола в правовом регулировании.

Глава 3. Источники права

§ 1. Понятие и система источников права

В системе социальных регуляторов нормы права выделяются общеобязательным характером своих предписаний. Эта особенность правовых норм обусловлена формой их выражения Действительно, сколь бы четкими и ясными ни были их предписания, они останутся лишь упражнениями в области *логики или грамматики, пока не примут форму закона, указа, декрета и т. д. В общей теории права формы выражения и закрепления правовых норм определяются как источники права в юридическом, формальном смысле. Такая трактовка источника права в известной мере условна, поскольку данное понятие может иметь также иное значение. Так, под источником права можно понимать социальные факторы, определяющие содержание правовых норм; государство как непосредственную силу, творящую право; источники информации о праве (законодательные памятники, учебники по праву и т. д.). Приведенное выше определение юридического источника права есть результат известного "джентльменского соглашения" между юристами (как практиками, так и учеными), призванного избежать многозначности этого понятия. Чтобы подчеркнуть его формально-юридический смысл, обычно понятие "источники права" уточняют в скобках понятием "формы".

В системе категорий теории права понятие "источники права" выполняет двойственную функцию. Так, с одной стороны, оно позволяет отграничить источники права от социальных регуляторов, которые таковыми не являются. Всякая правовая система определяет в своей доктрине и законодательстве, какие источники (формы) права признаются действующими. С Другой стороны, данное понятие раскрывает место того или иного источника права в системе источников права, соотношение его юридической силы с юридической силой других источников права. В рамках правовой системы источники права, выстроенные по принципу их иерархической соподчинен-ности, образуют систему источников права. Ее вертикальная структура строится таким образом, что предписания нисходящих источников права издаются на основе и во исполнение норм вышестоящих источников и любая норма в рамках этой стемы должна соответствовать нормам источника высшей юридической силы, замыкающего эту вертикаль. Возможные коллизии между правовыми нормами решаются с позиции системности. Доктриной и законодательством в рамках каждой правовой системы (семьи) наработаны с этой целью специальные приемы юридической техники.

В современном государстве вертикальная структура системы источников права, как правило, воспроизводит его структуру. Поэтому юридическая сила акта обычно соответствует месту издавшего его органа в системе государственных органов. А высшей юридической силой обладает в большинстве государств писаная конституция. В то же время в традиционных правовых системах источник права высшей юридической силы имеет, как правило, надгосударственный характер (например, священная книга ислама -- Коран в мусульманском праве).

Четкая соподчиненность источников права, законодательно закрепленная и обеспеченная с помощью юридических механизмов, имеет важное социально-политическое значение. В самом деле, единство системы источников права означает единство выраженной в законе верховной государственной воли, единство структуры государства. И наоборот: деформация этой системы отражает слабость государственной власти, проявление центробежных тенденций (это характерно для современной России), нарушения законности как элемент политики государства (вспомним репрессии 30-х годов в СССР) и т. д.

Различия в формах (источниках) права обусловлены различными факторами (историческими, политическими и т. д.), в том числе различиями в способах правотворчества. Так, обычай как источник права формируется "снизу", из практики реальных правоотношений. Все остальные источники права возникают, как правило, "сверху", по воле государства либо надгосударственных сил (богов, мудрецов, мифических героев и т. д.). Последнее характерно для традиционного права, для которого типичен высокий удельный вес норм негосударственного происхождения. В ходе исторической эволюции такие источники права постепенно вытесняются нормами позитивного права. Вместе с тем новейшие тенденции в развитии источников права свидетельствуют об активной интеграции в национальные правовые системы (и системы источников права) норм международного права.

При классификации источников европейского права в ее основу можно положить структуру правовой системы. Эта структура, как известно, включает доктринальный, нормативный и социологический элементы ("пласты", уровни и т. д.) На доктринальном уровне правовой системы формируются такие источники права, как доктрина и принципы права. В рамках тивного ее "пласта" -- нормативный акт, а в сфере пра-"ореализации -- правовой прецедент, судебная практика, нор-В тивный договор, обычай. Их рассмотрение мы построим на ма е сочетания исторического и логического подходов: от обычая -- через судебный прецедент и судебную практику -- закону, а от него -- к таким источникам права, как доктрина принципы права, нормативный договор.

§ 2. Обычай

При рассмотрении обычая как источника права следует отметить неоднозначность понятия "обычай". Этому существует как минимум, два объяснения. Так, с одной стороны, речь идет о древнейшем источнике права, сохранившем свое действие до наших дней. Естественно, что на разных этапах истории менялись понимание обычая, механизм и сфера его действия и т. д. С другой стороны, в современной правовой науке нет единого понимания обычая как источника права и даже в правовой доктрине одной и той же страны встречаются порой разные его определения. В отечественной правовой литературе под обычаем понимают правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени. Кроме того, в досоветской литературе справедливо отмечалась обусловленность обычая характером народных воззрений1.