Организационно-правовые основы нотариальной деятельности

71

Содержание

Введение

I. Развитие правового регулирования организации нотариальной деятельности

1.1 История возникновения нотариата

1.2 Законодательство Республики Казахстан о нотариате

II. Общие положения об организации нотариальной деятельности в Республике Казахстан

2.1 Понятие нотариата, его функции

2.2 Правовой статус нотариуса: права и обязанности

2.3 Государственные и частные нотариальные конторы. Порядок их учреждения и деятельности

2.4 Нотариальные действия и правила их совершения

III. Публичный надзор и иные формы контроля за осуществлением нотариальной деятельности

3.1 Судебный контроль за нотариальной деятельностью: коллизия законодательства

3.2 Нотариальные конторы: проблематика и основы функционирования

Заключение

Библиография

Введение

Нотариат в Республике Казахстан- это законодательно, закрепленная система защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, направленных на удостоверение прав и фактов, а также на осуществление иных задач, предусмотренных законом «О нотариате» от 14.07.1997г.

Нотариальные действия могут совершаться любым нотариусом Республики Казахстан, за исключением случаев, предусмотренных инструкцией о порядке совершения нотариальных действий в Республике Казахстан, когда согласно законодательству РК нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом в пределах его деятельности. Из самой сути Конституции вытекает значительная роль нотариата в развитии гражданско-правовых отношений, которая способствует стабильности и защите прав граждан и юридических лиц. Возложив на себя конституционную обязанность по защите прав и свобод граждан, государство тем самым возлагает на себя другую обязанность создание соответствующих механизмов. В полном объеме функцию такой зашиты, выполняли и выполняют нотариусы, удостоверяя гражданско-правовые акты и договоры, свидетельствуя определенные факты и документы.

Проводимая правовая реформа затронула не только судебные, но и иные формы гражданских прав, к числу которых относится нотариальная деятельность.

Изменения, происходящие в экономике, обусловили необходимость совершенствования механизма, обеспечивающего соблюдение прав и законных интересов гражданского оборота, гарантированных Конституцией.

Фундаментальное реформирование отношений собственности и иных имущественных отношений явилось объективным фактором современного выделения роли и значимости института нотариата. Выполнение нотариусом данной функции не ограничивается сообщением заинтересованным лицам информации о действующем законодательстве по конкретному вопросу, а включает в себя обязанность проведение правовой экспертизы всех условий сделки, выяснение обстоятельств дела, разъяснение участникам смысла, значения и правовых последствиях сделки, проверку соответствия содержания сделки действительным намерениям сторон и требованиям законодательства, принадлежности права на недвижимость, правоспособность юридического лица, полномочий сторон и их представителей, установление личности обратившегося за совершением нотариального действия, проверку дееспособности физических лиц. При подготовке проектов нотариальных документов нотариус должен следить за тем, чтобы не возникло ошибок, не были ущемлены интересы участников нотариального процесса. При этом, правовая помощь оказываемая нотариусом, не носит формализованного характера, так при возникновении сомнения относительно соответствия сделки закону или истинным намерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия либо приостановить (отложить) его совершение. О нотариате, как об одном из эффективных правовых механизмов, обеспечивающих охрану имущественных и связанных с ними неимущественных прав, заговорили лишь в последние годы поле принятия Закона Республики Казахстан «О нотариате» и целого ряда других законодательных актов, а также образования сообщества нотариусов.

Главной задачей Закона «О нотариате», принятой в 1997 году, стало создание наряду с государственными нотариальными конторами частные.

Закон предоставил нотариусам при совершении нотариальных действий равные права и одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Посещение нотариуса сейчас отнимает минимум времени, так как почти все нотариальные конторы расположены в местах, удобные для посещения и технически хорошо оснащены. Престиж профессии нотариуса значительно вырос. В советской юридической науке нотариат трактовался как система государственных органов и должностных лиц, на которые возложено совершение нотариальных действий. Главным определяющим признаком выделялось единство специальных субъектов, объединенных общностью задач. Теперь после принятия Закона «О нотариате» и преобладании числа частных нотариальных контор понятие статуса нотариуса требует уточнения. Это сложное правовое образование. Его предназначение - охрана прав участников гражданского оборота при заключении ими различных сделок, наследовании имущества, свидетельствовании копий документов и в иных, установленных законом случаях. Он играет вспомогательную роль по отношению к действиям граждан и юридических лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. По выполняемым задачам нотариат неразрывно связан с регулированием имущественных отношений, т.е. гражданским законодательством. Именно в структуру последнего включены нормы об обязательной нотариальной форме. Роль нотариата по отношению к гражданско-правовым сделкам состоит в содействии их совершению, а также закреплении их в надлежащей юридической форме, вследствие чего имеется гарантия их законности и высокой степени достоверности. В случае утраты документа, в которых эти сделки выражены, они могут быть восстановлены, что не может быть в случаях простой письменной форме и регистрации.

Нотариальная форма договора - это правовое обеспечение сделки, а при государственной регистрации происходит фиксация вытекающего из нее перехода права собственности на недвижимое имущество к другому лицу. Институт нотариата дает государству возможность реализовать во всей полноте свою конституционную обязанность по обеспечению и защите прав граждан и иных участников гражданского оборота. Теоретические основы существования развития института нотариата в казахстанской правовой системе можно сформулировать следующим образом:

1. Институт нотариата Казахстана имманентен всем странам, правовая система которых построена на принципах континентальной системы права и определяется как «латинский»

2. Нотариат рассматривается как институт «предупредительного» правосудия по гражданским делам, в пределах бесспорной гражданской юрисдикции, придающий нотариальному акту особую доказательственную силу.

3. Нотариат является одним из эффективнейших способов осуществления со стороны государства необходимого контроля, и адекватного реагирования на реальное развитие гражданско-правовых отношений.

4. Нотариат является одним из ведущих правовых институтов в правовых системах большинства демократических государствах.

Таким образом, присутствие института нотариата в правовой системе Казахстана носит не субъективный, а объективный характер.

Цель моего дипломного исследования - организация нотариальной деятельности в Республике Казахстан:

1. Рассмотреть историю возникновения нотариата и современное правовое регулирование организации нотариальной деятельности в Республике Казахстан;

2. Проанализировать общие положения об организации нотариальной деятельности в Республике Казахстан: понятие нотариата, его функции, правовой статус нотариуса, порядок учреждения и деятельности государственных и частных нотариальных контор;

3. Исследовать правовой статус Республиканской нотариальной палаты, рассмотреть формы контроля за нотариальной деятельностью.

4. Рассмотреть проблемы и противоречия современного нотариата в Казахстане.

I. Развитие правового регулирования организации нотариальной деятельности

1.1 История возникновения нотариата

Первоисточником слова «нотариус» является средневековое латинское « notarius » - «писец», скорописец, секретарь».Само слово «notarius » восходит к латинскому noto - отмечаю, обозначаю, пишу, а оно в сою очередь, к слову notа - знак, отметка, пометка.

Нотариат, как правовой институт, имеет свою историю возникновения и развития, восходящую к временам Республики в Древнем Риме. Уже в тот период у римлян существовал особый институт должностных лиц, именуемых писцами, в функции которых входило оформление письменных распоряжений, даваемых магистратами. В их обязанности входило и ведение судебных журналов и различного рода записей, которые носили публично-правовой характер.

Кроме института должностных писцов существовала категория частных писцов. Они состояли в качестве домашних секретарей у богатых римлян, вели деловую переписку и оформляли различного рода юридические сделки для них. Лица, выполнявшие эти функции, назывались "нотариусами" от слова "notta", что означало стенографический знак, который применялся писцами для скорости записей, которые они вели.

Дальнейшее развитие гражданского оборота вызвало в Риме появление института табеллионов, который и считается родоначальником современного нотариата. Табеллионы занимались составлением юридических актов и судебных бумаг для любого лица за вознаграждение. Размер получаемого ими вознаграждения устанавливался государством.

История нотариата в Российском государстве ведет свое начало с ХV века. Интересно, что в древнерусском языке бытовало слово «нутарий» (нутарь, нотарь), восходящее к средневековому греческому «нотариус», но это греческое слово само заимствовано из латинского «notaries».

Сделки, связанные с переходом прав на отдельные виды имущества (земля, вотчина, холопы), оформлялись в форме крепостных актов подъячими. По совершению крепостного акта, сделка записывалась в книгу приказов и считалась с этого момента заключенной. В царствование Петра I площадные подъячии были упразднены и их места заняли крепостные писцы. Слово «нотариус» появилось в русском языке в Петровскую эпоху, когда бурное обновление всего общественного уклада требовало немедленного языкового подкрепления. При этом с благословения императора в русском языке происходило безоглядное массированное заимствование из европейских языков, так что поисков исконно русских «эквиваленций» речи не было. Не все новые понятия могли быть выражены исконно русскими словами. К таковым относились понятия нотариальной деятельности. Слово «дьяк» стало историзмом в виду ликвидации приказной системы, а слово «писец» (писарь) не отражало полностью должностную функцию. К тому же иностранная лексика была в моде. В этот период в обиход вошли сразу две языковые формы: «нотариус» и «нотарий», а также производное « нотариальный». Причем в тексте Генерального регламента 1720 г. слово «нотариус» и «нотарий» употреблялись как равноценные. Форма «нотарий», как ни странно, сохранилась до середины 19 века, о чем свидетельствуют словари Михельсона и Даля.

В 1775 году, по приказу Екатерины II, нотариальные функции в России были возложены на суды. Крепостные акты в то время совершались в отделениях при палатах гражданских судов и при уездных судах. Судебная реформа 1864 года реорганизовала нотариат в России. Было принято Положение о нотариальной части 1866 года, согласно которому, учреждались должности нотариусов. Нотариусы состояли при окружных судах и назначались на должность старшим председателем Судебной палаты. Нотариусами могли быть только российские подданные, совершеннолетние, не опороченные судом или общественным приговором, не занимающие никакой другой должности ни в государственных, ни в общественных учреждениях. Для того, чтобы быть зачисленным на должность нотариуса, кандидат должен был внести денежный залог и сдать экзамен на профессиональную пригодность председателю окружного суда, старшему нотариусу и прокурору. В большинстве европейских стран, а Россия всегда тяготела именно к ним, нотариусы считались состоящими на государственной службе. В дооктябрьской России нотариусам присваивался восьмой разряд по должности и они пользовались правом службы наравне с помощниками секретарей окружного суда. Нотариальные документы, составленные российскими нотариусами, принимались во всех странах.

К началу 18 века если не во всех, то в большинстве европейских языков уже существовали слова «нотариус», «нотариальный». Некоторые этимологи считают, что «нотариус» заимствовано из немецкого, другие же полагают, что оно заимствовано непосредственно из первоисточника - латинского языка.

Форма «нотариальный» пришла к нам из французского языка (notarial - notariale). В словаре В.Даля слова «нотариус» и «нотарий» определены следующим образом: «нотарий (нотариус) - «присяжный чиновник, свидетельствующий договоры, обязательства и другие сделки между частными людьми: что маклер для купцов».

В дореволюционной России нотариус был высококвалифицированным специалистом. Он не только охранял собственность физических и юридических лиц, но и сам был достаточно обеспеченным человеком. За совершение нотариальных действий, помимо строго установленных пошлин и сборов, нотариус, по соглашению с обратившимся к нему лицом, взимал плату в свою пользу, а если такого соглашения не было достигнуто, то по таксе, устанавливаемой Министерством Юстиции совместно с Министерством внутренних дел и Министерством финансов в законодательном порядке и с высочайшего утверждения. Иными словами, пошлина и сборы отчислялись в бюджет, а вот цена за саму услугу расходовалась на содержание нотариуса. И любую совершенную им сделку он обеспечивал своим залогом, размер которого определялся с учетом местных условий Министерством Юстиции, Министерством внутренних дел и Министерством финансов. Если на покрытие взыскания залог был израсходован полностью или частично нотариус временно отстранялся от должности впредь до пополнения залога . В случае не восполнения залога в течение шести месяцев нотариус увольнялся от должности. После принятия Декрета №1 от 24 ноября 1917 года институт нотариата перестал существовать, а нотариальные действия стали совершать различные административные органы (нотариальные отделы Местных Советов, отделы Юстиции, ЗАГСы и т.д.). Дальнейшее развитие институт нотариата получил после принятия Декрета №2 о суде, в котором сказано, что нотариальные действия совершаются нотариусами, а, в случае их отсутствия, лицами, их заменяющими .

Окончательно завершило создание института нотариата в России (после 1917 года) как самостоятельного государственного учреждения Положение о государственном нотариате, принятое 4 октября 1922 года. Согласно этому Положению, в городах учреждались государственные нотариальные конторы. Их возглавляли государственные нотариусы, назначаемые губернским Советом народных судей. Но после Октябрьской революции свободный нотариат России коренным образом изменил свой правовой статус. Роль его стала ничтожной. Потребности у советской власти в нотариате практически не было. Отмена частной собственности на землю на средства производства, на жилище обрекла некогда мощный российский нотариат на гибель.

Так, как Казахстан входил в состав России с 1821 года, а затем и в состав СССР до 1991 года , история нотариата на территории этих стран едина по структуре , но до 1917г в Казахстане преобладало различие из-за колониальной политики России.

Из истории нотариата в Казахстане:

Все дела, как уголовные, так и гражданские, не подсудные военному суду и уездным судьям, а также жалобы на уездных судей рассматривало и решало общее присутствие областного правления. Суды биев и казиев, по существу, являлись низовыми органами колониальной судебной системы царизма в Казахстане.

До открытия нотариусами своих действий, обязанности их возлагались на участковых мировых судей.

Нотариусы определялись Туркестанским генерал-губернатором из числа лиц, получивших от Сыр-Дарьиинского областного правления удостоверение о нотариальной части и вступали в должность по принесении присяги. Они считались на Государственной службе с присвоением разряда VIII класса по должности, но права на производство в чины и на пенсию по этому званию не имели.

Нотариусы имели для приложения к выдаваемым им актам, печать с изображением Областного герба и с надписью вокруг: Печать нотариуса такого то (имя, фамилия), название города». Слепок печати и экземпляр подписи каждого нотариуса хранился в судебном отделении местного областного правления. Работники судных отделений областных правлений могли заменить нотариусов. На должность нотариусов были допущены только русские подданные.

20 сентября 1880 г. Туркестанский генерал-губернатор К.П. фон Кауфман разослал всем военным губернаторам края циркулярное письмо о жалобах туземцев (казахов) на то, что чины управлений заставляют их подписывать бумаги писанные на русском языке, не объясняя им значения и смысла этих бумаг. В связи с чем чиновники края обязывались строго соблюдать следующий порядок в судебном, в том числе нотариальном делопроизводстве:

- переводить содержание бумаги

- предлагать приложить тамгу

- обязывать знающим русскую грамоту туземцам (казахам) перед подписью делать собственноручную подпись в том, что содержание бумаги ему известно.

30 декабря 1883г. Сыр-Дарьинское областное правление направило письмо судье Чилиинского уезда о том, что заявления, прошения, жалобы и домашние акты туземцев подаются и совершаются без точного имени и фамилии лица, в связи с чем предлагает соблюдать указанные в законе правила, относительно порядка подписи имени и фамилии лица, как под актами, так и под прошениями и жалобами. Постоянные споры и жалобы по вопросу судебной, в том числе нотариальной части привели к замене прежней системы нотариата соответствующим новым правилам.

Согласно мнению Государственного Совета, об устройстве судебной части в Туркестанском крае и Степных областях, утвержденному императором Николаем II 02.06. 1898 года, судебные учреждении в означенных местностях образовались и действовали на основании особых, одновременно утвержденных правил о применении судебных уставов к областям: Сыр-Дарьиинской, Ферганской, Самаркандской, Акмолинской, Семипалатинской, Семиречинской, Уральской и Тургайской.

По этим правилам в названных областях участковые, мировые судьи исполняли обязанности мировых судей и судебных следователей и заведовали в тех местах, где нет нотариусов.

По положению о нотариальной части исполнение обязанностей старшего нотариуса возлагалось на одного из членов окружного суда. Нотариусам, а равно заступающим их место мировым судьям, было дозволено совершать выписки из актов, подлежащих утверждению старшим нотариусом и отсылать в нотариальный архив по почте.

Число нотариусов с каждым годом возрастало. По состоянию на 1894г. в городах и степных областях края значились: в Верном и Уральске по 2;

в уездных городах :

- Уральской области: Гурьеве, Калмыкове, Темире и в Илецкой станице,

- Акмолинской области: Акмолинске, Кокчетаве и Атбасаре

- Семипалатинской области: Павлодаре, Каркаралинске, Усть-Каменогорске и Зайсане.

- Семиреченской области: Копале, Лепсинске, Прежевальске, Пишпеке

- Тургайской области: Актюбинске, Иргизе, Кустанае и Тургае в каждом по 1.

Судебные, нотариальные и опекунские установления и народный суд в областях образовались и действовали на основан правил и о судебном устройстве в Туркестанском крае с нижеследующими изменениями и дополнениями:

- нотариусы были обязаны при совершении засвидетельствования подлинности подписей, предварительно ознакомить с содержанием акта и отказывать в совершении засвидетельствования, если акт не отвечает установленным требованиям.

- купчие крепости на участки городских земель, продаваемые уездными начальниками, как заменяющими депутатов, городского общественного управления, по частному соглашению, а не с публичных торгов, должны были совершаться нотариусами.

Право старшего председателя Судебной палаты относительно определения и увольнения нотариусов, а также дисциплинарной над ними власти представлялись председателю областного суда.

Нотариусы за преступления должности были преданы суду по постановлению областного суда, и дела о должностных преступлениях этих лиц, рассматривались в суде. При каждом областном суде имелся нотариальный архив. Жалобы на неправильные действия нотариусов, заступающих их место мировых судей и членов областного суда, исполняющих обязанности старшего нотариуса приносились областному суду, а постановления суда подлежали рассмотрению Правительствующего Сената. Было запрещено совершать всякие акты о недвижимом имении на имя лиц, которые не имели право приобретать это имущество в Туркестанском краю.

В отчете по нотариальному архиву Акмолинского областного суда за январь месяц 1895 года были указаны следующие виды совершенных нотариусами работ:

- утверждены 2 акта на сумму 4020 р. купчих крепостей

- число акта - 1 на сумму 27 р. 15 к.

- выдано выписи, копий и прочих актов -3

- сумма взысканных пошлин - 170р. 20к.

Таким образом нотариусы представляли ежемесячные и ежегодные отчеты о проделанной работе.

Названные выше правила о нотариате, а также изменения и дополнения по ним были использованы в двух направлениях:

-На усиление порядка надзора за деятельностью судебных следователей и уездных судей по производству ими следствий, скорости и правильности делопроизводства;

-На усиление возможности русской администрацией владения землями казахов и править ими.

Нотариальное устройство Казахстана с конца 60 годов, а также произошедшие изменения в конце 90-х годов XIX вв. сохранились вплоть до Октябрьской революции 1917г.

После Октябрьской революции 1917 года и вхождением Казахстана в состав СССР институт нотариата на территории СССР постепенно угасает и преобразовывается так, как вводится государственная собственность на средства производства.

Возникновение и становление частного нотариата в Казахстане тесно связано с именем великого нашего земляка, известного ученого Нагащбая Амангелеевича Шайкенова, работавшего в Российской академии наук до прибытия в Казахстан по приглашению Президента РК Назарбаева Н.А.. Именно Нагашбай Амангелеевич внес весомую лепту в разработку правовой реформы в Республике Казахстан, одним из первых этапов который было в том числе и реформирование системы нотариата в стране. Нагашбай Амангелеевич Шайкенов сделал многое для того, чтобы казахстанское законодательство было пронизано духом защиты прав человека и гражданина.

Разработку проекта этого закона осуществляло Министерство юстиции Республики Казахстан, к работе были привлечены многие видные ученые - правоведы. В создании Закона РК «О нотариате» принимали участие юристы, в том числе и нотариусы, которыми было внесено множество существенных изменений и дополнений в текст проекта закона. Закон РК «О нотариате» принимался с большим трудом. Несколько раз Парламент отправлял законопроект на доработку, прежде чем, он был принят в первом чтении. Но даже после того, как законопроект прошел все чтения в нижней палате и был одобрен верхней палатой Парламента, его ожидало новое испытание. В истории законотворчества Казахстана редко встречается такая процедура, как наложение вето. Проект Закона «О нотариате»был одним тех законопроектов, который подвергся этой процедуре. В конченом итоге все закончилось благополучно и 14 июля 1997года Закон Республики Казахстан «О нотариате» был подписан Президентом нашей страны, после чего был опубликован в средствах массовой информации и вступил в силу.

Европейским Союзом нашей республике было выделено 24 млн. евро, из которых 1 млн. евро. выделен министерству юстиции на поддержку осуществления правовой реформы. В ноябре 1999 года в ходе переговоров с представителями ТАСИС министерство высказалось за укрепление и техническую помощь нотариальной деятельности.

По признанию многих экспертов, даже зарубежных, наш закон практически не имеет недостатков. А те недостатки, которые имеется, устраняются путем внесения изменений и дополнений в закон. На сегодняшний день эти поправки находятся на рассмотрении в Парламенте Республики Казахстан.

Одним из важных моментов нового закона является то, что впервые в нем вводится институт частного нотариата, и этим он в значительной мере отличается от старого, «советского» закона. Старый закон принимался в те времена, когда не было такого понятия, как частная собственность, государство держало в своих руках все бразды правления, не могло быть и речи о том, чтобы передать в частные руки оказание услуг населению, в том числе и нотариальных, поэтому у людей не оставалось ничего другого, кроме, как обращаться в государственные нотариальные конторы. А про уровень обслуживания в государственных учреждениях, где служащие получают заработную плату за то, что отсиживают положенное рабочее время, они абсолютно не заинтересованы в количественном оказании правовой помощи тем людям, которые приходят к ним. Поэтому с переходом к рыночной экономике возникла необходимость в создании нового закона, что и было сделано в достаточно короткие сроки по сравнению с другими странами, где эта процедура затягивается иногда на десятилетия.

Новый закон в полной мере отражает уровень демократизации общества в нашей стране. Сегодня казахстанский нотариат вышел на международный уровень - страна принята в Международный Латинский нотариат. Это серьезное достижение , учитывая, что на данный момент из стран СНГ только Российская Федерация является членом этой организации.

Принятие Закона РК «О нотариате» явилось отправной точкой для развития частного нотариата в нашей стране. С февраля 1998 года начался процесс аттестации и выдачи государственных лицензий частным нотариусам. После получения государственных лицензий на право заниматься нотариальной деятельностью частные нотариусы начали открывать частные конторы по всей стране. Сейчас в нашей стране насчитывается уже более 800 нотариусов, занимающихся частной практикой и имеющих свои частные нотариальные конторы.

Следующим шагом в становлении частного нотариата в Казахстане стало создание профессиональных объединений частных нотариусов - нотариальных палат, главной задачей которых была и остается защита законных интересов частных нотариусов. На местах создавались территориальные нотариальные палаты, они разрабатывали и на своих общих собраниях принимали Уставы палат.

Органом, объединившим территориальные нотариальные палаты, стала Республиканская нотариальная палата, которая была создана в феврале 2000 года на Первом Съезде территориальных нотариальных палат, 16 февраля 2001 года, был утвержден Кодекс чести нотариуса. Более 4 лет Республиканская нотариальная палата координирует деятельность территориальных нотариальных палат и выполняет ряд других функций согласно Устава РНП. На протяжении всего этого времени бессменным Председателем Республиканской нотариальной является всеми уважаемая Асель Булаткызы Жанабилова. В состав РНП на сегодняшний день входят все территориальные нотариальные палаты Республики Казахстан. У республиканской нотариальной палаты есть свой печатный орган, им является специализированный научно-практический журнал «Бюллетень нотариуса», который начал издаваться с 2001 года. В нем публикуется разнообразная правовая информация, предлагается вниманию читателей проблемные статьи по вопросам теории и практики применения законодательства по вопросам нотариата.

На сегодняшний день частный нотариат представляет собой серьезный и солидный институт со своей сложившейся инфраструктурой, крепко стоящей на ногах. Нотариусы, занимающиеся частной нотариальной практикой, делают все от них зависящее для того, чтобы поднять на высокий уровень уважение людей к нотариату и к законам нашей станы, активно участвуют в общественной жизни, взаимодействуют с различными государственными и другими органами, организациями, учреждениями. Наших специалистов в сфере нотариата уже приглашают по обмену опытом в страны Евросоюза.

Нотариату в Казахстане исполняется 82 года, и только 7 лет отмечает в нынешнем году частный нотариат Казахстана, но за этот период истории он доказал свою значимость.

1.2 Законодательство Республики Казахстан о нотариате

Необходимость в обеспечении защиты прав и интересов, более точно в охране прав и интересов, важна для каждого. Это может быть убежденность в действительности приобретенных прав, например права на имущество, или в подлинности подписи на документе или самого документа. Эту социальную потребность и обеспечивает законодательство о нотариате и его деятельности.

В соответствии со ст.1.Закона «О нотариате» нотариат в Республике Казахстан призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Республики Казахстан защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Республики Казахстан.

Таким образом, основными нормативными актами, на которых строится функционирование нотариата в Казахстане являются:

1. Конституция Республики Казахстан.

2. Закон Республики Казахстан «О нотариате» от 14 июля 1997 года

3. Закон Республики Казахстан № 304 « Об органах юстиции» от 18 марта 2002 г.

4. Закон Республики Казахстан № 2200 « О лицензировании» от 17 апреля 1995г.

5. Указ Президента Республики Казахстан от 19 июня 1995 года № 2340

Имеющий силу закона «О порядке рассмотрения обращений граждан»

6. Закон Республики Казахстан № 326-1 «О национальном архивном фонде и архивах» от 22 декабря 1998 г.

7. Закон Республики Казахстан № 151-1 « О языках в Республике Казахстан» от 11 июля 1997 г.

8. Гражданский Кодекс Республики Казахстан.

9. Закон «О жилищных отношениях»

10. Закон «О браке и семье»

11. Закон «О земле».

12. Закон Республики Казахстан № 408 « О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «О нотариате» от 5 мая 2003г.

13. Закон Республики Казахстан № 435 « Об обязательном страховании гражданско - правовой ответственности частных нотариусов» от 11 июля 2003 г.

Настоящий закон регулирует общественные отношения, возникающие в связи с обязательным страхованием гражданско-правовой ответственности частных нотариусов, и устанавливает правовые, экономические и организационные основы его проведения. Законодательство Республики Казахстан об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности частных нотариусов основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из Гражданского кодекса Республики Казахстан, настоящего закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. Если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан установлены иные правила, чем те, которые содержатся в настоящем Законе, то применяются правила международного договора.

Объектом обязательного страхования гражданско-правовой ответственности частных нотариусов ( далее - обязательное страхование ответственности частных нотариусов) являются имущественные интересу частного нотариуса, связанные с его обязанностью возместить вред, причиненный третьим лицам в результате совершения им нотариальных действий, для осуществления которых частный нотариус в соответствии с законодательством Республики Казахстан о нотариате обязан заключить договор обязательного страхования ответственности частного нотариуса.

Целью обязательного страхования ответственности частных нотариусов является обеспечение защиты имущественных интересов третьих лиц, которым причинен вред в результате совершения частным нотариусом нотариальных действий, посредством осуществления страховых выплат.

Основными принципами обязательного страхования ответственности частных нотариусов являются:

- осуществление деятельности частного нотариуса при условии наличия договора обязательного страхования ответственности частного нотариуса;

- обеспечение выполнения сторонами своих обязательств по договору обязательного страхования ответственности частных нотариусов.

Частный нотариус не вправе совершать нотариальные действия без заключения договора обязательного страхования ответственности частных нотариусов. Частный нотариус, осуществляющий деятельность без заключения договора обязательного страхования ответственности частных нотариусов, несет ответственность, установленную законами Республики Казахстан.

Кроме названных законодательных актов, правовое положение о нотариате и нотариальной деятельности содержатся также в Гражданском процессуальном кодексе, Уголовном кодексе РК, Административном кодексе, Налоговом кодексе и т.д.

Наряду с законодательными актами к регулированию данных правоотношений применимы и Постановления Правительства РК.

1. Правила Лицензирования адвокатской деятельностью и деятельностью нотариусов. Утверждены постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 февраля 2002 года № 254.

2. Правила прохождения аттестации лицами, претендующими на право занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью. Утверждены постановлением Правительством Республики Казахстан от 25 сентября 2001 года №1235.

3. Форма государственной лицензии на право занятия нотариальной деятельностью. Утверждена постановлением Правительства Республики Казахстан от 23 декабря 1998 года № 1325.

Широкий пласт правоотношений в нотариальной деятельности регулируется инструкциями:

1. Инструкцией «О порядке совершения нотариальных действий в Республике Казахстан»».Утверждена приказом министра юстиции Республики Казахстан от 28 июля 1998 года № 539.

2. Инструкцией «О порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан.».Утверждена Приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 10.12.1998г.№ 655

3. Инструкцией «По нотариальному делопроизводству в Республике Казахстан». Утверждена приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 16 июля 1998 года № 83.

4. Инструкцией «О порядке учета депозитных операций нотариусами Республики Казахстан» . Утверждена Министерством юстиции от 09 января 1998 № 4.

5. Положение «Об аттестации должностных лиц местных исполнительных органов, совершающих нотариальные действия» Утверждена Приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 9 марта 1998 г. №150.

6. Инструкция «О порядке удостоверения доверенностей и завещаний начальниками, заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами госпиталей, санаториев и других военно-лечебных заведений, а также командирами (начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и военно- учебных заведений в местах, где отсутствуют органы и лица, имеющие право совершать нотариальные действия.» Утверждена Приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 8 января 1998г. №5.

7. «Об утверждении Положения об учетной регистрации частных нотариусов». Приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 13 декабря 2003 г. № 264 .

8. «Об утверждении Инструкции по проведению конкурса на замещение вакантной должности частного нотариуса». Приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 9 декабря 2003 г.

Необходимо принятие специальных актов направленных на обязательность нотариального удостоверения любых сделок, совершаемых слепыми, глухими, глухонемыми и ограниченно дееспособными гражданами. Настоятельно встает вопрос о переходе от государственного и частного нотариата к единой системе нотариата в Республике Казахстан, об усилении роли государственного контроля за осуществлением нотариальной деятельности, о повышении степени ответственности каждого нотариуса, об определении с учетом особенностей нотариальной деятельности статуса нотариальных палат. Поэтому одной из основных задач Правительства является разработка проекта закона о нотариате - основополагающего акта для дальнейшего функционирования нотариата в Республике Казахстан на основе профессиональной и экономической независимости, личной имущественной ответственности лица, осуществляющего нотариальную деятельность, за результаты этой деятельности и контроля за осуществлением такой деятельности.

II. Общие положения об организации нотариальной деятельности в Республике Казахстан

2.1 Понятие о нотариате, его функции

Современный нотариат - система государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением, детализацией функций Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции Республики Казахстан. С другой стороны, нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте. Поэтому их деятельность тесно соприкасается: суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК РК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др.

В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание договора, подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными. Предмет нотариальной деятельности - дела, в которых отсутствует спор о праве гражданском. Если в ходе выполнения нотариальных действий такой спор возникает, то он должен быть рассмотрен в суде, а само нотариальное действие в этом случае приостанавливается.

Нотариат есть законодательно закрепленная система органов, выполняющих нотариальные действия, направленные на юридическое закрепление интересов физических и юридических лиц, путем удостоверения бесспорных гражданских прав и юридических фактов.

Задача нотариата - защита субъективных прав граждан и организаций. Нотариус, в отличие от суда, не исследует и не выясняет спорных обстоятельств.

Предмет нотариальной деятельности - бесспорные дела. Нотариус строит свои выводы только на основании фактов, наличии которых можно убедиться непосредственно или на основании документов, указанных в законе.

Согласно закону, нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенцией. В отличие от нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, нотариус, занимающийся частной практикой, несет личную имущественную ответственность по решению суда и в случае причинения ущерба нотариальными действиями, совершенными в противоречии с действующим законодательством. Такая ответственность вполне закономерна, поскольку источник финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, - денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера. После уплаты налогов и других обязательных платежей они поступают в собственность нотариуса.

Итак, одна из основных функций нотариата - охрана прав участников гражданско-правовых отношений.

Охрана прав осуществляется посредством совершения нотариусом заранее предусмотренных законом нотариальных действий. Законодательством о нотариате предусматривается 18 видов нотариальных действий. Их количество и перечень не являются исчерпывающими. Законодательными актами Республики Казахстан могут быть предусмотрены и другие нотариальные действия. Нотариальные действия классифицируются по их целенаправленности:

нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорного права;

нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов;

нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы;

охранительные нотариальные действия. К ним обычно относят: принятие мер к охране наследственного имущества, наложение запрета отчуждения и принятие документов на хранение.

Данная классификация в известной мере носит условный характер, так как все без исключения нотариальные действия в широком смысле являются правоохранительными.

Нотариальные действия, составляющие в совокупности предметную компетенцию нотариата, эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия применяются в соответствии с заранее установленными законом правилами их совершения. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных или, более правильно, процессуальных правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой - обеспечивают реализацию нотариальной функции.

Компетенция нотариальных органов.

Нотариальные органы осуществляют свои функции путем совершения определенных, точно обозначенных в законе нотариальных действий. Их перечень приводится в гл.6. Закона «О нотариате». Но согласно ч.2 предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые нотариусами.

По компетенции нотариальных органов нотариальные действия условно делят:

- по содержанию

- по целям

- на предметную

- на территориальную

К компетенции нотариальных органов по содержанию относят:

1.Удостоверение бесспорных фактов.

2.Удостоверение бесспорного права.

К компетенции нотариальных органов по целям относятся:

1. Придание документам исполнительно силы.

2. Охранительные нотариальные действии.

Согласно ст.35. Закона «О нотариате» ими могут совершаться лишь следующие нотариальные действия:

1. Удостоверение завещания.

2. Удостоверение доверенности.

3. Свидетельствование верности копий, документов и выписок из них, за определенными исключениями.

4. Свидетельствование подлинности подписи на заявлениях.

Законодательными актами РК на указанных должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

Территориальная компетенция нотариальных органов для некоторых нотариальных действий предлагает их совершение на определенной территории. Их место точно определено законом и исключает возможность их производства в любом другом месте:

Например:

А) сделки об отчуждении или залога имущества, подлежащего регистрации (жилого дома, квартиры, гаража, земельного участка), удостоверяются по месту нахождения имущества ( ст.54.)

Б) договоры о строительстве жилого дома на земельном участке удостоверяются по месту нахождения земельного участка.

В) меры охраны наследственного имущества и выдача свидетельств о праве на наследство - по месту открытия наследства (ст. 63., 69), свидетельство о праве собственности на долю в общей совместной собственности (ст. 73)

Организация и порядок деятельности нотариата регулируются:

1. Законом Республики Казахстан «О нотариате» от 14.07.1997г. № 155-1.

2. Инструкцией «О порядке совершения нотариальных действий в Республике Казахстан». Утверждена приказом министра юстиции Республики Казахстан от 28 июля 1998 года № 539.

3. Инструкцией «О порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан.».Утверждена Приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 10.12.1998г.№ 655

4. Инструкцией « По нотариальному делопроизводству в Республике Казахстан». Утверждена приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 16 июля 1998 года № 83.

5. Инструкцией «О порядке учета депозитных операций нотариусами Республики Казахстан» . Утверждена Министерством юстиции от 09 января 1998 № 4.

6. Правилами прохождения аттестации лицами, претендующими на право занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью. Утверждены постановлением Правительством Республики Казахстан от 25 сентября 2001 года №1235.

7. Формой государственной лицензии на право занятия нотариальной деятельностью. Утверждена постановлением Правительства Республики Казахстан от 23 декабря 1998 года № 1325.

8. Правилами Лицензирования адвокатской деятельностью и деятельностью нотариусов. Утверждены постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 февраля 2002 года № 254.

2.2 Правовой статус нотариуса

В статье 6. Закона «О нотариате» установлены единые требования для занятия должности нотариуса. Независимо от того, в какой форме лицо, претендующее на занятие должности нотариуса, будет осуществлять нотариальную функцию - работать в государственной нотариальной конторе или заниматься частной практикой, оно должно отвечать следующим требованиям: иметь высшее юридическое образование; пройти аттестацию в аттестационной комиссии юстиции, пройти стажировку у нотариуса не менее одного года; получить лицензию на право занятия нотариальной деятельностью.

Отметим, что правило о лицензировании не распространяется на должностных лиц органов исполнительной власти и должностных лиц консульских учреждений Республики Казахстан.

Единые требования со стороны государства к гражданам РК при назначении на должность нотариуса проявляются в признании равенства прав и обязанностей при совершении нотариальных действий и в одинаковых последствиях нотариальных действий, совершенных нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе или занимающимся частной практикой. Следует подчеркнуть, что речь идет о равенстве прав и обязанностей нотариусов при совершении ими нотариальных действий, т.е. процессуальных по своей природе. Общий правовой статус нотариусов имеет различие, например, нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты, нотариусы обладают различной компетенцией, несут различную имущественную ответственность. Нотариус, занимающийся частной практикой, является субъектом уголовной ответственности. Согласно этой статье использование нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя и других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, наказывается вплоть до лишения свободы до 3 лет.

Порядок прохождения стажировки на должности нотариуса определяется Министерством юстиции РК совместно с Республиканской нотариальной палатой в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Общий срок стажировки не может быть менее 1 года. Для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, срок стажировки может быть сокращен совместным решением территориального органа юстиции и нотариальной палаты. Продолжительность стажировки не может быть менее трех месяцев.

Лицами, осуществляющими нотариальные функции являются:

1. Нотариусы, работающие в Государственных нотариальных конторах, организуемые в городах, крупных населенных пунктах:

2. Нотариусы, занимающиеся частной практикой.

3. олжностные лица местных исполнительных органов (в населенных пунктах, где нет нотариальных контор)

4. Консулы в консульских учреждениях РК выполняющие нотариальные действия за границей.

5. Иные лица, в частности:

- Главные и дежурные врачи (в отношении лиц находящихся на излечении, при необходимости находящихся у них на излечении, при необходимости удостоверения завещаний)

- Начальники госпиталей и военно-лечебных учреждений, их заместители по медицинской части, старшие и дежурные врачи этих госпиталей (в отношении лиц, находящихся у них на излечении).

- Начальники мест лишения свободы, (в отношении лиц, отбывающих наказание, при необходимости удостоверения и завещаний и доверенностей).

- Капитаны судов, находящихся в плавании ( в отношении граждан, находящихся на судне, при необходимости удостоверения завещаний).

- Начальники разведочных экспедиций ( в отношении лиц, находящихся в этих экспедициях, при необходимости удостоверения завещаний).

- Начальники органа (учреждения) социальной защиты ( в отношении дееспособности граждан, находящихся в этих органах ( учреждениях), при необходимости удостоверения доверенности) (ст. 37 Закона «О нотариате»).

Нотариальные действия совершаются в Государственных нотариальных конторах Государственным нотариусом, а в частной нотариальной конторе - нотариусом, имеющим лицензию, либо лицом, временно замещающим нотариуса.

Лицензия на право занятия нотариальной деятельностью выдается уполномоченными на то органами юстиции на основании рекомендации квалификационной коллегии юстиции (ч.1. ст. 8 Закона) «О нотариате». Лицо замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса нотариальной палатой по предложению нотариуса.

Как государственный, так и частный нотариус может иметь помощников и стажеров. Помощники работают у нотариуса на основе трудового договора, выполняют его поручения, связанные с обеспечением деятельности нотариальной конторы. Деятельность помощника нотариуса регулируется трудовым законодательством. Возраст и образование помощника значение не имеют.

Стажерами могут быть только лица, имеющие высшее юридическое образование, изъявившее желание стать нотариусом. Стажеры проходят у нотариуса стажировку на основе договора о стажировке, после сдачи экзамена в ККЮ. Продолжительность стажировки не может быть менее одного года. На время стажировки, стажер должен изучить законодательство, регулирующее деятельность нотариата.

Содержание правового статуса нотариуса составляют ряд принципов:

Во-первых - беспристрастность и независимость нотариусов. Требование этого принципа обеспечивается точным и неуклонным соблюдением законодательства. Нотариус в своей деятельности руководствуется Конституцией РК, законодательными актами Республики Казахстан, а также международными договорами. Кроме того, применяя приказы и инструкции министерств и ведомств, акты местных органов государственной власти и акты органов местного самоуправления, нотариус должен проверить, изданы ли они в пределах предоставленной этим органам компетенции и соответствуют ли они законодательству.