Во-вторых - точное исполнение законов - общее требование к нотариальным актам. Нотариус обязан проверять соответствие законам требуемых от него действий и представляемых ему документов. Нотариус не удостоверяет сделок, противоречащих закону, не свидетельствует верность копии с документа, оформленного не в соответствии с законом, не передает заявлений, содержащих сведения, порочащие честь и достоинство граждан. Отказывает в совершении нотариального действия, если оно не соответствует закону.

В-третьих - тайна о совершаемых действиях. Справки о совершаемых нотариальных действиях и документы нотариальные органы выдают только лицам, в отношении которых совершены нотариальные действия, или их представителям, а также по требованию прокуратуры, суда и следственных органов в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами. Справки о завещаниях выдаются нотариальными органами только после смерти завещателя. Правила о соблюдении тайны нотариальных действий распространяются также на лиц, которым о совершении нотариальных действий стало известно в связи с выполнением ими служебных обязанностей, в частности, в связи с осуществлением руководства нотариатом. Нотариусы и другие должностные лица, виновные в нарушении тайны совершаемых нотариальных действий, несут ответственность в порядке, установленном законодательством.

В-четвертых, нотариус не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. Нотариус не должен быть пристрастен при совершении нотариального действия. У него не должно быть иного интереса, кроме служебного, к совершаемому нотариальному действию. Для обеспечения беспристрастности и независимости нотариуса предусматривается специальное правило, ограничивающее гражданскую правоспособность физического лица, на профессиональных началах выполняющего нотариальную функцию. Оно не может заниматься предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской.

В-пятых, нотариус не вправе оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Содержание правового статуса нотариуса - его права и обязанности.

Нотариус имеет право (ст. 17.Закона «О нотариате»):

- совершать предусмотренные нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Республики Казахстан и или международными договорами;

- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

Важное значение имеет и разъяснительная работа нотариуса по вопросам совершения нотариальных действий. Граждане и представители юридических лиц должны отчетливо представлять себе последствия заключаемых ими сделок.

Так, нотариус должен разъяснить физическим и юридическим лицам их права и обязанности, которые возникнут у них после совершения нотариального действия. Он обязан разъяснить сторонам их право согласиться с совершением нотариального действия, отказаться от него, разъяснить им право на свободное волеизъявление при совершении нотариального действия, обязанность строгого выполнения обязательств и условий удостоверяемой сделки, поскольку их невыполнение влечет гражданско-правовые последствия. Чтобы юридическая неосведомленность клиента не могла быть использована ему во вред, нотариус должен предупредить его о возможных последствиях совершаемого нотариального действия.

Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности. В отличие от судов, которые рассматривают и разрешают дела открыто, нотариусы должны хранить тайну совершаемых действий, поскольку разглашение конфиденциальной информации, например, относительно содержания завещаний, доверенностей на управление имуществом, отказа от наследства, договора купли-продажи недвижимости, может привести к серьезным правовым конфликтам. Требование оберегать тайну нотариальных действий означает, что их надлежит выполнить в присутствии только непосредственно заинтересованных лиц и по мере необходимости тех, кто оказывает им помощь: представителей, переводчиков, граждан, подписывающих документы за больных или неграмотных, и т.д. Никто из посторонних лиц наблюдать за ходом совершения нотариального действия не должен, и обеспечивать выполнение этого условия обязан нотариус, независимо от того, совершается ли нотариальное действие на его рабочем месте или вне его. Требование сохранения тайны распространяется не только на содержание нотариального действия, но и на факт обращения с просьбой о его совершении.

Сведения и документы о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени и по поручению которых совершены эти действия. Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя. Изъятия из общего правила о соблюдении тайны совершаемых нотариальных действий исчерпывающе указаны в Законе «О нотариате»: справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами. Кроме того, суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если в отношении нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия.

И наконец, в предусмотренных законодательством Республики Казахстан случаях нотариус предоставляет в налоговые органы справку о стоимости переходящего в собственность граждан имущества, которая необходима для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

Среди важнейших обязанностей нотариуса - отказ от совершения нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Республики Казахстан или международным договорам.

Законодатель устанавливает, что нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Республики Казахстан, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие своих неправомерных действий ущерб.

В случае неумышленного причинения нотариусом ущерба он возмещается в ином порядке. Этот иной порядок может, например, означать возмещение ущерба через систему обязательного страхования нотариальной деятельности предусмотренную Законом Республики Казахстан «Об обязательном страховании гражданско - правовой ответственности частных нотариусов». Если же ущерб превышает страховую сумму, то в соответствии с гражданским законодательством взыскание обращается на имущество нотариуса, занимающегося частной практикой.

Деятельность нотариуса, занимающегося частной практикой, может быть прекращена по представлению органа юстиции, нотариальной палаты, налогового органа или их должностных лиц только судом, в случае совершения нотариусом действий, противоречащих законодательству Республики Казахстан.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, за совершение действий, противоречащих законодательству Республики Казахстан несет дисциплинарную, гражданскую или уголовную ответственность в зависимости от тяжести последствий его правонарушения.

Нотариус, кроме того, может быть привлечен в судебном порядке к ответственности в соответствии с законодательством Республики Казахстан в случае непредставления или несвоевременного представления в налоговые органы сведений о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан в порядке наследования или дарения.

Наряду с нормами ответственности нотариуса, законодатель предусмотрел обязательное страхование профессиональной деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой. Без заключения договора страхования своей деятельности нотариус не вправе выполнять свои обязанности. С целью максимального возмещения возможного ущерба страховая сумма законодательно устанавливается в размере не менее 100-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда. Очень важно и то, что договор страхования сохраняется на весь срок выполнения нотариусом своих обязанностей.

Страхование деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой, организуют территориальные и Региональные нотариальные палаты. Цель страхования - экономическая защита клиента от неправомерных действий нотариуса.

Ущерб, причиненный нотариусом, возмещается, в первую очередь, в размере страховой суммы. Если ущерб превышает эту сумму, взыскание в соответствии с гражданским законодательством обращается на имущество нотариуса, занимающегося частной практикой.

Обязанности нотариуса:

- совершать нотариальные действия в соответствии с требованиями Закона « О нотариате» и других нормативных правовых актов РК регулирующих деятельность нотариата.

- разъяснять гражданам и юридическим лицам права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

- хранить в тайне сведения, которые стали известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности.

- отказывать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РК.

- соблюдать профессиональную этику,

Факторы, позволяющие судить о неблагополучии в коллективе:

1. Скрытая критика условий труда сотрудниками;

2. Скрытая критика указаний руководителя;

3. Неточное выполнение приказаний;

4. Опоздание или отсутствие на работе, а также ранний уход;

5. Распространение слухов, которые создают неблагоприятную нравственную атмосферу;

Если эти симптомы проявились, то руководитель должен быть настороже и принять определенные меры, чтобы процесс не развился.

- представлять по жалобам на свое действие в органы юстиции и нотариальную палату сведения о совершенном нотариальном действии, иные документы, а в необходимых случаях - личные объяснения , в том числе по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики (ст. 18).

Тексты удостоверяемых им документов должны быть написаны ясно и четко, без подчисток, неоговоренных приписок и поправок (ст. 45). В противном случае они не могут быть заверены.

Удостоверение сделки или засвидетельствование документов оформляется путем совершения нотариусом удостоверительной подписи установленной формы.

В целях выработки единых подходов по определению профессиональных и морально-этических стандартов нотариальной деятельности ответственности за их нарушение Республиканской нотариальной палаты утвержден Республиканским съездом частнопрактикующих нотариусов 16 февраля 2001 года «Кодекс чести нотариусов».

Общие положения.

1. Кодекс чести нотариуса Республики Казахстан разработан в соответствии со статьями 11, 29 Закона Республики «О нотариате», пунктом 10 Устава Республиканской нотариальной палаты как выражение понимания нотариусами ответственного характера нотариальной деятельности и предъявляемых высоких требований к выполнению профессионального долга нотариуса.

2. Кодекс чести нотариуса формирует профессиональные и морально-этические стандарты нотариальной деятельности и личного поведения нотариуса, характеристику нарушений профессиональной дисциплины и этики, виды ответственности, порядок наложения и снятия взысканий, а также меры поощрения нотариуса.

3. Положения настоящего Кодекса распространяются на нотариусов, занимающихся частной практикой (далее нотариус).

Принципы профессиональной деятельности.

1. Нотариус в своей деятельности обязан руководствоваться Конституцией Республики Казахстан, Законом Республики Казахстан «О нотариате», другими нормативными правовыми актами Республики Казахстан, международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, уставами и решениями нотариальных палат, а также настоящим Кодексом.

2. Нотариус при осуществлении профессиональной деятельности обязан соблюдать следующие морально-этические обязательства:

- защищать интересы гражданина, общества и государства, соблюдая требования закона;

- следовать в своих действиях общепринятым нормам нравственности и правилам поведения;

- не допускать любых действий, которые могли бы поставить под сомнение беспристрастность и независимость нотариальной деятельности, скомпрометировать нотариуса в общественном мнении и причинить ущерб чести профессии;

- соблюдать культуру общения, проявлять терпение, вежливость, тактичность, уважение, не допускать проявление формально-бюрократического отношения к гражданам, в любой ситуации стремиться сохранить выдержку и личное достоинство;

- относиться к коллегам по юридической профессии в духе уважения, доверия и благожелательного сотрудничества;

- постоянно повышать свой профессиональный уровень;

- сохранять профессиональную тайну;

- соблюдать требование об обязательном страховании нотариальной деятельности, соизмерять уровень и объем страхования своей профессиональной ответственности с объемами и рисками своей деятельности.

Дисциплинарные проступки.

Дисциплинарным проступком признается виновное ненадлежащее выполнение или невыполнение нотариусом своих профессиональных обязанностей, а также нарушение этических норма поведения нотариуса и иных требований, установленных законодательством Республики Казахстан и настоящим Кодексом.

К дисциплинарным проступкам в соответствии с настоящим Кодексом относятся:

- совершение нотариальных действий, противоречащих законодательству;

- занятие предпринимательской деятельностью, кроме совершения нотариальных действий;

- оказание посреднических услуг при заключении договоров;

- осуществление нотариальной деятельности без страхования гражданско-правовой ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда в результате совершения нотариальных действий.

- нарушение нотариусом тайны совершения нотариальных действий как лично, так и со стороны лиц, работающих у нотариуса по найму;

- незаконный отказ в совершении нотариальных действий, предусмотренных ст.34 Закона Республики Казахстан «О нотариате».

- утрата по вине нотариуса либо передача другим лицам личной печати нотариуса, реестров для совершения нотариальных действий, архива нотариуса, бланков и других служебных документов.

- несвоевременная уплата членских взносов и вступительных взносов (задержка на срок более одного месяца) в нотариальную палату без уважительных причин, а также занижение размеров уплачиваемых взносов;

- нарушение принципа территориальности деятельности нотариуса;

- непредставление или несвоевременное представление статистической отчетности, необходимой информации или данных по запросам нотариальной палаты;

- отсутствие без уважительных причин постоянного места совершения нотариальных действий более двух месяцев подряд;

- не обеспечение сохранности печати, документов и ценностей;

- совершение нотариальных действий на свое и от своего имени на имя и от имени своего супруга, его и своих родителей, детей, братьев, сестер, внуков, деда и бабушки;

- непосещение без уважительных причин общих собраний нотариальной палаты или проводимых ею мероприятий по повышению профессиональной квалификации и другим вопросам, неявка по приглашению на заседания Правления палаты;

- грубое или неоднократное нарушение ( два и более раз) нарушение правил нотариального делопроизводства, установленного режима работы без уважительной причины, не обеспечение надлежащих условий для приема обратившихся за совершением нотариальных действий лиц и для хранения документов;

- ведение недобросовестной конкуренции, а также занятие индивидуальной рекламой, за исключением указания местонахождения и режима работы нотариуса;

- нарушение морально-этических норм, предусмотренных настоящим Кодексом.

- неисполнение решений съезда, собрания и правления нотариальных палат.

2.3 Государственные и частные нотариальные конторы. Порядок их учреждения и деятельности

25 сентября 2001г. № 1235 Постановлением Правительства Республики Казахстан утверждены « Правила прохождения аттестации лицами, претендующими на право занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью». Разработаны в соответствии с законами Республики Казахстан от 14 июля 1997 года «О нотариате» и от 5 декабря 1997 года «Об адвокатской деятельности» и определяют порядок и условия прохождения аттестации лицами, претендующими на право заниматься адвокатской либо нотариальной деятельностью. Лица, проходят аттестацию в Аттестационной комиссии юстиции , создаваемой Министерством юстиции и формируемое из представителей органов юстиции Республики Казахстан, Союза Адвокатов Республики Казахстан, Республиканской нотариальной палаты, депутатов обеих палат Парламента Республики Казахстан и ученых- юристов. Аттестацию не проходят лица, сдавшие квалификационный экзамен в квалификационной коллегии юстиции Республики Казахстан, постоянные судьи и лица, работавшие постоянными судьями, за исключением судей, освобожденных от должности судьи за порочащие проступки и нарушения законности при исполнении своих обязанностей. Состав Аттестационной комиссии юстиции и регламент ее работы утверждается министром юстиции Республики Казахстан. Аттестация состоит из двух этапов:

1) проверка претендентов на знание действующего законодательства путем проведения тестирования.

2) определение уровня профессиональных знаний и практических навыков претендентов путем проведения собеседования.

Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

В правовом статусе нотариуса, занимающегося частной практикой, по существу перечисляются все признаки юридического лица. Однако нотариус, занимающийся частной практикой, юридическим лицом не является. Его имущественная ответственность не ограничивается обособленным имуществом юридического лица, он несет полную имущественную ответственность, в том числе личным имуществом, за ущерб, причиненный вследствие незаконного нотариального действия.

Порядок открытия и упразднения государственных нотариальных контор не изменился по сравнению с ранее действовавшим законодательством. Происходит это на основании распорядительных актов Министерства юстиции. При этом должны учитываться обеспеченность населения в нотариальных услугах и требования Закона «О нотариате» устанавливающей общий порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса и определения их количества в нотариальном округе.

Закон «О нотариате» устанавливает, что должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. С этим положением тесно связано с требованием Закона «О нотариате» о том, что количество должностей нотариусов в каждом нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой.

Несомненно, что число должностей должно строго регулироваться. Если число нотариусов окажется больше необходимого, нотариус будет вынужден искать дополнительный заработок, зачастую в ущерб нотариальной деятельности. При этом он может попасть в зависимость от коммерческих или иных структур, что, конечно же, недопустимо.

Точная численность нотариусов должна быть установлена по каждому конкретному нотариальному округу. При этом должна быть определена как общая численность нотариусов, так и конкретное число нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое четкое разграничение необходимо для обеспечения государственных нотариальных контор с определенной штатной численностью. При установлении численности нотариусов основным критерием должна быть реальная потребность данного региона в определенном количестве нотариусов, способных обеспечить надлежащее нотариальное обслуживание.

Решение об установлении численности нотариусов должно быть оформлено протоколом совместного заседания органа юстиции и правления нотариальной палаты, на основании которого органом юстиции издается соответствующий приказ.

Количество должностей нотариусов и их соотношение (занимающихся частной практикой и государственных) может устанавливаться как на определенный период, так и на неопределенный. По мере необходимости, в связи с изменением ситуации, такие соглашения могут пересматриваться и устанавливаться новые вакансии.

Штатная численность нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, должна соответствовать количеству государственных нотариальных контор (т.е. количество государственных нотариусов как минимум не должно быть меньше количества нотариальных контор), в противном случае вопрос должен решаться только в совокупности с решением Министерства юстиции Республики Казахстан об упразднении соответствующих нотариальных контор в установленном порядке.

Территория деятельности нотариуса - нотариальный округ устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением страны, однако в городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория города (например, Алма-Ата - единый нотариальный округ).

Каждый нотариус обязан иметь рабочее место (бюро, контору) в пределах своего нотариального округа. Рабочее место нотариуса должно быть доступно для всех граждан, желающих попасть к нему на прием. Территория деятельности нотариуса может быть изменена только совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты.

Каждый гражданин может обратиться к любому нотариусу с просьбой о совершении нотариального действия (за исключением случаев, когда законодательством Республики Казахстан или международными договорами строго определено место совершения нотариального действия), однако нотариус не вправе выезжать в другой округ для его совершения. Если же нотариус совершил нотариальное действие за пределами своего нотариального округа, то оно имеет юридическую силу; однако, это не правило, а исключение. Выезжать в другой нотариальный округ допускается законодательством только в случаях отсутствия в нем нотариуса или крайней необходимости.

Нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных Законом «О нотариате» (выдача свидетельств о праве на наследство и принятие мер к охране наследственного имущества), нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников: родителей, детей, внуков, удостоверение договоров о возведении жилого дома, отчуждении жилого дома и другого недвижимого имущества, получение заявлений о принятии наследства или об отказе от него, принятие претензий от кредиторов наследодателя и охрана наследственного имущества, оплата расходов за счет наследственного имущества, место и сроки выдачи свидетельства о праве на наследство, выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе по совместному заявлению супругов, выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе по заявлению пережившего супруга, предъявление чека к платежу и удостоверение неоплаты чека и международными договорами Республики Казахстан могут быть установлены иные правила совершения нотариальных действий или в других случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Немаловажным вопросом наряду с назначением на должность является наделение нотариуса полномочиями, которое производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции Республики Казахстан или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии.

Цель конкурса - отбор на должности нотариусов наиболее достойных лиц, имеющих глубокие профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту охраняемых законодательством интересов граждан и юридических лиц. Порядок его проведения регламентируется специальным положением.

Орган юстиции совместно с нотариальной палатой объявляет конкурс на замещение вакантных должностей нотариусов в случае учреждения дополнительных должностей нотариусов или освобождения имеющихся.

К участию в конкурсе допускаются граждане Республики Казахстан, имеющие высшее юридическое образование, прошедшие стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной нотариальной практикой, сдавшие квалификационный экзамен, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности.

Выборы по конкурсу проводятся правлением нотариальной палаты. В работе правления по проведению конкурса принимает участие руководитель соответствующего органа юстиции или его заместитель с правом решающего голоса. Комиссия состоит из 6 человек и формируется из числа представителей Министерства юстиции и нотариальной палаты. Председателем комиссии является руководитель соответствующего органа юстиции или его заместитель с правом решающего голоса.

По каждой кандидатуре на заседании правления нотариальной палаты дается краткая справка о трудовой деятельности, заключение по итогам прохождения стажировки (или отзыв нотариуса о профессиональных качествах претендента в период его работы в качестве помощника нотариуса), а также информация о результатах голосования членов квалификационной комиссии.

Фамилии всех участвующих в конкурсе вносятся в бюллетень для тайного голосования.

Согласие или несогласие с кандидатурой выражается соответственно оставлением или вычеркиванием фамилий кандидатов в бюллетене. Если голосующий не вычеркнул из бюллетеня ни одной из фамилий, то каждый кандидат получает положительный голос.

Для подсчета голосов правление нотариальной палаты избирает счетную комиссию в составе не менее трех членов правления нотариальной палаты. Счетная комиссия оглашает результаты голосования по каждой кандидатуре. Протокол счетной комиссии утверждается правлением.

Решение правления нотариальной палаты с рекомендацией о назначении на должность нотариуса при проведении конкурса является действительным, если в голосовании участвовало не менее 2/3 членов правления нотариальной палаты. Избранным считается кандидат, получивший большинство, но не менее 50 процентов голосов присутствовавших членов правления нотариальной палаты. Если при проведении конкурса голоса разделились поровну, проводится повторное голосование на этом заседании правления нотариальной палаты. Решение правления нотариальной палаты утверждается президентом нотариальной палаты.

Лица, участвующие в конкурсе, вправе присутствовать на заседании правления нотариальной палаты.

Решение правления нотариальной палаты - основание для назначения Министерством юстиции Республики Казахстан или по его поручению органом юстиции лица, прошедшего по конкурсу, на должность нотариуса.

Заявление пишется на имя президента нотариальной палаты. К заявлению прилагаются: выписка из трудовой книжки, заключение по итогам прохождения стажировки или отзыв нотариуса о деятельности претендента, копии решения квалификационной (апелляционной) комиссии и лицензии на право занятия нотариальной деятельностью. По желанию претендента к заявлению могут быть приложены диплом о присвоении ученой степени, список научных трудов, а также публикаций и др. Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают заявления на имя Председателя конкурсной комиссии.

О результатах конкурса сообщается лицам, участвовавшим в нем, в письменной форме в трехдневный срок со дня вынесения решения.

Решение правления нотариальной палаты по результатам конкурса может быть обжаловано в суд в месячный срок со дня его вынесения.

Каждый нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу определенного содержания.

"Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку".

На практике нотариус, принявший присягу, ставит свою подпись на листе бумаги под текстом присяги и указанный лист подшивается в его личное дело, хранящееся в органе юстиции.

Закон «О нотариате» четко регламентируют основания увольнения нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, предусмотрена возможность его увольнения только в соответствии с законодательством Республики Казахстан «Закона о труде». Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

1) осуждения его за совершение умышленного преступления - после вступления приговора в законную силу;

2) ограничения дееспособности или признания недееспособности в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан (например, в случае признания лица, являющегося нотариусом, безвестно отсутствующим).

Орган юстиции совместно с нотариальной палатой принимает решение о передаче документов, хранящихся у нотариуса, чьи полномочия прекращаются, в нотариальный архив при территориальной нотариальной палате.

2.4 Нотариальные действия и правила их совершения

Нотариальные действия могут совершаться любым нотариусом на всей территории Казахстана, кроме действий требующих территориальной привязки. Так принятие мер к охране наследственного имущества; выдача свидетельства о праве на наследство, о праве собственности на долю в общей совместной собственности; удостоверения договоров об утверждении отчуждения и законности; удостоверение договоров о строительстве жилого дома могут совершаться только нотариусом по месту открытия наследства, нахождения имущества.

Нотариальной делопроизводство ведется на том языке на котором в соответствии с действующим законодательством ведется судопроизводство.

Если гражданин не владеет языком, на котором ведется нотариальной делопроизводство, текст нотариального удостоверяемо документа должен быть ему переведен нотариусом, владеющим этим языком, о чем на документе делается отметка.

Нотариальные действия, как правило, совершаются в помещении нотариальной конторы или местного исполнительного органа. Но они могут быть совершены и вне указанных помещений, по месту жительства или заинтересованно лица в силу его болезни или инвалидности (препятствующих явке в нотариальную контору или местную администрацию). В этом случае место совершения нотариальных действий отмечается в удостоверительной подписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий.

При совершении нотариального действия нотариус (должностное лицо) устанавливает личность обратившегося за совершением таких действий по паспорту, удостоверению личности, военном билету, удостоверению лица без гражданства - в зависимости от статуса обратившегося лица. Личность иностранного гражданина устанавливается по действующему национальному документу удостоверяющему выдавшей ее стране.

В целях обеспечения быстроты и оперативности нотариальные действия должны совершатся в день предъявления нотариусу надлежащих документов и платы Государственной пошлины или тарифа.

Совершение нотариальных действий могут быть отложены, если необходимо:

- истребовать дополнительные сведения от физических и юридических лиц.

- направить документы на экспертизу.

Срок, на который откладывается совершение нотариального действия, не должно превышать тридцати дней. При этом нотариус обязан вынести постановление ( ч.1.2 ст. 41.)

Нотариальные действия совершаются на основании и в точном соответствии с законодательством.

Обеспечение доказательств.

По просьбе заинтересованных лиц нотариус производит обеспечение доказательств в случае возникновения дела суде или другом компетентном органе, если имеются основания полагать, что впоследствии их представление станет невозможным или затруднительным ( ч.1 ст. 98 Закона).

Обеспечение доказательств по делам, которые в момент обращения заинтересованных лиц в нотариальную контору находятся в производстве суда или другого компетентного органа, не производится.

Если для ведения дел в органах иностранных государств требуются необходимые доказательства, они обеспечиваются нотариусом независимо от того, что в момент обращения заинтересованного лица дело уже находится в производстве органов иностранных государств. ( ст. 103. Закона).

Заинтересованное в обеспечении доказательств лицо (будущий истец, предполагаемый ответчик) подает нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление.

В порядке обеспечения доказательств нотариусы допрашивают свидетелей, осматривают письменные и вещественные доказательства, назначают экспертизу. Все процессуальные действия по обеспечению доказательств выполнятся в соответствии с правилами гражданского процессуального законодательства, нотариус извещает другую сторону и заинтересованных лиц, однако их не явка не препятствует выполнению этих действий. Обеспечение доказательств без извещения другой стороны и заинтересованных лиц производится лишь в случаях не терпящих отлагательств или тогда, когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в доле.

В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариуса впоследствии сообщают о этом в суд по месту их жительств для принятия мер, предусмотренных нормами Гражданского процессуального законодательства.

Нотариус их предупреждает от ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения в соответствии с нормами уголовного законодательства.

О допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указывает:

Год, месяц, число и место допроса, Фамилия, инициалы производившего его нотариуса.

Фамилия, Имя, Отчество лиц, участвующих в допросе, их год рождения, место жительства.

Фамилия, Имя, Отчество свидетеля, его год рождения, место жительства.

Указание о предупреждении от ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний.

Содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами и нотариусом.

О производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором отмечается:

Год, месяц, число и место производства осмотра; Фамилия и инициалы производящего его нотариуса; Фамилии, Имена и Отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, и год рождения и место жительства; обстоятельства, выявленных при осмотре.

Протокол подписывается участвующими при осмотре лицами и нотариусом.

О назначении нотариусом экспертизы выносится в постановлении, в котором указывается:

Год, месяц, число и место составления этого документа; Фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего постановление:

Фамилия, Имя и Отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза, место жительства.

Вопросы по которым требуется заключение эксперта:

Наименование экспертного учреждения, которому поручается экспертиза; если она поручается конкретному лицу, указывается его Фамилия, Имя, Отчество, место жительства, место работы и должность.

Постановление подписывается нотариусом. О производстве экспертизы составляется акт, подписываемый экспертом и участвующими в экспертизе лицами. Заключение подписывается экспертом.

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств.

От обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нотариус требует внести на свой расчетный счет деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и другие расходы.

Отказ в совершении нотариальных действий возможен если:

1. Совершение такого действия противоречит закону.

2. Действие подлежит совершению другим нотариусом.

3. С просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель не имеющий полномочий.

4. Сделка не соответствует требованиям закона.

5. Сделка совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его Уставе или Положении.

6.Документы, представленные для совершения нотариальных действий, не соответствует требованиям Закона.

Отказами в совершении нотариального действия нотариус обязан:

- разъяснить порядок обжалования его действий.

- выдает заявителю мотивированное постановление.

Заинтересованные лица, считающие неправильными действия нотариуса или отказ в их совершении, в праве обратиться с жалобой в суд.

III. Публичный надзор и иные формы контроля за осуществлением нотариальной деятельности

3.1 Судебный контроль за нотариальной деятельностью: коллизия законодательства

Нотариальные действия могут быть ошибочными либо в их совершении может быть неосновательно отказано. В этом случае закон представляет право заинтересованным лицам, считающим неправильным нотариальной действие либо отказ в его совершении, обратиться с жалобой в суд.

Гражданским процессуальным законодательством установлен порядок рассмотрения судом жалоб на нотариальные действия или отказ в их совершении. Правом подачи жалобы на неправильные нотариальные действия или отказ в их совершении пользуются лица в отношении которых должны быть совершены эти действия, либо те граждане и организации, которые непосредственно участвовали в их совершении. Все они являются заинтересованными лицами, которые на основании ч.1. ст. 321 ГПК РК вправе подать жалобу в районный суд по месту нахождения нотариуса или органа, совершающего нотариальные действия.

Если между заинтересованными лицами в суде возникает спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, то он рассматривается судом в порядке искового производства в соответствии с подведомственностью.

Иные лица, полагающие, что их права нарушены в связи с выполнением такого нотариального действия или отказом в нем, вправе лишь в исковом порядке добиваться признания недействительными документов, выданных нотариальными органами.

Порядок и сроки обжалования нотариальных действий или отказа в их совершении определяется гражданским процессуальным законодательством.

В случае утраты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы или у нотариуса, по письменным заявлениям граждан, представителей юридических лиц, от имени или по поручению которых совершались нотариальные действия, выдается дубликат утраченного документа.

Принципиальным для нотариальной функции является судебный контроль за совершением нотариальных действий. Как отказ в совершении нотариального действия, так и неправильность этого действия по существу может быть обжалована в суд. Закон не делает каких-либо исключений для отдельных нотариальных действий - все они обжалуются в порядке особого производства. Обусловлено это правоохранительной природой функции нотариуса. В действиях нотариуса нет ни административного принуждения, ни государственно-властных управленческих полномочий, хотя он и является должностным лицом. Поэтому контроль суда за деятельностью нотариата сопоставим с надзорной функцией суда второй инстанции в гражданском судопроизводстве. Он должен обеспечить исправление нотариальных ошибок, обобщение нотариальной практики, толкование действующего законодательства. Согласно статье 19. Закона Республики Казахстан «Об органах юстиции» от 18 марта 2002 года, органам юстиции предоставляются функции по контролю за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства государственными и частными нотариусами, контролю за качеством юридических услуг, оказываемых физическим и юридическим лицам нотариальными конторами.

Анализируя вышеуказанную статью Закона, органы юстиции обязаны обеспечить законное и качественное оказание нотариальных услуг населению.

Что означает законность и качество нотариальных услуг?

Это означает обеспечение правомерности совершенных действий, содержательное и формальное соответствие их установленным положениям и требованиям, высокий уровень оказываемых услуг.

Согласно теории права «законность» есть строгое и полное осуществление предписаний правовых законов и основанных на них юридических актов всеми субъектами права. Законность является одним из важнейших принципов права, который обеспечивает реализацию норм права и одновременно содействует воплощению в практике правового регулирования других принципов, таких как гуманизм, справедливость, социальная свобода, демократизм, равноправие.

Характерным признаком законности является всеобщность, то есть обязательность соблюдения юридических норм всеми, кто находится в пределах действия права. Это относится как к государству, так и к его гражданам.

Обеспечение всеобщности соблюдения правовых предписаний - задача государства и его органов. Обладая необходимыми организационными, материальными и принудительными средствами, оно призвано охранять законные права и интересы граждан, обеспечивать социально-экономические, политические и личные права и свободы граждан, гарантировать выполнение ими юридических обязанностей. Сами граждане вне государственно-правовых структур нет могут установить режим законности в общественной жизни.

В отношении рассматриваемого предмета, государство обязано обеспечивать реализацию принципа законности в деятельности нотариуса через свои институты - Министерства юстиции Республики Казахстан и его территориальные подразделения.

Основаниями для возложения контрольных функций на органы юстиции, явились положения Закона « Об органах юстиции», представившие им право по руководству деятельностью государственных нотариальных контор, содействию частным нотариатам и наделившие их полномочиями лицензиара в отношении нотариальной деятельности. Вопросам контроля деятельности нотариуса посвящена статья 31 Закона Республики Казахстан «О нотариате» от 14 июля 1997 года. Согласно указанному Закону, контроль за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства государственным нотариусом осуществляется территориальным органом юстиции, а контроль за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства частным нотариусом - органом юстиции и нотариальной палатой.

Таким образом, несмотря на введение института частного нотариата, законодатель сохранил эту функцию за органом юстиции.

Вместе с тем, при проверке деятельности частного нотариуса должно быть обеспечено участие представителей нотариальной палаты.

При анализе анкетного опроса органов юстиции были получены вопросы такого характера: имеет ли право нотариальная палата самостоятельно проверить офис частного нотариуса или орган юстиции проводить проверки частного нотариуса без участия представителей нотариальной палаты.

Законодательство на этот счет высказалось вполне определено: контроль частного нотариуса, осуществленный управлением юстиции самостоятельно, без привлечение нотариальной палаты, либо наоборот ведет к не легитимности проведенной проверки. Контролируя деятельность нотариуса, проверяющие, фактически, выясняют обеспечено ли нотариусом правильное и полное осуществление предписаний правовых норм всеми участниками правоотношений, в том числе и им самим.

Под правовыми нормами в данном случае понимается весь массив действующего законодательства, который так или иначе, находит применение в деятельности нотариуса вообще и при совершении конкретных нотариальных действий в частности. Так, в соответствии с Законом Республики Казахстан «О лицензировании» от 17 апреля 1995 года, проверка соблюдения квалификационных требований и установленных правил производится лицензиаром. Руководствуясь этим Законом, Министерство юстиции как лицензиар имеет право по выдаче, приостановлению и прекращению действия лицензий нотариусов, несет ответственность за нарушение законодательства о лицензировании, осуществляет учет лицензий и контроль за соблюдением лицензионных правил.

Руководствуясь Законом Республики Казахстан «О языках в Республике Казахстан» от 11 июля 1997 года, Министерство юстиции обеспечивает правовую защиту языков в нотариальном производстве.

Руководствуясь Законом Республики Казахстан «О порядке рассмотрения обращений граждан» от 19 июня 1995 года, обеспечивает защиту интересов граждан, обратившихся с заявлением или жалобой на неправомерные действия нотариуса, так как в ряде случаев проверки рождаются в результате обращений и жалоб граждан.

Руководствуясь нормами материального права, выясняется правомерность совершения конкретной сделки и так далее.

Законодатель требует строго контроля за соблюдением правил делопроизводства нотариусом. Так статьей 4 Закона «О нотариате» определено, что нотариальное делопроизводство осуществляется в соответствии с утвержденной Инструкцией по нотариальному делопроизводству и контроль за соблюдением требований Инструкции осуществляется органами юстиции и нотариальными палатами. И это не маловажное требование.

Суть нотариальной деятельности заключается в закреплении реально приобретаемых прав в особой юридической форме и задачей нотариуса является создание формально действительного документа с повышенной доказательной силой. Касательно того, что нотариальная деятельность в значительной степени формализована, показательно изречение Гегеля о том, что «собственность покоится на договоре и формальностях, делающих ее доказательной и правомерной».

Таким образом, наряду законностью и качеством нотариальных услуг, соблюдением всех необходимых формальностей при оформлении документов является основной задачей нотариуса, обеспечение которых должно быть проконтролировано проверяющими. Вопросы делопроизводства помимо вышеназванной Инструкции урегулированы в ряде других подзаконных актов, таких как Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан и других.

Лица, осуществляющие контроль, сами обязаны знать и уметь применять все вышеуказанные нормативные правовые акты.

В статье 31 Закона Республики Казахстан «О нотариате» четко определена периодичность контроля деятельности частного нотариуса: по истечении шести месяцев, но не позднее чем через год после начала осуществления им нотариальных действий и не чаще одного раза в год. Закон не определяет периодичность проверки государственного нотариуса. Нет в нем также указаний относительно проверок должностных лиц местных исполнительных органов, уполномоченных на совершение нотариальных действий, лиц, исполняющие консульские функции от имени Республики Казахстан, иных лиц, уполномоченных Законом на совершение нотариальных действий. Анализ анкетного опроса работников юстиции показывает, что они испытывают затруднение при решении такого рода вопросов, в результате чего, проверка проводится ими «постоянно», либо значительно редко. Вместе с тем, в этом вопросе не желательны как постоянная «опека», так и оставление надолго без внимания, и исходить нужно из следующего. По сложившейся практике контроль государственных нотариусов производится 1 раз в год. Обычно территориальные органы юстиции планируют на полугодие проверку одной нотариальной конторы, в ходе которой проверке подвергаются вся работа нотариальной конторы за истекший год, начиная от организации приема граждан, заканчивая законностью совершенных нотариальных действий. В результате проверкой охватывается деятельность всех действующих нотариусов данной конторы, независимо от того как долго они работают нотариусами. Исключение составляет контроль, проводимый по жалобам клиентов. Проверки по жалобам, как правило, являются внеплановыми и охватывают только то действие, на неправильность совершения которого указано в жалобе. Осуществление проверок должностных лиц местных исполнительных органов и иных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий оформленных наследственных дел с указанием фамилий наследодателей и наследников.

Опрос мнения работников управления юстиции также показал наличие их озабоченности вопросам сохранения тайны совершения нотариальных

действий, в анкетах высказывались предложения найти подходящую форму доведения итогов проверки без разглашения тайны.

Для соблюдения объективности целесообразно привлекать к проверкам нотариусов или специалистов органов юстиции из других областей, районов.

Для проверки председателей палат привлекать нотариусов из других областей или представителей Республиканской нотариальной палаты. В плане соблюдения этики нельзя унижать достоинства нотариуса перед клиентами. Не правильным является требование закрыть офис нотариуса. Проверка назначается порой сроком до 30 дней, следует задуматься, как это отразиться на материальном положении проверяемого. К тому же нарушение трудового распорядка нотариуса не может служить конечной задаче контроля: повышению уровня оказываемых населению услуг. В плане соблюдения тайны правильным будет проведения обобщений и анализа ошибок без указания фамилий, адресов клиентов, лучше в этом случае делать ссылку на реестровый номер дела, год.

Принятая Министерством юстиции РК практика вызова на заседания управлений юстиции и Правления палат только нотариусов - нарушителей также станет препятствием для распространения тайны совершения нотариальных действий.

Вида и формы проверок.

Существует следующие виды проверок:

1) комплексная

2) целевая

3) совместная

Комплексная проверка охватывает всю совокупность служебных операций и сделок, подлежащих исполнению нотариусом. Сюда относятся проверка организации офисного помещения, ведение и хранение книг, каталогов и папок, надлежащая автоматизированная обработка данных, хранение денег и ценных бумаг в соответствии с предписаниями, проверка делопроизводства и нотариальных действий на предмет соответствия положениям действующего законодательства.

Основой для целевых проверок обычно является жалоба только на те вопросы, на которые обращается внимание в жалобе. Это проверка нацелена на установление объективного положения дел и при наличии оснований для жалобы принятие мер к исправлению недостатков.

Совместная проверка - это поверка, предпринимая несколькими органами исполнительной власти, общественными организациями. Обычно такого рода проверка имеет определенную тематику, и проверка нотариальной деятельности в ней является одним из вопросов по данной теме. К примеру, проверка по теме борьбы с коррупцией.