Криминологическая характеристика хищений

Проникновение может быть осуществлено и просто путем появления виновного в том или ином помещении, вхождения в него, если это помещение оказалось незапертым, либо с использованием временного отсутствия сотрудников.

Так, к примеру, однозначно как кражу с незаконным проникновением в служебное помещение следует квалифицировать действия Ш., который в здании таможни «Атакент», проходя по коридору первого этажа, увидел через приоткрытую дверь служебного кабинета, висевшую на спинке стула сумку. С возникшим умыслом на совершение тайного хищения чужого имущества, воспользовавшись тем, что за его действиями никто не наблюдает, Ш. зашел в кабинет, взял сумку, а затем, спрятав ее под плащ, вышел из кабинета и скрылся с места происшествия Постановление Пленума Верховного Суда РК «О некоторых вопросах квалификации хищений чужого имущества» от 25 июля 1996 г..

Если виновный оказался в помещении, ином хранилище либо жилище с добровольного согласия потерпевшего или лиц, под охраной которых находилось имущество, в силу родственных отношений или знакомств, то квалифицирующий признак, предусмотренный в п. «в» ч. 2 ст. 175 УК РК, вменяться не должен. Вместе с тем анализ следственной практики показывает, что правильное применение ст. 175 УК РК с учетом указанного квалифицирующего признака вызывает определенные трудности. Так, ошибочно были квалифицированы по п. «в» ч. 2 ст. 175 действия О., который, находясь в квартире К., где он производил ремонт по договору с владельцем данного помещения, откуда тайно похитил обогреватель масляный - радиатор «ЗАС», принадлежащий К., причинив последнему ущерб. Анализ материалов следствия указывает на то, что О. находился в квартире К. с согласия последнего и по договоренности с потерпевшим производил ремонт в его квартире, фактически проживая в данной квартире, одновременно занимаясь ремонтом, поэтому в действиях О. квалифицирующего признака «незаконное проникновение в жилое помещение» не усматривается. Действия О. следует переквалифицировать на ч.1 ст. 175 УК РК.

Проникновение в помещение или хранилище может быть обманным. Обманное проникновение в помещение или хранилище с целью хищения имущества - это введение посредством различных приемов, ухищрений, уловок со стороны виновного в заблуждение лица, ведающего имуществом или охраняющего его, и получение таким путем доступа к хранящемуся там имуществу (под видом сантехника, электрика, с предъявлением поддельного пропуска и т. п.). Обманным проникновение в помещение будет и в случае, когда виновный с целью хищения имущества остается внутри помещения незамеченным в момент закрытия последнего.

Под помещением следует понимать постоянное или временное стационарное или передвижное сооружение, предназначенное для размещения людей или материальных ценностей (но не являющееся специальным хранилищем).

К хранилищам следует относить такие специальные места, сооружения или устройства, которые имеют своим назначением постоянное или временное хранение материальных ценностей. Речь идет о хранилищах, которые представляют определенное препятствие для доступа к вещам. К ним относятся, в частности, кладовые, специально оборудованные автомашины, находящиеся под охраной железнодорожные платформы с грузом, огороженные или неогороженные, но охраняемые площадки, предназначенные для хранения материальных ценностей. Хранилище должно быть искусственно созданным, специально построенным для хранения вещей. Естественные преграды, образованные стихийными силами, не охватывают понятия хранилища (например, ущелье, в котором находится имущество, лед, затянувший прорубь, где скрыто имущество). Хранилище предполагает наличие сооружений, препятствующих доступу к вещи, который возможен лишь с преодолением преграды. При этом данные сооружения могут окружать вещь или со всех сторон, или же только со стороны обычного доступа (забор, окружающий двор). Сооружения и приспособления, хотя и предназначенные для хранения вещи, однако не окружающие ее, не являются хранилищами (например, цепь или замок, которыми укреплена оставленная лодка). Степень прочности сооружения не имеет значения, и безразлично, требуется ли для разрушения его какие-нибудь орудия, или оно может быть разобрано голыми руками.

Часть 3 анализируемой статьи предусматривает следующие квалифицирующие признаки:

а) совершение кражи организованной группой;

б) совершение кражи в крупном размере;

в) совершение кражи лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.

Понятие преступления, совершенного организованной группой, определяется ч. 3 ст. 31 УК как совершенное устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений Воробьева И. «Разбой и вопросы его квалификации».// СЮ, N10,1983г.. Основными признаками организованной преступной группы и преступного сообщества, отличающими их от группы лиц, совершивших преступление по предварительному сговору, являются их организованность и устойчивость. «Об организованности и устойчивости преступной группы и сообщества, - говорится в постановлении Пленума Верховного Суда РК, - могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность их состава и организационных структур, сплоченность их членов, подчинение групповой дисциплине и указаниям организатора и руководителя, постоянство форм и методов преступной деятельности, планирование и тщательная подготовка преступления, распределение ролей между соучастниками, обеспечение заранее мер по сокрытию преступления и сбыта имущества, добытого в результате преступной деятельности и т. д.».

Если хищение совершено организованной преступной группой, то действия организатора, руководителя и членов организованной преступной группы, участвовавших в хищении, необходимо квалифицировать по совокупности статьи, предусматривающей ответственность за хищение, совершенное организованной группой, и соответствующей части ст. 235 УК как создание и руководство организованной преступной группой.

Понятие крупного размера рассматривается законодателем в п. 2 примечания к ст. 175 УК. Крупным размером или крупным ущербом в статьях настоящей главы признается стоимость имущества или размер ущерба, в пятьсот раз, превышающий месячный расчетный показатель, установленный законодательством РК на момент совершения преступления.

Следующий квалифицирующий признак - «совершение лицом, ранее судимым за хищение либо вымогательство» - также получил свое официальное толкование в примечании к ст. 175 УК. РК. Лицом, ранее судимым за хищение либо вымогательство, в статьях особенной части УК, признается лицо, имеющее судимость за одно или несколько преступлений, предусмотренных ст. ст. 175-181, 248, 255, 260 Уголовного кодекса.

Кражу следует отграничивать от грабежа, который совершается открыто. Если преступник ошибочно полагал, что совершает хищение тайно, а в действительности потерпевший осознавал его действия, или их наблюдали другие лица, то в соответствии с направленностью умысла содеянное должно квалифицироваться как кража. Однако в судебно-следственной практике это обстоятельство не всегда учитывается, что приводит к неправильной квалификации преступления.

Кража относится к ненасильственным преступлениям, поэтому тайное изъятие имущества у лица, которое насильственным способом лишено возможности наблюдать за действиями преступника (заперто в помещении), следует квалифицировать в зависимости от характера примененного насилия по ст. ст. 178, 179 УК как грабеж или разбой. Введение в организм потерпевшего опасных для жизни и здоровья сильнодействующих веществ с целью приведения его таким способом в беспомощное состояние и завладение чужим имуществом должно квалифицироваться как разбой Козаченко И.Я., Ю.М.Каракетов. «Ответственность за разбой по уголовному законодательству». Ташкент, 1990г. // Государство и право, N5, 1992г. (ст. 179 УК).

В случае, если с той же целью в организм потерпевшего введены вещества, не представляющие опасности для его жизни и здоровья, содеянное надлежит квалифицировать в зависимости от последствий как грабеж, соединенный с насилием, либо покушение на это преступление (ст. 178 УК).

Если изобличенный вор, осознав, что начатое им тайное хищение обнаружено, бросает похищенное и пытается скрыться, чтобы не оказаться задержанным, такие действия в грабеж не трансформируются, оставаясь кражей (или покушением на ее совершение). И если в целях избежания задержания виновный применяет насилие к задерживающим его лицам, его действия образуют самостоятельное преступление против личности. В таких случаях действия виновного следует квалифицировать по совокупности преступлений как кражу или покушение на кражу и по статьям против личности, в зависимости от тяжести вреда, причиненного здоровью.

В тех случаях, когда виновный начал совершать хищение тайно, но, будучи застигнутым и сознавая это, продолжает изъятие имущества открыто, его действия представляют собой грабеж (ст. 178 УК). Если он при этом применяет насилие с целью завладения имуществом или для его удержания непосредственно после изъятия, эти действия должны квалифицироваться в зависимости от характера примененного насилия как насильственный грабеж (п. «а» ч. 2 ст. 178 УК) или разбой (ст. 179 УК).

Наряду с тайностью и ненасильственным способом завладения имуществом для кражи характерно также, что похититель не обладает никакими правомочиями по распоряжению, управлению, хранению имущества, которым завладевает. Тайное изъятие вверенного имущества следует квалифицировать не как кражу, а как присвоение чужого имущества, предусмотренного ст. 176 УК. Если же хищение совершается лицом, имеющим лишь доступ к чужому имуществу в связи с порученной работой либо выполнением служебных обязанностей, то оно подлежит квалификации как кража.

Специфика кражи, в отличие от присвоения и растраты чужого имущества, состоит именно в том, что виновный при краже фактически может иногда обладать чужим имуществом либо иметь к нему доступ, либо охранять его, но он не наделен при этом никакими правомочиями по распоряжению, управлению, хранению имущества.

Хищение чужого имущества, совершенное лицом, не обладающим указанными выше полномочиями, но имеющим к нему доступ в связи с порученной работой либо выполнением служебных обязанностей, подлежит квалификации как кража.

Кражу необходимо отличать от мошенничества. Во-первых, при краже предметом хищения может быть только имущество, при мошенничестве предметом выступает как имущество, так и право на имущество. Во-вторых, при краже имущество изымается у потерпевшего помимо его воли, тайно от него. При мошенничестве собственник или законный владелец сам передает имущество преступнику, будучи введенным им в заблуждение в результате обмана или злоупотребления доверием. В-третьих, при мошенничестве имущество преступнику должно передать дееспособное лицо, чьи действия по распоряжению имуществом являются юридически значимыми. Если путем обмана или злоупотребления доверием завладевают имуществом недееспособного или ограниченно дееспособного в силу возраста или психического расстройства лица, то поведение преступника образует кражу, а не мошенничество, поскольку воля таких лиц юридически ничтожна. В-четвертых, элементы обмана могут присутствовать не только в мошенничестве, но и в краже. Но при мошенничестве обман является способом завладения имуществом, а при краже обман направлен только на получение доступа к имуществу, которое в дальнейшем изымается тайно от собственника.

Кражу следует отличать от грабежа. Основное отличие проводится по способу изъятия. При краже способ изъятия носит тайный характер, при грабеже - открытый.

Следует разграничивать кражу и неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения (ст. 185 УК). Главное различие здесь заключается в том, что кража - это хищение, а преступление, предусмотренное ст. 185 УК, как это отмечено в названии и диспозиции статьи, относится к числу иных корыстных преступлений против собственности. При краже имущество изымается обязательно с корыстной целью, с целью обращения в пользу виновного или иных лиц, а при завладении транспортным средством корыстная цель отсутствует.

2.2 Присвоение или растрата вверенного чужого имущества

В отличие от статьи 76-4 УК КазССР 1959 года, в которой были объединены три самостоятельные формы хищения: присвоение, растрата и хищение путем злоупотребления служебным положением, анализируемая статья предусматривает ответственность лишь за две из них: присвоение и растрату. Хищение путем злоупотребления служебным положением не рассматривается законодателем в качестве самостоятельного состава, а отнесено к числу квалифицирующих признаков преступления (п. «а» ч. 2 ст. 176 УК). Ответственность за присвоение или растрату чужого имущества, вверенного виновному, предусмотрена статьей 176 УК РК.

Объектом рассматриваемого преступления является собственность или, иначе говоря, совокупность общественных отношений по поводу владения, пользования, распоряжения имуществом.

Имущество в данном случае является предметом хищения. Предметом присвоения или растраты может выступать такое имущество, которое обладает признаками, свойственными предмету хищения вообще. Но при этом необходимо, чтобы имущество было вверено виновному лицу.

Таким образом, предмету присвоения или растраты, квалифицируемых по ст. 176 УК, присущи следующие признаки:

- физический;

- экономический;

- юридический;

- вверенность имущества виновному лицу.

Физический признак означает, что предмет присвоения и растраты всегда материален. В связи с этим не могут быть предметом этих деяний как имущественных преступлений идеи, взгляды, мысли человека Нормативное постановление Верховного Суда РК от 11 июля 2003 года № 8 «О судебной практике по делам о хищениях»..

Экономический признак указывает на то, что предмет присвоения или растраты всегда имеет определенную экономическую ценность. Обычное выражение ценности - ее стоимость, денежная оценка. Поэтому природные объекты не являются предметом хищения, поскольку в них не вложен человеческий труд, в связи, с чем они не могут быть оценены.

Юридический признак указывает на то, что предметом присвоения или растраты может выступать лишь чужое, находящееся в свободном гражданском обороте, имущество.

Объективную сторону рассматриваемого преступления составляют присвоение и растрата как формы хищения чужого имущества.

При этом под присвоением понимают активную деятельность субъекта, выражающуюся в изъятии, обособлении вверенных виновному товарно-материальных ценностей и в установлении над ними его незаконного владения. При присвоении вверенное виновному имущество переходит к нему незаконно, с целью обратить его в свою собственность или передать в собственность третьих лиц.

Особенностью присвоения, согласно конструкции ст. 176 УК, является отношение субъекта к похищаемому имуществу: нахождение имущества в правомерном владении лица, наделенного определенными по отношению к нему полномочиями.

Присвоение признается оконченным преступлением с момента изъятия и обособления имущества, находящегося у собственника, и одновременного присоединения его к своему собственному имуществу.

Последующие действия виновного, в виде неправомерного использования присвоенного имущества лежат за пределами рассматриваемого состава и трансформируют присвоение в другую самостоятельную форму хищения - растрату.

Растрата - это противоправное безвозмездное обращение вверенного имущества в пользу виновного или иных лиц путем его отчуждения от потребителя. При этом имущество, вверенное виновному для осуществления определенных правомочий, незаконно расходуется, продается, передается третьим лицам либо потребляется самим субъектом.

Присвоение и растрата считаются преступлениями оконченными, когда имущество не просто изъято, а у субъекта имеется реальная возможность свободного обращения с ним.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом и корыстной целью: лицо сознает, что неправомерно удерживает у себя либо отчуждает вверенное ему имущество, предвидит, что своими противоправными действиями причинит собственнику материальный пред, и, руководствуясь корыстными побуждениями, желает этого.

Субъект преступления специальный - физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, которому имущество вверено в правомерное владение.

Для состава присвоения или растраты вверенного чужого имущества законодатель предусматривает следующие квалифицирующие признаки:

1) совершенные группой лиц по предварительному сговору;

2) совершенные неоднократно;

3) совершенные с использованием служебного положения;

4) совершенные организованной группой;

5) совершенные в крупном размере;

6) совершенные лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.

Содержание таких квалифицирующих признаков, как совершение деяния группой лиц по предварительному сговору, неоднократно, организованной группой в крупном размере, лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство раскрыто при анализе ст. 175 УК. Применительно к присвоению и растрате они также должны практиковаться.

Присвоение или растрату вверенного чужого имущества с использованием своего служебного положения следует отличать от злоупотребления должностными полномочиями. Основным разграничительным критерием при этом является тот факт, что использование своего служебного положения в составе присвоения или растраты вверенного чужого имущества выступает в качестве способа совершения преступления, а в составе злоупотребления должностными полномочиями характеризует само деяние. К примеру, как присвоение с использованием лицом своего служебного положения следует рассматривать обращение таким лицом в свою пользу имущества, накопленного путем нарушения норм расходования сырья, нарушения технологии производства, завышения норм естественной убыли и т.п. Такие действия должностного лица, как завышение им объема выполненных работ с целью последующего получения от работников части переполученных ими денежных средств следует квалифицировать как присвоение вверенного имущества с использованием своего служебного положения. Нет состава присвоения в действиях должностного лица, незаконно расходующего государственные или общественные средства на организацию различных мероприятий по приему комиссий, «гостей» и т. д.

2.3 Мошенничество

Общественная опасность анализируемого деяния выражается в том, что в результате его совершения нарушается право собственности.

Объектом мошенничества, следовательно, является собственность. Предметом мошенничества признается не только имущество, но и право на него, а также отдельные правомочия по имуществу.

Особенность мошенничества состоит в способе совершения этого преступления путем обмана или злоупотребления доверием.

Под обманом обычно понимается ложное представление о чем-либо, заблуждение. Он может принимать активную форму либо выражаться в пассивном поведении. Активный обман -- это сообщение лицу ложных сведений, искажающих представление о тех или иных фактах, событиях. Пассивный обман -- умолчание об истине, несообщение потерпевшему сведений о фактах или обстоятельствах, знание которых удержало бы последнего от распоряжения имуществом. Пассивным обманом является и умолчание об обстоятельствах, наступление которых существенно изменяет условия и содержание имущественных правоотношений Молодцов А., Тихонов К., Кузнецова Н. Закон нужно уточнить. // Законность. 1992. №4-5..

Обман как способ совершения мошенничества может выражаться не только в искажении фактов, существовавших в прошлом или существующих в настоящем, но и в утверждениях об обстоятельствах, которые, по словам мошенника, должны произойти в будущем. Обязательным условием рассматриваемого деяния является то, что обман выступает как способ воздействия на сознание потерпевшего, средство убеждения в том, что распоряжение имуществом осуществляется им на основании закона или иных актов в его собственных интересах.

На практике достаточно распространенной разновидностью мошенничества являются обманы о событиях будущего. Таковыми, например, являются факты получения денег от потерпевшего якобы для приобретения престижного автомобиля или просто, «в долг». Обман может принимать словесную форму или выражаться в совершении различных действий, вводящих потерпевшего в заблуждение.

Другим способом мошеннического приобретения имущества или права на имущество закон называет злоупотребление доверием, при котором виновный использует доверительные отношения, возникшие между ним и собственником или законным владельцем имущества. В основе доверительных отношений между мошенником и потерпевшим могут лежать не только правовые основания, но и иные обстоятельства, обусловливающие доверительные отношения: личное знакомство, рекомендация родственников, создавшаяся конкретная обстановка и пр.

Отличительной особенностью объективной стороны мошенничества является то, что потерпевший, находясь в заблуждении, добровольно передает имущество или предоставляет мошеннику право на имущество. При этом переход имущества обычно выглядит внешне как соглашение сторон, как сделка. Однако такая сделка юридически незаконна, так как совершена в ущерб воле потерпевшего. С объективной стороны мошенничество считается оконченным преступлением, когда у виновного возникает возможность распорядиться имуществом как своим личным либо реализовать возникшее у него право на это имущество. С субъективной стороны мошенничество выражается в прямом умысле: субъект осознает, что он незаконно, путем обмана или злоупотребления доверием завладевает чужим имуществом или приобретает право на него, предвидит возможность или неизбежность причинения реального ущерба, и желает этого. Обязательным признаком субъективной стороны данного преступления является корыстная цель, которая состоит в обращении виновным чужого имущества в свою пользу либо пользу третьих лиц Уголовное право России, особенная часть. Учебник под ред. А.И. Рарога. М, 1996г..

Мошенничество следует отличать от кражи. При краже обман является лишь условием, облегчающим в дальнейшем тайное изъятие чужого имущества, например обман с целью облегчения проникновения в жилое, служебное или производственное помещение. При мошенничестве обман выступает в качестве основной причины передачи имущества субъекту. Важно, наконец, отметить то, что при краже имущество похищается тайно, вопреки воле потерпевшего. Мошенничество же характеризуется «добровольной» передачей имущества преступнику.

2.4 Грабеж

Статья 178 УК РК определяет грабеж как открытое хищение чужого имущества. Общественная опасность данного преступного деяния выражается в нарушении права собственности.

Объектом рассматриваемого преступления является собственность. В качестве же дополнительного непосредственного объекта может выступать здоровье личности (при насильственном грабеже).

Предмету грабежа присущи те же признаки, что любой форме хищения. Во избежание повторения, применительно к грабежу признаки чужого имущества рассматриваться не будут. Следует лишь отметить, что в отличие от ненасильственных способов изъятия чужого имущества, к которым относятся кража, мошенничество, присвоение, при насильственных формах хищения (грабеже, разбое) сам способ изъятия позволяет признавать их уголовно-наказуемым деянием даже при незначительной стоимости похищенного.

Состав грабежа по конструкции материальный, поэтому объективную сторону этого деяния образуют:

а) общественно опасные действия;

б) общественно опасные последствия;

в) причинная связь между ними.

Общественно опасные действия при грабеже направлены на открытое хищение чужого имущества. Открытый способ хищения также характеризуют два критерия: объективный и субъективный. Объективный критерий предполагает такое хищение, которое совершается в присутствии собственника или посторонних лиц, на виду у них, причем последние осознают преступный характер действий виновного, осуждают его за такое поведение. Субъективный критерий означает, что лицо осознает тот факт, что оно действует, открыто, игнорируя присутствие собственника или иных лиц. Даже в случае, когда преступник лишь полагал, что он действует открыто, в присутствии собственника или иных лиц, на самом же деле присутствующие в процессе изъятия не осознавали противоправного характера действий виновного, содеянное им следует квалифицировать по направленности умысла как грабеж. Таким образом, при коллизии субъективного и объективного критериев действий виновного, они квалифицируются по субъективному критерию.

Процесс изъятия имущества при грабеже чаще всего от начала до конца носит открытый характер. Однако если виновный, начавший изымать имущество тайно, при обнаружении этого продолжает свои действия, имеет место факт перерастания кражи в грабеж. В свое время еще в постановлении Пленума Верховного Суда Казахской ССР «О судебной практике по делам о грабеже и разбое» от 7 декабря 1961 г. разъяснялось, что действия виновных, начатые как кража, при применении в дальнейшем к потерпевшему насилия с целью удержания похищенного должны квалифицироваться как грабеж или разбой, в зависимости от характера примененного насилия.

Применение при изъятии насилия ч. 1 ст. 178 УК не охватывается. Насильственный грабеж - это уже квалифицированный состав рассматриваемого деяния. Но открытый способ изъятия предполагает все же приложение со стороны виновного каких-то физических усилий для завладения имуществом (рывок, толчок и т. д.), которые подпадают под ч. 1 ст. 178 УК.

Общественно опасные последствия при грабеже выражаются в причинении потерпевшему ущерба. Следовательно, грабеж признается оконченным преступлением с момента завладения виновным имуществом.

Неудавшаяся же попытка открыто завладеть имуществом рассматривается лишь как покушение на грабеж.

Кроме того, не образуют состава грабежа и открытые действия, направленные на завладение чужим имуществом с целью его уничтожения, совершаемые из хулиганских побуждений или с целью временного его использования, либо в связи с действительным или предполагаемым правом на это имущество. В качестве примера можно рассмотреть следующую ситуацию. Гражданин К. со своей находящейся в положении женой возвращались вечером из гостей. У женщины неожиданно начались предродовые схватки, и возникла необходимость срочно доставить ее в родильный дом. Однако, К. не удавалось остановить редкие проезжавшие мимо автомобили. Единственный же остановившийся водитель заявил, что ему не по пути... Возбужденный К. насильно выволок водителя из машины и фактически угнал ее. Однако целью гражданина К. не был грабеж машины как таковой и, следовательно, квалифицировать его действия как грабеж нельзя.

Таким образом, в объективную сторону грабежа входит также причинно-следственная связь между противозаконными действиями виновного, преследовавшими цель завладеть чужим имуществом, и наступившими вредными последствиями.

Между фактом причинения потерпевшему ущерба и действиями виновного лица, выразившимися в открытом способе завладения имуществом, должна иметь место необходимая прямая причинная связь.

С субъективной стороны грабеж характеризуется виной в форме прямого умысла и корыстной целью. Виновный обязательно должен осознавать открытый способ завладения чужим имуществом, предвидеть, что в результате предпринятых им действий имущество перейдет в его руки, и желать этого в целях обогащения. В связи с этим не образуют состава грабежа открытые действия, которые направлены на завладение чужим имуществом с целью его уничтожения по мотивам мести, зависти, хулиганских побуждений, либо с целью временного его заимствования, либо с целью осуществления своего действительного или предполагаемого права. Так, действия виновного, выразившиеся в завладении верхней одеждой потерпевшего на автобусной остановке в дневное время, следует признать открытым хищением, поскольку лицо осознает тот факт, что действует в присутствии других лиц, осознающих противоправный характер его действий.

В соответствии со ст. ст. 14 и 15 УК субъектом грабежа признается физическое вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста.

Квалифицирующим признаком, свойственным лишь такой форме хищения как грабеж, является применение насилия, не опасного для жизни или здоровья потерпевшего, либо угроза применения такого насилия.

Совершая открытое хищение, грабитель полагается на внезапность и дерзость своих действий, растерянность очевидцев. Поэтому открытое хищение нередко содержит в себе потенциальную угрозу насилия. Специфика же насильственного грабежа состоит в том, что виновный в качестве средства изъятия или для удержания только что изъятого имущества прибегает к физическому насилию по отношению к лицам, препятствующим ему.

Вполне очевидно, что применяемое при грабеже насилие, пусть даже не представляющее опасности для жизни или здоровья, значительно повышает степень общественной опасности деяния, поскольку имеет место посягательство не только на собственность, но и на личность. С учетом приоритетности обеспечения личностных интересов во всех сферах законодательства, в новом УК РК анализируемый квалифицирующий признак предполагает не только применение насилия, не опасного для жизни или здоровья потерпевшего, но и угрозу применения такого насилия.

Специфическим для грабежа квалифицирующим признаком является применение насилия, не опасного для жизни или здоровья потерпевших, либо угроза применения такого насилия (п. "а" ч.2 ст.178 УК РК). Для правильного применения этого признака, как отмечают юристы, необходимо учитывать три обстоятельства: во-первых, в отличие от Уголовного кодекса КазССР, новый кодекс предусматривает не только фактическое применение насилия, но и угрозу его применения. Причем признаком квалифицированного грабежа, теперь является не, только физическое, но и психическое насилие, выражающееся в угрозе реального применения физического насилия. Во-вторых, при совершении грабежа насилие может быть применено как к собственнику (или иному законному владельцу имущества), так и к другим лицам, которые, по мнению преступника, реально могли воспрепятствовать хищению. В-третьих, признаком насильственного грабежа является лишь такое насилие, которое по своему характеру не представляет опасности для жизни или здоровья граждан.

Легкий вред здоровью может быть выражен в поверхностных повреждениях в виде небольших ран, кровоподтеков, ссадин и т.д. К разряду такого насилия относятся также побои и иные насильственные действия, связанные с причинением потерпевшему лишь физической боли, но не повлекшие кратковременное расстройство здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности. К причинению легкого вреда, не имеющего последствий, также относятся незначительные быстро проходящие последствия, длившиеся не более 6 дней, а также слабые недомогания, не оставившие видимых следов Симонов В.И., Шумихин В.Г. Квалификация насильственных посягательств на собственность. М, 1993 г..

Следует сказать, что некоторые правоведы предлагают несколько иную трактовку понятия вреда, нанесенного здоровью. Все это говорит о том, что в судебной практике не существует устойчивого определения понятия насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего, что, безусловно, затрудняет квалификацию преступлений, с ним сопряженных.

Что же касается лишения или ограничения свободы потерпевшего, то оно может рассматриваться как насилие, не опасное для здоровья, в тех случаях, когда эти действия виновного направлены к тому, чтобы лишить потерпевшего возможности воспрепятствовать изъятию имущества.

В свою очередь действия виновного, связанные с применением физической силы, но не к потерпевшему, а к его имуществу (срывание шапки с головы, вырывание из рук сумочки), также не принято квалифицировать как насилие.

Наконец, грабеж является насильственным только в том случае, когда примененное насилие служило средством завладения имуществом или средством его удерживания непосредственно после задержания. Поэтому насилие, которое виновный применяет с целью избежать задержания после окончания, например, кражи, не может превратить ее в грабеж. И наоборот, если преступление было начато, как ненасильственный грабеж или как кража, но после его обнаружения похититель применил, насилие для завладения имуществом или для его удержания сразу после тайного завладения, деяние перерастает в насильственный грабеж.

В целом можно сказать, что, выделяя насильственный грабеж в качестве квалифицированного состава преступления, законодатель исходит из повышенной общественной опасности действий виновного, который для завладения чужим имуществом избирает способ, выражающийся в посягательстве на личность. Факт применения насилия меняет юридическую сущность грабежа. В подобных обстоятельствах преступление становится двухобъектным: вред причиняется (или создается угроза причинения вреда) не только отношениям собственности, но и здоровью граждан или их личной свободе. Подробнее об этом см.: Зарипов З.С., Кабулов Р.К. Квалификация краж, грабежей, разбоев, совершенных путем проникновения в помещение или иное хранилище. - Ташкент, 1991.

Важным элементом Уголовного кодекса Республики Казахстан является указание на угрозу применения насилия, не опасного для жизни или здоровья. Конечно, как справедливо отмечают авторы комментариев к УК, психическое насилие, применяемое при нападениях, выражается, как правило, в крайних формах устрашения. Вместе с тем не исключается возможность применения угрозы насилием, явно не представляющим опасности для здоровья потерпевшего. Однако, следует учитывать, что в практической деятельности установление характера угрозы является довольно проблематичным, поскольку правоохранительным органам приходится иметь дело не с реальным причиненным вредом, а с вредом мнимым, предполагаемым. Вопрос о последнем должен решаться с учетом места совершения преступления, числа преступников, отсутствием возможности позвать на помощь и т.д.

Для признания грабежа насильственным не обязательно, чтобы насилие, не опасное для жизни или здоровья потерпевшего, было применено, достаточно, чтобы была создана реальная угроза его применения, но необходимо, чтобы и физическое, и психическое насилие применялось для завладения имуществом или для его удержания. Поэтому, если после окончания кражи виновный применяет насилие, не опасное для жизни или здоровья, в целях того, чтобы избежать задержания, совершенная им кража не перерастает в грабеж.

Грабеж, как и другие виды хищения, может квалифицироваться как преступление различного уровня тяжести в зависимости от: 1) размеров похищенного, 2) от соответствующих ему квалифицирующих признаков. К последним могут относиться: повторность деяния, совершение преступления по предварительному сговору, грабеж с проникновением в помещение (хранение или жилище), применение оружия, причинение телесных повреждений и т.п.

В Уголовном кодексе классифицирующие признаки расположены главным образом в следующем порядке: сначала перечисляются обстоятельства, имеющие отношение к объекту и объективной стороне преступления, а затем - имеющие отношение к субъекту и субъективной стороне. В той же последовательности рассмотрим их и мы.

В соответствии с ч.2 ст. 178 УК РК, признаками квалифицированного грабежа, характеризующими его объект и объективную сторону деяния, являются совершения его:

а) с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья или с угрозой применения такого насилия (речь об этом уже шла выше);

б) неоднократно;

в) группой лиц по предварительному сговору;

г) с незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище;

В основном по своему содержанию перечисленные признаки квалифицированного грабежа соответствуют признакам квалифицированной кражи, мошенничества. Однако опять же необходимо учитывать, что в данном виде преступления - например, в случае присутствия такого признака, как проникновение в жилище, помещение или иное хранилище - важно, что преступник еще до проникновения в чужое помещение имел намерение похитить имущество именно открытым способом.

Рассмотрим квалифицирующие признаки грабежа подробнее.

Признак неоднократности по общему правилу означает повторение тождественного преступления, т.е. совершение подобного преступления в прошлом один или более раз (см. ст. 11 УК РК). Признак неоднократности имеет место при условии, если не истек срок давности уголовного преследования, если за первое преступление не был вынесен приговор, либо не истек срок погашения судимости, если за первое преступление виновный был осужден. При совершении грабежа лицом, которое до этого совершило однородное преступление и не было за него осуждено, имеет место совокупность преступлений. При этом последнее преступление квалифицируется как грабеж, совершенный неоднократно только в тех случаях, если ранее было совершено однородное преступление более тяжелой разновидности - например, разбой.

Грабеж, совершенный неоднократно, следует отличать от единого продолжающегося преступления в тех случаях, когда он складывается из нескольких этапов. Т.е., как и другие виды хищения, грабеж считается продолжающимся, если он состоит из нескольких эпизодов, характеризующихся сходными способами и объединенных единым умыслом.

Совершение грабежа группой лиц по предварительному сговору (п."в" ч.2 ст. 178 УК РК) означает, что в нем принимают участие два или более лица заранее, т.е. до начала преступления, договорившиеся о совместном совершении грабежа. При этом предварительным считается сговор, состоявшийся до начала хищения, во время приготовления к нему или непосредственно перед покушением. Подобная, изложенная законодателями, трактовка группового грабежа расходится с мнением отдельных отечественных правоведов, которые полагают, что хищение должно признаваться групповым только в тех случаях, когда функции по его исполнению заранее распределены между его участниками: кто-то играет роль исполнителя, кто-то пособника и т.д. В законе же речь идет не о соучастии в предварительном сговоре, а о совершении деяния группой лиц, действующих по предварительному сговору - то есть о непосредственном участии в грабеже не одного лица, а нескольких, что существенно повышает опасность деяния и служит объективным основанием для усиления ответственности всех непосредственных участников грабежа.

Грабеж, совершенный с незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище (п."г" ч.2. ст. 178 УК РК), до внесения изменений в ранее действовавший УК и введения в действие нового Уголовного кодекса РК рассматривался как совершенный при особо отягчающих обстоятельствах. Теперь же этот квалифицирующий признак имеет значение только при условии, что похититель незаконно проникает в жилище, помещение или иное хранилище. Проникновение при этом понимается как незаконное в том случае, если оно совершено человеком, который не имел на это никакого права или вопреки установленному запрету.

Под проникновением понимается тайное вторжение виновного в жилище, помещение или хранилище с целью изъятия чужого имущества. Оно предполагает незаконный тайный доступ к имуществу, недозволенное вхождение в жилище, вопреки воле лица, ведающего этим имуществом или охраняющего его. В любом случае намерение присвоить чужую собственность обязательно должно предшествовать вторжению.

Проникновением в чужое жилище, помещение или иное хранилище считается не только физическое вторжение в его пределы, но и извлечение из них имущества при помощи каких-либо приспособлений и орудий Тальберг Дм. Насильственное похищение имущества по русскому праву (разбой и грабеж)., СПб., 1880. .

За все виды грабежа, отягченного перечисленными выше квалифицирующими признаками, включая применение насилия, не опасного для жизни и здоровья либо угрозу применения такового, УК РК предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от трех до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

Особо квалифицированный состав грабежа, по Уголовному кодексу РК, характеризуется следующими признаками:

а) совершением организованной группой;

б) в крупном размере;

в) совершением лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.

Признак совершения грабежа организованной группой определяется в ст. 31 п.3 Общей части УК: он признается таковым, если совершен устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Таким образом, устойчивость организованной группы проявляется в наличии руководителей, в предварительной подготовке преступных действий, в подборе соучастников и распределении между ними ролей и т.п. При этом лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, подлежит уголовной ответственности за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы несут уголовную ответственность только за те хищения, в подготовке или совершении которых они участвовали Мастинский М.З., Семенов Д.Е., Юшкова Е.Ю., Юшков Ю.П. Применение законодательства о необходимой обороне и превышении ее пределов (По результатам обобщения следственной и судебной практики). // Государство и право. 1994. №3.

Крупный размер хищения определяется стоимостью похищенного имущества. По действующему законодательству, размер хищения считается крупным, если она в пятьсот раз превышает месячный расчетный показатель, установленный законодательством РК на момент совершения преступления. (Прим. 2 к ст. 175 УК РК).

Специалисты обращают внимание на то обстоятельство, что порядок определения материального ущерба, причиненного деянием и подлежащего возмещению, не совпадает с порядком определения размера хищения. Для исчисления размера причиненного ущерба принято учитывать стоимость имущества на день принятия решения о возмещении вреда с ее последующей индексацией на момент исполнения приговора Матышевский П.С. Ответственность за преступления против социалистической собственности. Киев, Вища школа, 1983 г..

Совершение грабежа лицом, ранее два или более раза судимым за хищение или вымогательство, означает наличие в данном составе преступления нескольких обстоятельств. Во-первых, виновный должен иметь как минимум две непогашенные и не снятые судимости к моменту совершения последнего грабежа. Во-вторых, он может иметь судимости не только за хищение либо вымогательство имущества, но также за бандитизм, либо за хищение или вымогательство радиоактивных материалов, оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывчатых устройств, а также наркотических средств или психотропных веществ (в соответствии со ст. 248, 255 и 260 УК РК).

Особо квалифицированный состав грабежа наказывается лишением свободы на срок от шести до двенадцати лет с конфискацией имущества.

При наличии в содеянном нескольких квалифицирующих признаков, предусмотренных различными частями одной и той же статьи УК, грабеж квалифицируется по той из них, которая содержит более тяжкий квалифицирующий признак, и, следовательно, предусматривает за него наиболее строгую санкцию.

2.5 Разбой

Разбой относится к числу преступлений со сложным объектом. Он посягает не только на чужую собственность, но и на личность потерпевшего, при этом для состава разбоя характерно не факультативное, а обязательное наличие двух объектов.

Опасность разбоя заключается не только в посягательстве на собственность, но и в способе такого посягательства - применении насилия, опасного для жизни и здоровья подвергшегося нападению лица. Личность, ее здоровье здесь являются вторым важным объектом разбоя.

Предметом разбойного нападения признается имущество, то есть вещи материального мира, обладающие способностью удовлетворять потребности их владельца либо непосредственно (продукты питания, мебель, автомашина, одежда и т. п.), либо опосредованно (деньги, ценные бумаги и др.). В связи с этим они и выступают как носители определенной потребительской стоимости, что характеризует их экономическое свойство как имущества. Имущество, изъятое из гражданского оборота, не может являться предметом преступлений против собственности.

С объективной стороны разбой выражается в нападении, соединенном с насилием, опасным для жизни или здоровья потерпевшего, или с угрозой непосредственного применения такого насилия.

Термин «нападение» связан с внезапностью, неожиданностью психического воздействия на потерпевшего. Такая внезапность парализует в какой-либо мере возможность потерпевшего к отражению нападения либо лишает его возможности прибегнуть к помощи власти или третьих лиц, поскольку внезапное вторжение в сферу поведения потерпевшего выражается немедленной реализацией насилия. Угроза применения насилия в будущем, если потерпевший в определенный срок не выполнит имущественные незаконные требования лица, является вымогательством, при разбое же насилие и завладение имуществом осуществляется почти одновременно. Нападение, не соединенное с насилием, невозможно. Однако эти понятия не тождественны, ибо не всякое насилие облекается в форму нападения. Насилие будет налицо при завладении имуществом с помощью одурманивания, усыпления потерпевшего, а также при отравлении ядом. В этих случаях есть насилие над потерпевшим, но нет нападения, если все эти действия произведены обманным путем. В случаях, когда преступник набрасывается на потерпевшего и с помощью хлороформа усыпляет его, имеет место нападение, соединенное с насилием. Насилие возможно без нападения. Встречаются случаи, когда нападение началось, а насилие еще не применено. Например, преступник, вооружившись, выходит из засады и подходит сзади к потерпевшему, который не подозревает о его присутствии.

Между нападением и применением насилия может иметься определенный разрыв во времени, тогда у виновного создается возможность обдумать, какое лучше применить насилие сообразно обстановке. Нападение и насилие могут совпадать во времени: нанесение удара неожиданно для потерпевшего.

Введение в организм сильнодействующих и одурманивающих веществ, не влияющих вообще (или крайне незначительно) на физическое и физиологическое состояние человека, не нарушающих практическую деятельность, в зависимости от опасности этого вещества для жизни и здоровья, надлежит квалифицировать как разбой или грабеж. Однако в тех случаях, когда преступники, например при спаивании потерпевшего спиртными напитками применяют насилие, содеянное образует грабеж или разбой, в зависимости от характера (степени) примененного насилия.

Нападение при разбое следует понимать более широко. Оно может выражаться в любой форме насильственного воздействия на личность потерпевшего, в результате чего возникает опасность для жизни или здоровья последнего. Насильственное введение в организм потерпевшего сильнодействующих ядовитых, одурманивающих веществ помимо его воли и сознания по существу не отличается от удара в спину, выстрела из засады, которые признаются разбойными нападениями, если совершены с определенной целью, указанной в норме закона.

Под насилием в общем смысле понимается применение силы к какому-либо лицу, причем применение неправомерное. Общепринятым считается деление насилия на физическое и психическое. Понятие «физическое насилие» связывают с общественно опасным противоправным воздействием на организм другого человека вопреки его воле, при этом воздействие может быть оказано как на наружные покровы тела человека, так и непосредственно на его внутренние органы Бородин С.В. Квалификация преступлений против жизни и здоровья. - М.,2003.С- 254.

Таким образом, под физическим насилием надо понимать всякое общественно опасное противоправное воздействие на организм потерпевшего (наружные или внутренние органы) вопреки его воле как механическими, так и химическими, электрическими средствами.

Насилие, применяемое при разбое, определяется в законе как опасное для жизни или здоровья лица, подвергшегося нападению. Под насилием, опасным для жизни, в уголовно-правовой и медицинской литературе принято понимать такое насилие, которое по своим объективным признакам должно или может иметь своим последствием наступление смерти потерпевшего.

Чтобы определить, опасно ли насилие для жизни, суд должен учесть все обстоятельства дела: орудия совершения преступления, характер причиненного насилия, было ли повреждение причинено жизненно важным органам или нет, психическое отношение виновного к причиненному, заключение судебно-медицинской экспертизы и т. д. Все перечисленные обстоятельства суд должен учитывать и при определении насилия, опасного для здоровья.

Согласно Правилам судебно-медицинской оценки тяжести вреда здоровью, вступившим в силу на территории Казахстана с 1 июля 1998 г., опасными для жизни признаются как телесные повреждения, так и патологические состояния, непосредственно угрожающие жизни в момент причинения. Таковыми являются ранение мозга, сердца, крупных сосудов с обильным кровотечением. Опасными для жизни признаются также повреждения важных для жизни и здоровья органов или центров, например ранение, проникающее в черепную, грудную и брюшную полости и в спинно-мозговой канал, хотя бы и неосложненные повреждения внутренних органов, а также повреждения, сопровождающиеся опасным для жизни состоянием (клиническим шоком, коллапсом, кровопотерей, жировой эмболией). При этом в основу оценки закладывается опасность повреждения в момент их нанесения, а не исход лечения.

В большинстве случаев при разбое создается реальная опасность для здоровья. Это обстоятельство в значительной степени определяется способом совершения насилия.

Под угрозой применения насилия, опасного для жизни или здоровья, в данном случае понимается явное устрашение потерпевшего причинением ему смерти или вреда здоровью, когда он воспринимает данную угрозу как реальную.

Угроза насилием, опасным для жизни или здоровья, носит при разбое определенный или же неопределенный характер. В первом случае субъект недвусмысленно объявляет о намерении лишить потерпевшего жизни или причинить вред его здоровью. При неопределенной угрозе («я тебе покажу», «хуже будет» и т. п.) ее содержание, направленность оцениваются с учетом всех обстоятельств, в частности, места и времени разбойного нападения, числа преступников, свойств предметов, которые использовались для подкрепления угрозы, субъективного восприятия ее характера самим потерпевшим и т.п.

Говоря о насилии Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под редакцией доктора филологических наук Н.Ю. Шведовой. М.: Рус.яз., 1982. при разбое, следует отметить, что оно может быть применено как до, так и при изъятии имущества.

Насилие при разбое может быть не только средством изъятия имущества, но и средством его удержания. Обычно это бывает при перерастании кражи в разбой, когда при выносе с охраняемой территории имущества сторож задерживает виновного.