Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо

ПЛАН

Введение

Глава 1. Правовой статус общества с ограниченной ответственностью как юридического лица

1.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью. Сравнительная характеристика ООО с ЗАО.

1.2 Участники и управление в обществе с ограниченной ответственностью

1.3 Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью

Глава 2. Финансы общества с ограниченной ответственностью

2.1 Формирование уставного капитала при учреждении общества с ограниченной ответственностью. Выделение долей в УК

2.2 Порядок выхода участника из ОО: бух. и налоговый учет

Глава 3. Проблемы использования организационно-правовой формы общества с ограниченной ответственностью

3.1 Судебная и арбитражная практика по вопросам организации и деятельности ООО

Заключение

ВВЕДЕНИЕ

Пункт 1 ст. 1 Федерального закона «об обществах с ограниченной ответственностью» гласит, что данный закон определяет правовое положение ООО, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. В соответствии сданной статьей я и решил построить план своей курсовой работы.

И так общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующих личного участия своих членов в делах общества.

С 1 марта 1998 года введен в действие Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Наряду с Федеральным законом "Об акционерных обществах" он стал одним из центральных законодательных актов, определивших на базе соответствующих общих правил Гражданского кодекса РФ статус одной из двух основных разновидностей хозяйственных обществ - главных субъектов современного имущественного оборота.

Новым для нашего законодательства является правило о том, что уставный капитал общества разделяется на доли заранее определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК). Это в значительной степени формализует имущественное участие в обществе и упрощает процедуру управления, а также передачу долей.

Термин «доля в уставном капитале» употребляется ГК в двух значениях: как элементарные доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупная доля (сумма элементарных долей), принадлежащая конкретному участнику Гражданское право под ред. Толстого Ю.К. М.,1999.

Имущество общества, включая уставной капитал, принадлежит на праве собственности ему самому как юридическому лицу и не образует объекта долевой собственности участников. Поскольку вклады участников становятся собственностью общества, нельзя сказать, что его участники отвечают по долгам общества в пределах внесенных ими вкладов. В действительности они вообще не отвечают по долгам общества, а несут лишь риск убытков (утраты вкладов). Даже те из участников, кто не внес свой вклад полностью, отвечают по обязательствам общества лишь той частью своего личного имущества, которая соответствует стоимости неоплаченной части вклада. п. 1 ст. 87 Гражданского Кодекса РФ.

Ранее действовавшим законодательством общества с ограниченной ответственностью, как известно, именовались товариществами и отождествлялись с акционерными обществами закрытого типа. В настоящее время это абсурдное, по сути, положение не действует. Сказанное, однако, не означает необходимости скорейшего внесения изменений в учредительные документы таких коммерческих организаций. Эти документы продолжают действовать в части, не противоречащей правилам нового ГК.

Общество с ограниченной ответственностью является наиболее типичной формой “компании одного лица” и в развитых зарубежных правопорядках. Поэтому абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК прямо допускает такую возможность, что расходится с чисто грамматическим пониманием “общества”, но вполне соответствует юридическому существу дела. ГК исключает только возможность единоличного участия в обществе с ограниченной ответственностью другой компании «одного лица».

Глава 1. Правовой статус общества с ограниченной ответственностью как юридического лица

1.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью и сравнительная характеристика общества с ограниченной ответственностью с закрытым акционерным обществом

В соответствии с Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общества относятся к категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли. Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). Постановление Правительства от 24 декабря 1994 года № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности"

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного имущества и самостоятельная ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Общество с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Абз. 2 п. 3 ст. 56 Гражданского кодекса Российской Федерации

Общество должно иметь полное фирменное наименование и вправе меть сокращенное фирменное наименование на русском языке и на других языках. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова " с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской федерации, и за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. В соответствии пунктом 2 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Данные положения Закона я считаю, являются довольно интересными, поскольку, как известно, они заимствованы из зарубежного права, где давно разработана и успешно применяется концепция "компании одного лица". В такой компании единственный ее учредитель выступает, как говорится, сразу во всех ипостасях: он и орган управления (должностное лицо), и работник, и участник. В связи с этим могут возникать различные курьезные ситуации. К примеру, банкротство единственного участника может автоматически влечь за собой банкротство общества, в то время как банкротство одного из членов общества, где десятки участников, может пройти совершенно безболезненно для него. С точки зрения уголовного права единственный учредитель также, в случае совершения им противоправных деяний, содержащих состав преступления, будет единственной фигурой, представляющей "интерес" для органов предварительного расследования. В случае отправки такого предпринимателя в "места не, столь отдаленные", дальнейшее функционирование юридического лица, созданного им, будет под большим вопросом. Таким образом, при применении Закона необходимо постоянно учитывать конкретные обстоятельства возникших правоотношений, состав их участников и другие существенные особенности.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества являются на сегодняшний день наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческих организаций в сфере малого и среднего бизнеса. Для того чтобы решить какую организационно-правовую форму выбрать, необходимо проанализировать их удобство с точки зрения ряда критериев.

С точки зрения правового статуса, ООО и ЗАО практически совпадает, так как обе эти организационно правовые формы являются хозяйственными обществами. Однако различие состоит в том, что уставный капитал ООО складывается из долей участников, а в ЗАО уставный капитал состоит из акций.

Особенностью создания ООО является необходимость оплаты не менее 50 % уставного капитала до государственной регистрации общества. При внесении в оплату уставного капитала денежных средств учредителям открывается так называемый временный (накопительный) банковский счет, денежные средства с которого после государственной регистрации ООО поступят на открытый ООО расчетный счет. В то же время для создания ЗАО не требуется оплаты уставного капитала до государственной регистрации общества. Учредители должны оплатить не менее 50 % уставного капитала в течение 3-х месяцев с даты государственной регистрации ЗАО.

Для ООО оценка вклада независимым оценщиком необходима только в случае, если номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 20 000 рублей. Для ЗАО оценка независимым оценщиком необходима в любом случае при оплате акций неденежными средствами.

Главное отличие в процедуре создания ЗАО - необходимость регистрации выпуска акций. В связи с этим процедура создания ЗАО является более длительной и затратной по сравнению с процедурой создания ООО.

Участники ООО связаны договорными отношениями, поэтому учредительными документами ООО являются устав и учредительный договор. В ЗАО единственным учредительным документом является устав. Наличие в ООО учредительного договора влечет ряд особенностей при совершении сделок с долями в уставном капитале ООО Например, участник ООО продал часть своей доли другому участнику. В этом случае состав участников не изменился, однако изменилось соотношение размеров их долей. Т.к. эти сведения должны содержаться в учредительном договоре ООО, после совершения сделки возникает необходимость внести изменения в учредительный договор и зарегистрировать их. .

ООО характеризуется более закрытым характером отношений между участниками. В ООО есть возможность полностью запретить или существенно ограничить возможность принятия в общество новых участников. Это достигается путем включения в устав ООО прямого запрета на отчуждение участником своей доли третьим лицам либо путем установления в уставе требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки. В ЗАО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров. Единственное ограничение - это преимущественное право покупки акций при продаже третьему лицу.

В ООО и ЗАО различается порядок принятия решений высшим органом управления - общим собранием. В ООО при проведении общего собрания подсчет голосов осуществляется исходя из общего количества участников ООО, а не от числа участников, присутствующих на собрании. В ЗАО при принятии решений количество голосов подсчитывается исходя из числа акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Для ООО законом предусмотрена возможность внесения участниками вкладов в имущество ООО. Внесение вкладов применяется в случае необходимости дополнительного финансирования общества со стороны его учредителей без увеличения уставного капитала. При этом следует отличать вклады в имущество ООО и вклады в уставный капитал. При внесении вкладов в уставный капитал его размер увеличивается, соответственно изменяется размер и (или) номинальная стоимость долей участников. При внесении вкладов в имущество ООО размер и номинальная стоимость долей участников не изменяется. Для ЗАО закон не предусматривает возможности внесения акционерами вкладов в имущество ЗАО. Однако у ЗАО также есть дополнительная возможность по формированию его имущества. Акции ЗАО как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости. Таким образом, в ЗАО помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который также не влияет на количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций.

1.2 Участники и особенности управления ООО

Общество обладает правом собственности на закрепленное за ним учредителями в процессе создания имущество, а эти последние, взамен, приобретают обязательственные права к обществу. Участники общества вправе В соответствии со ст. 8 ФЗ от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

принимать участие в распределении прибыли;

продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Помимо прав, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Среди прав, не поименованных в перечне, важнейшим можно назвать право предъявлять в интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом. В соответствии с Постатейным комментарием к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Наряду с правами участники общества несут определенные обязанности:

вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества.

На самом деле круг обязанностей участников общества шире, однако, они имеют более локальный характер, как, например, предусмотренная п.4 ст.21 обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.

Ранее действующее законодательство допускало фактически неограниченную возможность исключения участника из общества с ограниченной ответственностью по усмотрению остальных участников, новый закон об ООО предусматривает строго судебный порядок исключения. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала общества (независимо от того, какой частью голосов они обладают). Такое решение создает для участников обществ с ограниченной ответственностью более серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить и того, что основания исключения сформулированы чрезвычайно гибко В соответствии с Постатейным комментарием к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли В соответствии с п.2 ст. 14 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Особенности управления в обществе объясняются его спецификой как одной из организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. ООО является и объединением капиталов, и объединением лиц. Участники общества могут, по общему правилу, принимать личное трудовое участие в основной деятельности созданного ими общества и в связи с этим приобретать двойной статус: с одной стороны - быть участником общества (с его правами и обязанностями), а с другой - работником этого же юридического лица.

Управление в обществе не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных в корпорацию, невелик. И, тем не менее, законодательство довольно подробно регламентирует деятельность основных органов управления общества. Сразу можно заметить, что, в общем, модель построения административных органов ООО совпадает с моделью в АО.

Согласно Федеральному закону Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» , высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным ст.32, п. 1 ФЗ. Кстати, официальное понятие общего собрания общества дано законодательством немного позже - в статье 38: общее собрание - это совместное присутствие участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Законом подробно регламентируется порядок проведения общего собрания участников общества. ст. 37 ФЗ

Уставом общества, где состоит сравнительно много лиц, может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета). Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда общество, если это предусмотрено в его уставе, вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему на основании соответствующего договора; этим управляющим может быть и организация. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества ст. 42 ФЗ.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

1.3 Порядок создания, реорганизации и ликвидации ООО

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.

Процесс создания общества требует определенных затрат (это и оплата услуг юриста по разработке уставных документов, и оплата работы оценщика, когда требуется независимая оценка вкладов в виде имущества, и оплата всех государственных пошлин и сборов и т.п.) со стороны его учредителей, которые солидарно отвечают по всем обязательствам, связанным с созданием общества. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по ним не переходят к обществу на основании факта его государственной регистрации.

Законодательство Российской Федерации не исключает возможности участия иностранных юридических и физических лиц в хозяйственных обществах и товариществах. Дополнительные требования к порядку создания обществ с участием иностранного лица (инвестора) установлены в Законе "Об иностранных инвестициях в РСФСР" Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" .

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с настоящим Законом и действующий наряду с уставом, определяет правовое положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. В учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной деятельности по созданию общества. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа. В соответствии с п.1 ст.89 ГК РФ. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать.

Вторым (а если общество учреждается одним лицом - единственным) учредительным документом общества является устав. Устав общества утверждается его учредителями, причем единогласно на общем собрании. Положения, которые должны содержаться в уставе общества, частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона об ООО, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников Например, согласно ст.15 Закона об ООО положения устава вправе исключить определенные виды имущества, которым могут вносить вклад в уставный капитал общества..

Если участники не предусмотрели что-то при утверждении устава, то они вправе добавить или изменить его положения. Включение в устав положений, нарушающих законодательство, не влечет недействительности всего документа. Не подлежит применению лишь та его часть, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности. Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону, обязательны для исполнения участниками общества.

Содержание устава общества не должно относиться к сведениям, представляющим коммерческую тайну. Возможность ознакомиться с уставом и всеми его изменениями сформулирована императивной нормой, что исключает установление любых ограничений и препятствий органами общества. Оригинал устава и учредительного договора хранятся по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить все участники общества согласно ст.50 ФЗ об ООО.

Отказ в регистрации допускается только по причине несоответствия состава представленных документов и содержащихся в них сведений требованиям Положения согласно п.10 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и ст.51 ГК. Следует добавить, что сведения, составляющие учредительные документы, не должны нарушать действующее законодательство Российской Федерации. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в арбитражный судВ соответствии со ст.22 Арбитражно-процессуального кодекса.

Государственная регистрация обществ (как и других юридических лиц) сегодня носит явочно-нормативный характер. После регистрации общество включается в Единый государственный реестр.

В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана судом недействительной, если допущенные нарушения неустранимы п.2 ст.61 ГК..

Рассмотрим реорганизацию и ликвидацию. Хотелось бы заметить, формы реорганизации определены ГК и Законом об ООО императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы, хотя теоретически мыслимы и в прошлом существовали.18 Например, передача предприятий на основании Закона СССР от 29 апреля 1935 г.

При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества.

Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных Законом о конкуренции. Указанный Закон допускает принудительное разделение хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют монополистическую деятельность, и (или) их действия приводят к ограничению конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные вышеназванным Законом.

Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.

Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав, которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в разделительном балансе В соответствии пп.3 и 4 ст.58 ГК, во всех иных случаях составляется передаточный акт.

В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов его кредиторов.

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников либо принудительно - по решению суда.

Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) - в тех обществах, где таковой образован, - исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей. Законом даже примерно не определены причины, по которым общество может быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст.61 ГК указывает лишь две из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.

Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту регистрации общества (п.1 ст.62 ГК).

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в п.2 ст.62 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст.65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве.

При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать в суде. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.

При ликвидации общества, в состав участников которого входит государство - Российская Федерация или субъект Российской Федерации - или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего органа по управлению государственным имуществом или органа местного самоуправления.

В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим образом.

Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (п.1 ст.63 ГК). Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается, а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.

Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для последующего удовлетворения требований существенно значим факт своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе. Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании.

Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст.64 ГК, со дня утверждения общим собранием участников промежуточного баланса. Лишь кредиторам пятой очереди выплаты производятся по истечении одного месяца с даты утверждения промежуточного баланса. При недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов соответствующей очереди выплаты производятся соразмерно заявленным требованиям например, на рубль заявленных требований может прийтись 20 копеек, если сумма стоимости оставшегося имущества в пять раз меньше суммы заявленных требований..

Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество.

Глава 2. Финансы общества с ограниченной ответственностью

2.1 Формирование уставного капитала при учреждении общества с ограниченной ответственностью. Выделение долей в уставном капитале

Уставный капитал любого юридического лица является минимальной гарантией интересов его кредиторов. Величина уставного капитала является формальным критерием надежности и платежеспособности организации. Чем больше уставный капитал, тем большее доверие к себе должно вызывать юридическое лицо, им обладающее. Но, как сказала В.Г. Кашина Кашанина В.Г. Хозяйственные товарищества и общества: правовые основы внутрифирменной деятельности. - М.: ТЕИС, - 1997., критерий этот формален, ибо, как показывает практика, зачастую те цифры бухгалтерского баланса, характеризующие величину уставного капитала, которые организация представляет в подтверждение своей платежеспособности, не имеют под собой реального обеспечения.

Каждый учредитель ООО должен полностью внести свой вклад в уставный капитал ООО в течение срока, который определен учредительным договором Согласно ст. 16 Закона.

Закон устанавливает четыре позиции, которые должны дисциплинировать учредителей в процессе формирования уставного капитала.

Первая -- на момент государственной регистрации ООО его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

Вторая -- срок внесения вклада, определяемый учредительным договором, не может превышать одного года с момента государственной регистрации ООО. При нарушении этой обязанности ООО должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации (п. 3 ст. 90 ГК РФ).

Третья -- стоимость вклада каждого учредителя ООО должна быть не менее номинальной стоимости его доли.

Четвертая -- не допускается освобождение учредителя ООО от обязанности внесения вклада в уставный капитал ООО, в том числе путем зачета его требований к обществу.

Все виды вкладов в уставный капитал можно разделить на две категории -- денежные и неденежные.

Наиболее простым видом вклада являются деньги. Поэтому при регистрации ООО, в которых уставный капитал формируется за счет денежных вкладов, как правило, каких-либо проблем не возникает. Проблемы могут возникнуть, когда формирование уставного капитала идет за счет неденежных вкладов.

Предусматривается возможность определения участниками в уставе ООО тех видов имущества, которые не могут быть вкладом в уставный капитал ООО. Таким образом, закон допускает контроль со стороны участников общества за "качеством" наполнения уставного капитала ООО.

Особо следует остановиться на таких вкладах, как "имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку", которые зачастую определяются как "нематериальные активы". Внесение в уставный капитал таких видов вкладов не получило широкого распространения. К нематериальным активам, используемым в течение длительного периода (свыше одного года) в хозяйственной деятельности и приносящим доход, относятся права, возникающие В соответствии с п. 48 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в РФ:

из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;

из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения;

из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или из лицензионных договоров на их использование;

из прав на "ноу-хау" и другие.

К нематериальным активам относятся также права пользования земельными участками, природными ресурсами и организационные расходы.

Вместе с тем, вкладом в уставный капитал не может быть сам объект интеллектуальной собственности или "ноу-хау" Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 и от 9 декабря 1999 г. № 90/14. В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое ООО или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Представим себе, что в уставный капитал ООО в качестве вклада были внесены права пользования имуществом. Эти права всегда связаны с конкретным сроком такого пользования, что позволяет определить стоимость этого права пользования и соответственно стоимость доли участника, внесшего этот вклад. Важно то, что стоимость вклада определяется исходя из всего срока пользования имуществом (например, три, пять, десять лет), а внесенным он считается сразу после передачи этого права.

В том случае, если ООО пользовалось имуществом в течение всего срока, на который это право передавалось, и этот срок истек, ООО утрачивает такое право пользования, а участник ООО сохраняет свой вклад.

В случае прекращения у ООО права пользования имуществом до истечения срока, на который имущество было передано в пользование ООО, участник ООО, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно, в разумный срок с момента предъявления ООО требования о ее предоставлении.

Денежная оценка неденежных вкладов Согласно п. 2 ст. 15 Закона в уставный капитал общества, вносимых участниками ООО и третьими лицами, принимаемыми в общество, утверждается решением общего собрания участников ООО единогласно.

Если оплачиваемая неденежным вкладом номинальная стоимость доли участника ООО в уставном капитале составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации ООО, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость доли участника ООО, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком. При этом Закон устанавливает, что в случае внесения в уставный капитал ООО неденежных вкладов участники ООО и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации ООО или соответствующих изменений в уставе ООО солидарно несут при недостаточности имущества ООО субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

После продажи недвижимости обществом необходимо выбрать вариант распределения вырученных денежных средств между участниками общества. Здесь возможны, по меньшей мере, 3 ситуации:

1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год распределять чистую прибыль между своими участниками В соответствии со ст. 28 ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ. Распределению между участниками подлежит только чистая прибыль, т.е. денежные средства, оставшиеся после уплаты обществом всех налогов и обязательных платежей.

Для распределения прибыли необходимо соответствующее решение общего собрания участников, принимаемое простым большинством голосов участников (51%), если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом. Собрание должно не только принять такое решение, но и определить общий размер подлежащей распределению прибыли. Между участниками прибыль распределяется пропорционально размеру их долей в уставном капитале. Участники вправе по единогласному решению установить иной (непропорциональный) порядок распределения чистой прибыли.

2. Каждый участник в любое время вправе подать письменное заявление о своем выходе из состава общества. При этом общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом. Действительная доля рассчитывается простым математическим способом: из общей стоимости активов (по последнему утвержденному бухгалтерскому балансу) вычитаются обязательства, оставшаяся сумма умножается на процент, который соответствует доле выходящего участника в уставном капитале (ст. 14 Закона). В результате определяется действительная стоимость доли.

Нетрудно заметить, что свободный выход участника из общества может иметь негативные последствия, т.к. общество вынуждено выплачивать крупные денежные суммы выходящим участникам (допускается также выдача имущества в натуре той же стоимости). Поэтому Закон предусматривает в качестве своеобразного сдерживающего условия проведение расчетов с выходящим участником в течение 6 месяцев с момента окончания того финансового года, в котором было подано заявление о выходе.

Поскольку после выхода участника или нескольких участников их доли переходят к обществу, то общество обязано перераспределить эти доли в процентном соотношении между оставшимися участниками, продать их другим участникам или третьим лицам либо уменьшить свой уставный капитал.

3. В результате ликвидации общества участники получают возможность разделить имущество и денежные средства общества между собой. Они вправе это сделать после выплаты заработной платы и выходных пособий работникам, уплаты всех налогов и обязательных платежей, удовлетворения требований кредиторов (ст. 64 ГК РФ). Если крупных кредиторов у общества нет, участники смогут разделить между собой практически все оставшееся имущество.

Альтернативным вариантом получения денежных является уступка участниками собственных долей в уставном капитале общества.

Цена продажи будет приблизительно равна действительной стоимости доли. Если цена продажи согласована с покупателями, необходимо соблюсти преимущественное право покупки, принадлежащее остальным участникам общества (ст. 21 Закона).

Каждый участник, намеревающийся продать свою долю, обязан направить всем участникам общества соответствующее извещение о продаже доли. В извещении указываются цена и размер продаваемых долей, а также срок осуществления преимущественного права покупки, который составляет, как правило, 1 месяц.

Участники общества, получившие извещение о продаже, обязаны в течение 1 месяца либо приобрести уступаемые доли, либо отказаться от их покупки. Если в течение указанного срока ответа от участников не последует, то считается, что они отказались от своего преимущественного права. Если же участники желают приобрести уступаемые доли, они вправе это сделать лишь пропорционально имеющимся у них долям. Иные правила о преимущественном приобретении долей могут устанавливаться только по единогласному решению участников общества.

Продажа долей с нарушением права преимущественной покупки не влечет недействительности состоявшейся сделки. Однако любой участник, преимущественное право которого было нарушено, вправе в течение 3-х месяцев в судебном порядке требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя.

После соблюдения права преимущественной покупки участник может заключить с покупателями договоры купли-продажи своих долей. Уплата денег покупателем за приобретение долей может проходить в наличной форме, т.к. банковское законодательство разрешает наличные расчеты, если в них участвует хотя бы одно физическое лицо (ст. 861 ГК РФ).

После получения денег продавец подписывает с покупателем акт о выполнении взаимных обязательств по договору купли-продажи. Копии договора купли-продажи и акта вместе с извещением о состоявшейся уступке должны быть направлены генеральному директору общества. С этого момента участник, продавший свои доли, лишается всех прав на управление обществом.