Осуществление защиты прав подозреваемых, обвиняемых и подсудимых по уголовным делам

Содержание

Введение

Глава I. Понятие защитника в уголовном процессе

§ 1. Общие вопросы деятельности защитника

§ 2. Виды защиты

§ 3. Обретение статуса защитника на стадиях предварительного расследования, судебного разбирательства

Глава II. Участие защитника на стадии предварительного расследования

Глава III. Участие защитника на стадии судебного разбирательства

§ 1. Участие защитника в суде первой инстанции

§ 2. Участие защитника в кассационной инстанции и надзорном производстве

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Конституция РФ гарантирует каждому право на защиту. Ст. 45 п. 1 гласит: «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется». А в ст. 48 ч. 2 записано: «Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения».

Право на защиту -- это реальная возможность получения квалифицированной юридической помощи. Защитник должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания следить за соблюдением прав подзащитного и не допускать в отношении него нарушений закона.

С момента образования суверенного Российского государства в 1991 г. Соблюдение права на защиту прошло эволюционный путь, т.к. до 1991 г. У обвиняемого защитник появлялся на момент окончания предварительного следствия. В 1992 г. Были внесены изменения в УПК, которые допустили защитника с момента предъявления обвинения или объявления протокола о задержании в порядке ст. 122 УПК (т.е. как подозреваемого), что указывало на стремление государства следовать курсом на построение демократического общества, где защита прав человека гарантирована законом, т.к. пока задержанный остается без защиты, происходят многочисленные нарушения (недозволенные методы допроса, очные ставки и другие процессуальные действия с нарушением закона и т.д.).

Подобные действия стали социально опасны к началу 90-х гг. XX в., т.к. вели к многочисленным нарушениям конституционных прав и свобод граждан и, в конце концов, могли спровоцировать социальный взрыв. Чтобы этого не произошло, и было внесено изменение в УПК. Это, в целом, соответствовало международной практике. Право на защиту содержится во многих международных правовых актах и активно применяется. Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.; Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966 г, Генеральной Ассамблеей ООН. Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина от 22 ноября 1991 г., принятой в Российской Федерации.

Всеми этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого, Это участие является одним из конституционных принципов и необходимым фактором справедливого и законного рассмотрения уголовного дела. Права, которыми наделается адвокат для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту. Их нарушение считается грубым нарушением права на защиту и всегда ведет к отмене судебного решения. Это разъяснил судам Пленум Верховного суда РФ в п. 17 Постановления от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия»: «В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и на основа`ИИ ст. 47 УПК РСФСР, каждый задержанный, заключенный под стражу имеет право пользоваться помощью адвоката с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении меры пресечения в виде заключения под стражу, а каждый обвиняемый -- с момента предъявления обвинения. При нарушении этого конституционного права все показания задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого и результаты следственных действий, проводимых с его участием, должны рассматриваться судом как доказательства, полученные с нарушением закона». Особо следует отметить правовое обеспечение принципа презумпции невиновности.

В УПК РФ закреплен ряд правовых принципов, которые воспроизводят и развивают конституционные права и свободы граждан: уважение чести и достоинства личности (ст. 12 УПК), неприкосновенность личности (ст. 10 УПК), охрана прав и свобод человека, гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК), неприкосновенность жилища (ст. 12 УПК), тайна переписки (ст. 13 УПК), обеспечение права на защиту (ст. 144 УПК).

В соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации, задачами уголовного судопроизводства являются защита прав и законных интересов граждан и организаций, потерпевших от преступлений, а также защита личности от незаконного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Задачам уголовного судопроизводства соответствуют и основные задачи, возлагаемые на адвокатов, поскольку адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая адвокатами на профессиональной основе физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечение доступа к правосудию. Все это и послужило выбору темы дипломной работы.

Цель дипломной работы - освещение основных вопросов, затрагивающих деятельность в ходе осуществления защиты прав подозреваемых, обвиняемых и подсудимых по уголовным делам.

Исходя их поставленной цели в работе будут решаться следующие задачи:

- рассмотреть общие вопросы деятельности защитника;

- рассмотреть виды защиты;

- рассмотреть участие защитника на стадии предварительного расследования;

- рассмотреть участие защитника на стадии судебного разбирательства.

Правовую и теоретическую основу настоящей работы составили Конституция Российской Федерации, уголовное, уголовно-процессуальное законодательство, Постановление Пленума Верховного суда российской Федерации, научные труды по уголовному, уголовно-процессуальному праву, юридической психологии.

Глава I. Понятие защитника в уголовном процессе

§ 1. Общие вопросы деятельности защитника

В уголовном судопроизводстве адвокат выступает или в роли защитника, или, что пока еще бывает значительно реже, -- в роли представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика. Его процессуальный статус при этом определяется как специальными нормами УПК, посвященными защитнику и представителю (ст. 49 -- 53, 45, 55 и др. УПК РФ 2002 г.), так и общими положениями о задачах и принципах уголовного судопроизводства. Учитывая односторонний и вместе с тем публично-правовой характер функции адвоката-защитника, призванного, прежде всего, выявлять обстоятельства, оправдывающие подозреваемого или обвиняемого, смягчающие их ответственность и оказывать им необходимую юридическую помощь, адвокат вносит свой значительный вклад в решение таких задач судопроизводства, как обеспечение правильного применения закона, с тем, чтобы совершивший преступление был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не был осужден (ст. 2 УПК РСФСР). Приведена здесь ссылка на старый УПК потому, что УПК РФ 2002 г. Необоснованно упростил задачи уголовного судопроизводства, сведя их всецело к защите прав личности, преимущественно обвиняемого (ст. 6 УПК РФ).

Адвокат-представитель отстаивает законные интересы представляемых лиц. При этом деятельность адвоката, выполняющего свои обязанности на должном уровне профессиональной культуры, объективно способствует и решению таких задач судопроизводства, как укрепление законности и правопорядка, формированию у граждан уважительного отношения к праву и морали. Об этой общей задаче правоохранительной деятельности нужно помнить постоянно, если мы озабочены повышением правовой культуры общества, продвижением к правовому государству.

Обеспечению прав человека -- участника уголовного судопроизводства -- служат принципы процесса, т. Е. те общие положения, соблюдение которых должностными лицами, ведущими судопроизводство, в максимальной степени способствует достижению его задач и задач защиты индивидуальных частных интересов, на страже которых, прежде всего, стоит адвокат.

К принципам судопроизводства относят право на защиту, состязательность, презумпцию невиновности, законность, уважение чести и достоинства личности, неприкосновенность личности и жилища, равенство прав участников судебного разбирательства, гласность судебного разбирательства, его устность, непосредственность и непрерывность и др.

Эти принципы изложены в общей части УПК РФ, общих условиях судебного разбирательства и подробно изучаются в курсе уголовного процесса.

В УПК РФ содержится значительное количество норм, которые определяют средства и способы защиты и представительства на различных стадиях процесса.

Стадии процесса -- это этапы движения уголовного дела от его возбуждения до исполнения приговора, имеющие свои задачи и средства их решения. Всего принято выделять восемь стадий: возбуждение дела, предварительное расследование, подготовительные действия к судебному заседанию (в прошлом -- стадия предания суду), разбирательство в суде первой инстанции, кассационное и апелляционное производство, производство в порядке надзора, производство по вновь открывшимся обстоятельствам, стадия исполнения приговора. Более укрупнено уголовное судопроизводство принято делить на досудебное и судебное.

На любой из стадий уголовного процесса адвокат пользуется широкими правами, позволяющими ему активно осуществлять функции защиты и представительства.

УПК РФ 2002 г. Существенно усилил и обогатил возможности адвоката по выполнению профессиональных обязанностей и полномочий в уголовном процессе. Так, расширены основания допуска адвоката в процесс с ранних этапов расследования, включены дополнительные условия обязательного участия защитников в уголовном судопроизводстве, предусмотрен ряд новых полномочий и видов деятельности адвоката.

Некоторые из процессуальных новелл нами будут рассмотрены ниже, применительно к стадиям процесса. Здесь же приведены положения, имеющие значение для статуса адвоката в уголовном судопроизводстве в целом.

Так, к числу оснований обязательного участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве в дополнение к тем, которые были предусмотрены ст. 49 УПК РСФСР, ст. 51 УПК РФ отнесены случаи, когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в установленном порядке (в письменной форме), когда лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы, а также в случаях рассмотрения дела судом присяжных или в порядке, предусмотренном гл. 40 Кодекса.

Существенно расширены полномочия защитника по участию в доказывании. Статьи 53 и 86 ч. 3 УПК РФ предоставили защитнику право получения предметов, документов и иных сведений опроса лиц с их согласия, истребовать справки, характеристики и иные документы от органов власти, общественных объединений и организаций. Кроме того, защитник вправе привлекать специалиста, снимать за свой счет копии с материалов дела, в том числе с применением технических средств.

К новым видам деятельности адвоката можно отнести его право представлять интересы свидетеля (п. 6 ст. 56 и п. 5 ст. 189 УПК РФ), участвовать в производстве у мирового судьи, в упрощенном производстве (гл. 40 УПК РФ), в апелляционном и надзорном производстве.

Одним из направлений деятельности адвокатуры является участие адвоката в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве (подп. 5 п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Правовым основанием участия адвоката в уголовном судопроизводстве служат конституционные принципы уголовного судопроизводства, нормы УПК РФ, положения ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и другие федеральные законы, регулирующие адвокатскую деятельность.

Конституция РФ не связывает предоставление квалифицированной юридической помощи адвоката с формальным признанием лица, подозреваемым либо обвиняемым, а следовательно, и с моментом принятия дознавателем, следователем или прокурором какого-либо процессуального акта.1 Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 июня 2000 г. «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина М.И. Маслова» (Российская газета. 2000. 4 июля).

В настоящее время помощью адвоката в уголовном судопроизводстве могут пользоваться:

- лицо, вызванное на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ);

- лицо, в отношении которого ведется уголовное преследование. Факт уголовного преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении его следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, принимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений против него (в частности, разъяснением в соответствии со ст. 51 (ч.1) Конституции РФ права не давать показаний против себя самого). Все эти действия затрагивают права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 2, 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ);

- потерпевший (п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

- частный обвинитель (ч. 7 ст. 318 УПК РФ);

- гражданский истец (п. 8 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

- гражданский ответчик (п. 6 ч. 2 ст. 54 УПК РФ);

- лицо, фактически задержанное и арестованное по подозрению в совершении преступления (п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ);

- лицо, привлеченное в качестве обвиняемого (п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ).

Вступление адвоката в уголовное судопроизводство определяется моментом приобретения его доверителем определенного процессуального статуса.

Защитник подозреваемого допускается к участию в уголовном деле:

1) с момента возбуждения в отношении лица уголовного дела, которое расследуется в форме дознания в соответствии со ст. 223 и ч. 3 ст. 150 УПК РФ. В том случае, если уголовное дело, возбужденное в отношении конкретного лица, подлежит расследованию в форме предварительного следствия, то защитник подозреваемого допускается к участию в деле с момента объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы либо с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 2, 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ). К действиям, затрагивающим права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, можно отнести любые процессуальные действия, связанные с осуществлением уголовного преследования данного лица. Это означает, что по делам лиц, подозреваемых в совершении преступлений, в отношении которых возбуждено уголовное дело, подлежащих расследованию следователем, адвокат допускается к участию в деле с момента проведения первого процессуального действия, с участием подозреваемого, либо объявления ему постановления об этом;

2) с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления в соответствии со ст. 91 и 92 УПК РФ;

3) с момента применения к подозреваемому в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления ему обвинения.

Защитник обвиняемого допускается к участию в деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (п. 1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ) либо с момента возбуждения в отношении него уголовного дела частного обвинения в соответствии со ст. 318 УПК РФ.

Правом иметь защитника обладает как обвиняемый, так и подсудимый, осужденный, оправданный. Это право осуществляется ими в пределах и в порядке, установленных уголовно-процессуальным законодательством.

§ 2. Виды защиты

Закон устанавливает два способа обеспечения участия защитника в уголовном деле.

По соглашению. В этом случае защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого.

По назначению. В этом случае участие защитника обеспечивает дознаватель, следователь, прокурор или суд по просьбе подозреваемого, обвиняемого либо в силу требований ст. 51 УПК РФ.

Желание лица иметь защитника - определяющий фактор при решении вопроса об участии защитника в деле и его конкретной кандидатуре. Это объясняется прежде всего необходимостью обеспечить доверие обвиняемого к своему защитнику. Это право действует на всех стадиях процесса и является составной частью права на защиту.

Лицо или орган, в производстве которого находится уголовное дело, обязаны сразу после задержания лица по подозрению в совершении преступления разъяснить ему право на приглашение защитника и не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомить кого-либо из близких родственников (п. 4 ст. 5 УПК РФ), а при их отсутствии - других родственников (п. 37 ст. 5 УПК РФ) или предоставить возможность такого уведомления самому подозреваемому (ст. 96 УПК РФ).

При задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, об этом уведомляется командование военной части.

Если подозреваемым является гражданин или подданный другого государства, то в указанный срок уведомляется посольство или консульство этого государства.

Во всех случаях факт уведомления о произведенном задержании подозреваемого должен быть зафиксирован соответствующим документом.

После вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого следователь извещает обвиняемого о дне предъявления обвинения и одновременно разъясняет ему право самостоятельно пригласить защитника либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем.

При окончании предварительного следствия с обвинительным заключением следователь уведомляет об этом обвиняемого и разъясняет ему предусмотренное ст. 217 УПК РФ право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника.

Право иметь защитника разъясняется обвиняемому также при вручении ему копии обвинительного заключения и в подготовительной части судебного заседания.

Несоблюдение права обвиняемого пригласить защитника по своему усмотрению является существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 16 июня 1978 г. № 5 «О практике применения судами законов, обеспечивающих обвиняемому право на защиту» (Бюллетень Верховного Суда СССР. 1978. № 4).

Адвокат приглашается для участия в деле задержанным, заключенным под стражу или обвиняемым. Однако эти лица не всегда имеют возможность посетить адвокатскую контору и заключить соглашение на участие в деле защитника. В этом случае орган дознания, следователь, прокурор, равно как и суд, обязаны предоставить этим лицам возможность выбора и приглашения защитника, а также заключения соглашения с ним на ведение дела.

Лицо вправе пригласить защитника для участия в деле по своему выбору, если последний имеет возможность вступить в процесс без длительной задержки участия в деле. Длительность задержки определяется дознавателем, следователем, прокурором и судом с учетом характера и особенностей уголовного дела и наличия реальной возможности вступления в процесс избранного адвоката.

По общему правилу в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника.

Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; либо имеет физические или психические недостатки, в силу которых не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; либо не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; либо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; либо дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; либо обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, установленном гл. 40 УПК РФ.

Представляется, что в некоторых случаях длительным не может быть признан срок неявки адвоката и свыше 5 суток. Этот срок может зависеть от характера и особенностей уголовного дела, его объема, участия адвоката на предыдущей стадии процесса, проделанной им работы и т.п.

Применительно к подозреваемому, задержанному по подозрению в совершении преступления или заключенного под стражу, не признается длительным срок неявки приглашенного им защитника для участия в деле до 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения его под стражу. Если в течение этого срока явка защитника, приглашенного подозреваемым, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимают меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

Во всех случаях, когда участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно (ст. 51 УПК РФ), лица, ведущие производство по уголовному делу, обязаны выяснить у подозреваемого, обвиняемого, пригласил ли он защитника. Если защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд принимают ,меры по назначению защитника. Для этого они направляют в одно из адвокатских образований по месту производства расследования или рассмотрения уголовного дела требование о назначении адвоката.

В качестве защитников по уголовному делу в процессе досудебного производства допускаются только адвокаты, то есть лица, получившие в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Именно эти лица, имеющие соответствующие образование, стаж работы по юридической специальности, сдавшие квалификационный экзамен при получении статуса адвоката, могут оказать доверителю квалифицированную юридическую помощь в условиях досудебного производства.

В процессе судебного разбирательства Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 5). , где принцип состязательности реализован в полном объеме, по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует подсудимый. В этом случае эти лица не заменяют, а действуют наряду с ним, оказывая подсудимому соответствующую помощь. Принятие отказа от адвоката в этом случае влечет за собой и прекращение участия в деле этого лица (за исключением производства у мирового судьи).

При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Адвокат допускается к участию в деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера на исполнение поручения, выдаваемого соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.

Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя представления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело (п. 2 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Близкие родственники обвиняемого допускаются в процесс в качестве защитника на основании документов, подтверждающих их родство с обвиняемым. Иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый в качестве защитника, представляют доверенность обвиняемого.

Уголовно-процессуальный закон не ограничивает число защитников, осуществляющих по соглашению защиту одного обвиняемого (ч. 1 ст. 50 УЦК^РФ). Поэтому отказ подсудимому в ходатайстве о приглашении второго защитника не основан на законе. Бюллетень Верховного Суда РФ. 1992. №5. С. 7; Вестник Верховного Суда РФ. 1991. № 2. С. 26.

По действующему законодательству адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации. Поэтому гражданин имеет право поручить защиту своих прав не только адвокату по месту нахождения дела, но и адвокату любого адвокатского образования. Это в значительной мере расширяет возможности обвиняемого по выбору защитника.

Если обвиняемый имеет право на выбор защитника, то адвокат права на выбор дела в принципе не имеет. Это объясняется тем, что адвокатские образования действуют для оказания юридической помощи гражданам. Поэтому отказ адвоката от принятия на себя защиты обвиняемого возможен лишь при наличии уважительных причин (длительная командировка, болезнь, занятость по другому делу и т.п. и по обстоятельствам, исключающим участие в деле адвоката (ст. 72 УПК РФ)). Однако адвокат никогда не может ставить принятие защиты в зависимость от признания обвиняемым своей вины, характера совершенного преступления, личности самого обвиняемого.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого обвиняемого (ст. 49 УПК РФ). В связи с этим возникает вопрос: с какого момента защита считается принятой? По данному вопросу имеются различные точки зрения. Одни полагают, что защита считается принятой с момента получения адвокатом ордера на ведение дела; другие - с момента согласования общей позиции по делу с обвиняемым; третьи - с момента допуска адвокатов к участию в деле; четвертые - после выявления согласия обвиняемого с позицией адвоката.

Адвокат получает полномочия на ведение дела только после того, как получит ордер на исполнение поручения (независимо от того, по соглашению он действует или по назначению). Именно с этого момента он вправе знакомиться с соответствующими материалами уголовного дела, присутствовать на допросах своего доверителя, иметь с ним свидание, обсуждать позицию защиты по делу и т.д.

Допуск адвоката в уголовный процесс выражается в явке его к следователю или в суд и предоставление им ордера на исполнение поручения. При этом никакого процессуального решения о допуске адвоката в уголовное дело не принимается и этот акт ни в какой процессуальной форме в деле не отражается. До согласования позиции обвиняемого с защитником последний уже участвует в деле и использует предоставленные законом средства и способы защиты, то есть является участником процессуальных правоотношений. Все это позволяет считать защиту принятой после получения адвокатом ордера на исполнение поручения. Если же в процессе работы по уголовному делу выявятся обстоятельства, исключающие участие в деле адвоката (ст. 72 УПК РФ), то он должен принять меры к выходу из процесса.

Право иметь защитника - это субъективное право подозреваемого, обвиняемого. Он может воспользоваться этим правом в процессе всего уголовного судопроизводства либо в любой момент производства по уголовному делу вправе отказаться от помощи конкретного защитника, пригласить другого защитника либо отказаться от защитника вообще и принять защиту на себя.

Это относится ко всем уголовным делам, в том числе и к тем, по которым участие защитника обязательно. Однако в ряде случаев отказ от защитника не является обязательным для суда, прокуратуры, следователя и дознавателя (ч. 2 ст. 52 УПК РФ). Это означает, что в случаях, когда такой отказ исходит от несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, либо лица, не владеющего языком, на котором ведется судопроизводство, либо лица, имеющего физические или психические недостатки, в силу которых оно не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, и в других случаях, установленных в законе, суд, прокурор, следователь и дознаватель могут и не принять такой отказ. В этом случае защита этих лиц будет осуществляться защитниками, назначенными в порядке ст. 51 УПК РФ.

Отказ от помощи защитника допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого, то есть он должен быть строго добровольным, исходить только от подозреваемого или обвиняемого и быть выражен в прямой и определенной форме. Такой отказ заявляется в письменном виде и отражается в протоколе соответствующего процессуального действия (например, в протоколе задержания, протоколе разъяснения права иметь защитника и т.п.) или в отдельном заявлении.

Судебная практика исходит из того, что отказ обвиняемого от защитника, с которым обвиняемый заключил соглашение или который назначен в порядке ст. 51 УПК РФ, можно признать заявленным добровольно, если он заявлен в присутствии адвоката. В противном случае отказ от защитника признается вынужденным и рассматривается как нарушение права на защиту. Бюллетень Верховного Суда РФ. 1990. № 12. С. 2; 1992. № 5. С. 8; 1995. № 8. С. И; 1997. №6. С. 16.

При отказе обвиняемого от услуг конкретного защитника органы, ведущие процесс, обязаны выяснить, не нуждается ли он в услугах другого адвоката. Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 6. С. 8.

Заменить одного защитника другим можно лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого. Такую замену обвиняемый не обязан мотивировать. Важно, чтобы невозможность замены конкретного лица не превращалась в вынужденный отказ от услуг защитника. Козырев Г.Н. Институт защиты в уголовном судопроизводстве. Н. Новгород, 1995. С. 16

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в процессе дальнейшего производства по уголовному делу ходатайствовать о допуске защитника к участию в деле

§ 3. Обретение статуса защитника на стадиях предварительного расследования, судебного разбирательства

Действующее уголовно-процессуальное законодательство содержит нормы, соблюдение которых обеспечивает возможность получения квалифицированной юридической помощи лицам, подозреваемым и обвиняемым в совершении преступлений. Но очевидно, что для подозреваемого и обвиняемого важно получить юридическую помощь своевременно. Поэтому вопрос об обретении статуса защитника на стадии предварительного расследования является весьма актуальным.

В соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РФ в качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката. Предложенное законодателем определение круга лиц, уполномоченных участвовать в уголовном деле в качестве защитника, явилось благодатной почвой для научной дискуссии о праве «иного лица» на участие наряду с защитником в уголовном процессе на стадии предварительного расследования. С учетом того, что право обвиняемого заявлять ходатайства на стадии предварительного расследования ничем не ограничено, иное не являющееся адвокатом лицо (по смыслу содержащейся в ч. 2 ст. 49 УПК РФ формулировки) может быть допущено к защите обвиняемого также и на стадии предварительного расследования. Данная точка зрения нашла свое отражение и в научной литературе. В частности, В.И. Радченко высказал следующее мнение: «Допускаемые в соответствии с ч. 2 ст. 49 в качестве защитников лица могут участвовать в деле лишь наряду с адвокатом. Закон увязывает их вступление в уголовный процесс с процессуальными актами суда или судьи. Представляется, что подобное решение суд может принять не только в стадии судебного следствия, но и, например, при рассмотрении одного из вопросов досудебного производства. Возможна ситуация, когда иное лицо допущено в дело, а обвиняемый потом отказался от адвоката. В подобном случае иное лицо будет продолжать защиту» Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2004 (ком. к ст. 49 УПК РФ). (т.е. даже в отсутствие адвоката).

При общей справедливости приведенных рассуждений все же следует признать необходимость корректировки правовой позиции, согласно которой лицо, не являющееся адвокатом, вправе самостоятельно осуществлять защиту на стадии предварительного расследования. Анализ этой проблемы позволяет выявить ряд существенных противоречий, возникающих в случае признания за защитником, не являющимся адвокатом, такого права. На взгляд многих юристов, позиция, согласно которой в случае отказа обвиняемого от услуг адвоката-защитника лицо, не являющееся адвокатом, вправе продолжать осуществлять защиту самостоятельно, представляется весьма спорной. В части 2 ст. 49 УПК РФ содержится прямое императивное указание на участие в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом, только наряду с таковым.

Очевидно, что в ситуации, когда обвиняемый от адвоката-защитника отказался, а защитник, не являющийся адвокатом, будет продолжать участвовать в уголовном процессе, данная норма права будет нарушена. Статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи, а требование о такой помощи предъявлено законом только к лицам, получившим в установленном порядке статус адвоката. Анализ приведенных положений в совокупности позволяет сделать вывод о повышенном внимании законодателя к качеству получаемой подозреваемым и обвиняемым юридической помощи. В сложившейся ситуации помимо буквального смысла положений ч. 2 ст. 49 УПК РФ важно принимать во внимание задачи правового регулирования данной сферы отношений, одна из которых состоит в обеспечении полного и всестороннего соблюдения всех прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого на стадии предварительного расследования.

Очевидно, что самостоятельное участие в качестве защитника на данной стадии предварительного расследования лица, не являющегося адвокатом, будет противоречить сущности действующего уголовно-процессуального законодательства, поскольку такое лицо:

1) не сдает квалификационный экзамен;

2) зачастую не имеет необходимой юридической квалификации;

3) не несет юридическую ответственность за качество оказываемой им юридической помощи.

Самостоятельное его участие в качестве защитника создает прямую угрозу реализации положений ст. 48 Конституции РФ. Не случайно Конституционный Суд РФ в Постановлении от 28 января 1997 г. N 2-П по делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР указал следующее: «Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии. Участие в качестве защитника в ходе предварительного расследования дела любого лица по выбору подозреваемого или обвиняемого может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь». Выраженная в вышеуказанном акте Конституционного Суда РФ правовая позиция, безусловно, сохраняет свое значение.

Практическое значение имеет и вопрос о том, является ли столь же недопустимым совместное участие адвоката и лица, не обладающего статусом адвоката, в качестве защитников в уголовном процессе на стадии предварительного расследования? С одной стороны, положения ч. 2 ст. 49 УПК РФ не исключают такой возможности. При этом участие наряду с защитником, не являющимся адвокатом, профессионального адвоката-защитника в определенной степени гарантирует квалифицированную защиту прав и законных интересов обвиняемого. С другой стороны, гарантировать качество оказываемой неадвокатом юридической помощи законодатель не в состоянии, так как гарантии ее качества в законе установлены только по отношению к адвокату. Тем не менее представляется, что участие наряду с адвокатом в качестве защитника на стадии предварительного расследования лица, не являющегося адвокатом, не противоречит закону и является допустимым.

Дело в том, что в ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется именно право на получение квалифицированной юридической помощи. Фактически государство должно обеспечить обвиняемому возможность реализации данного права. Если же обвиняемый от реализации этого права предпочел отказаться (желая, например, участия защитника, не являющегося адвокатом, в его уголовном процессе), отказ ему в праве на самоопределение будет противоречить основным принципам и ценностям гражданского общества. «Желание лица иметь защитника, - верно заметил В.Н. Буробин, - определяющий фактор при решении вопроса об участии защитника в деле и его конкретной кандидатуре. Это объясняется прежде всего необходимостью обеспечить доверие обвиняемого к своему защитнику». Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. В.Н. Буробина. М.: Статут, 2005. С. 333. Добавим к этому, что желание обвиняемого иметь наряду с защитником-адвокатом еще защитника-неадвоката может быть продиктовано доверием к нему как профессионалу в определенной отрасли деятельности, значимой для данного уголовного дела (налоговой, финансовой, внешнеторговой, акционерной и др.).

В настоящее время в качестве защитника обвиняемого на стадии предварительного расследования должностными лицами органов уголовного преследования допускаются только профессиональные адвокаты. Такая практика сложилась в результате неверного, на взгляд некоторых юристов, толкования изложенной выше позиции Конституционного Суда РФ и Постановления Пленума Верховного Суда РФ. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. N 1 "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. N 5. Известен случай, когда Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила приговор суда первой инстанции, поскольку в ходе предварительного следствия в качестве защитников обвиняемого были допущены представители общественной организации. Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. N 11. С. 12 - 13. Но в данном деле не участвовал в качестве защитника адвокат. Нам представляется, что допуск по решению суда в досудебном производстве в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом, когда участвует защитник-адвокат, является правомерным и соответствует смыслу требований ст. 48 Конституции РФ об обеспечении квалифицированной юридической помощи.

По закону существуют два пути вступления защитника в уголовный процесс на стадии предварительного расследования: 1) по соглашению и 2) по назначению. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юрид. наук В.Н. Буробина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2005. В первом случае защитник вступает в процесс по личной инициативе после подписания соответствующего соглашения с подозреваемым, обвиняемым. На практике в случаях, когда в отношении указанных лиц избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, соглашение с защитником нередко заключается друзьями или родственниками указанных лиц. Причиной такой ситуации нередко являются неправомерные действия дознавателей и следователей, а также сотрудников администраций мест содержания под стражей, которые препятствуют доступу адвоката к потенциальному подзащитному. Думается, что такая практика находится в противоречии с принципом обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, закрепленным в ст. 16 УПК РФ. Возможность заключения соглашения об оказании юридической помощи с выбранным защитником является неотъемлемым элементом реализации права подозреваемого и обвиняемого на защиту. Соглашение об оказании юридической помощи, заключаемое подозреваемым и обвиняемым с адвокатом, должно в максимально возможной степени учитывать законные интересы указанных процессуальных субъектов, что может стать невозможным при заключении такого соглашения между адвокатом и кем-то из близких родственников подозреваемого или обвиняемого. По этой причине предоставление подозреваемому и обвиняемому возможности сначала выбора адвоката, а потом и заключения соглашения об оказании юридической помощи является необходимым условием реализации принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, а чинимые препятствия для использования этого условия следует признавать нарушением этого права.

К случаям вступления защитника в уголовный процесс по назначению зачастую относят и ситуации, когда участие защитника по просьбе подозреваемого или обвиняемого обеспечивает дознаватель, следователь, прокурор или суд (ч. 2 ст. 50 УПК РФ). Право подозреваемого и обвиняемого на защиту объективно. Однако уголовно-процессуальное законодательство не закрепляет за подозреваемым и обвиняемым обязанности заключения с потенциальным защитником соглашения об оказании юридической помощи. В силу положений ч. 2 ст. 50 УПК РФ факт незаключения подозреваемым или обвиняемым соглашения об оказании юридической помощи с защитником не снимает с дознавателя, следователя, прокурора или суда обязанности обеспечить его участие в уголовном процессе.

Основанием приобретения адвокатом правового статуса защитника является и назначение его в качестве такового по просьбе подозреваемого или обвиняемого дознавателем, следователем, прокурором или судом, включая назначение защитника в порядке ст. 51 УПК РФ (когда его участие является обязательным). Но такое назначение может иметь место и по инициативе субъекта производства по уголовному делу.

По смыслу ст. 51 УПК РФ защитник должен участвовать в процессе всегда, когда подозреваемый или обвиняемый от защитника не отказался. Следует, однако, учитывать, что с этим в настоящее время связан ряд существенных проблем. Одна из них заключается в необходимости приглашения квалифицированного защитника к участию в уголовном процессе в порядке ст. 51 УПК на условиях, далеко не всегда привлекательных для него с материальной и профессиональной точек зрения.

Существуют прецеденты уклонения адвокатов от принятия на себя поручений в порядке ст. 51 УПК РФ именно по причине низкой материальной привлекательности данной категории дел. И хотя такие действия, безусловно, подлежат общественному осуждению, сам факт существования ст. 51 УПК РФ порождает определенные сомнения в целесообразности по своей сути принудительного привлечения адвоката к участию в уголовном процессе в качестве защитника. Будет ли юридическая помощь, оказываемая в силу такого принуждения, качественной и квалифицированной? Практика показывает, что такая защита зачастую является формальной. Это объясняется недобросовестным отношением части адвокатов к выполнению своего профессионального долга, недооценкой их гуманной функции, довольно четко выраженной в ряде статей Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Предполагается, что избавиться от указанного «недуга» адвокатам должны помочь и адвокатские сообщества (не зря же они приняли Кодекс профессиональной этики адвоката). Полезными могут оказаться и добрые слова партнеров по процессу - судей, прокуроров, следователей, дознавателей.

Глава II. Участие защитника на стадии предварительного расследования

В процессе досудебного производства деятельность адвоката направлена на защиту прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого и оказание ему юридической помощи.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве защитника доверителя в уголовном судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством Российской Федерации.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе:

- иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ;

- собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;

- привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ;

- присутствовать при предъявлении обвинения;

- участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника, в порядке, установленном УПК РФ;

- знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны быть предъявлены подозреваемому, обвиняемому;

- знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

- заявлять ходатайства и отводы;

- участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

- приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

- использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

Рассмотрим основные средства и способы защиты в процессе досудебного производства.

Среди средств защиты право на свидание с задержанным или обвиняемым имеет особое значение: чем раньше защитник встретится со своим доверителем, тем лучше.

Право на свидание со своим доверителем защитник имеет перед любым следственным действием, в том числе до первого допроса подозреваемого, обвиняемого, наедине и конфиденциально, без ограничения их числа и продолжительности (п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ).

Порядок предоставления свидания с подозреваемым, обвиняемым устанавливает ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». В соответствии с ним с момента задержания подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с защитником.

Свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении им ордера юридической консультации.

Однако на практике такое свидание в следственном изоляторе или изоляторе временного содержания предоставляется защитнику только при наличии у адвоката письменного разрешения следователя на свидание с подозреваемым, обвиняемым, а также документа, удостоверяющего личность адвоката. Это вынуждает адвоката, получившего ордер на исполнение поручения, «ловить» следователя, в производстве которого находится уголовное дело, чтобы получить у него разрешение на свидание с подозреваемым, обвиняемым. Нередко такая возможность по тактическим соображениям следователя затягивается, что, безусловно, является нарушением права на защиту.

Цель свидания с доверителем, содержание с ним бесед зависят от того, с кем защитник общается, на каком этапе производства по делу и т.п. Первая беседа с задержанным или обвиняемым посвящается знакомству защитника с доверителем, установлению с ним психологического контакта, выяснению обстоятельств дела, разъяснению подзащитному его прав и роли защиты в уголовном процессе, сущности адвокатской тайны. Для преодоления барьера недоверия к защитнику можно, например, показать клиенту письмо от лиц, которые пригласили адвоката для участия в деле. Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю.Львовой. М.: Юристъ, 1998. С. 9-19

Последующие беседы с доверителем посвящаются обсуждению выработки позиции защиты по уголовному делу, обсуждению планов, средств и способов защиты.

При обсуждении планов защиты необходимо совместно с клиентом решить: давать ли показания по делу, признавать ли вину, и если да, то полностью или частично, участвовать ли в следственных действиях, заявлять ли ходатайства, отводы, представлять ли доказательства и какие именно, обжаловать ли арест, сроки содержания под стражей или другие действия и решения следователя, прокурора и суда.

Уголовно-процессуальный закон не требует обязательного присутствия защитника при производстве следственных действий с участием подозреваемого, обвиняемого. Присутствие адвоката при проведении следственных действий - его право, а не обязанность. Однако участие защитника в следственных действиях, производимых с участием его доверителя, может быть очень полезно последнему. Поэтому адвокат должен обсудить с ним, в каких следственных действиях защитнику следует принять участие.

На следователе не лежит обязанность извещать защитника обо всех проводимых им следственных действиях с подозреваемым, обвиняемым, если он об этом не заявил ходатайство.

Поэтому адвокату рекомендуется при вступлении в дело заявить следователю письменное ходатайство о заблаговременном извещении его о дате и месте проведения следственных и процессуальных действий с подозреваемым, обвиняемым.

Решение об участии в производстве следственных действий желательно обсудить совместно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.

Однако в случаях, когда участие защитника в деле является обязательным, защитник должен присутствовать при производстве следственных действий с участием подозреваемого и обвиняемого, интересы которого он защищает.

Целью участия адвоката в следственных действиях, проводимых с обвиняемым (подозреваемым), может быть: психологическая поддержка своего клиента; обеспечение законности выполнения данного следственного действия, соблюдения прав и законных интересов подзащитного, установления фактических данных, интересующих защиту, и т.п.

Защитник не должен выступать только в роли статиста при проведении того или иного следственного действия с участием его доверителя. Он должен активно и целенаправленно готовиться к его проведению (уяснить сущность проводимого следственного действия, особенности его производства, круг участников, их права, наметить вопросы, которые необходимо решить в ходе производства следственного действия). Вся эта подготовительная работа будет способствовать эффективному участию защитника в проведении следственного или процессуального действия.