Состояние гражданско-правовой охраны личности в РФ

2

Состояние гражданско-правовой охраны личности в РФ

Содержание

Введение

1 Общетеоретические основы охраны личности гражданина

1.1 Нормативно-правовое закрепление охраны личности гражданина

1.2 Способы и виды охраны личности гражданина

2 Гражданско-правовая охрана личности, его прав и интересов

2.1 Сущность гражданско-правовой охраны личности

2.2 Возмещение вреда и восстановление нарушенных прав, как гарантии гражданско-правовой охраны личности гражданина

3 Состояние гражданско-правовой охраны личности в Российской Федерации

3.1 Основные проблемы гражданско-правовой охраны личности

3.2 Пути совершенствования гражданско-правовой охраны личности в Российской Федерации

Заключение

Список используемых источников

Приложение

Введение

Конституция Российской Федерации исходит из приоритета охраны и защиты прав человека. Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.

Тема настоящего дипломного исследования - «Гражданско-правовая охрана личности гражданина» весьма актуальна для нашей страны на сегодняшний день. Это отражает, прежде всего, объем гражданских дел, которые проходят в судах общей юрисдикции. Как показывает статистика их количество из года в год увеличивается Стецовский Ю.И. Механизм защиты прав человека, предусмотренный документами ООН и адвокатура. Адвокат 2006 №1 С. 43 . Указанная тема весьма важна хотя бы для того, чтобы видеть и понимать «слабые места» механизма защиты прав рядовых граждан.

Говоря об охране личности гражданина можно выделить как теоретические аспекты такой охраны, это, прежде всего закрепление в Конституциях и важнейших национальных законах государств приоритет прав и свобод личности, так и практическая реализация закрепленных законодательно положений (практические гарантии реализации прав граждан и защиты данных прав в случае их нарушения). И если на законодательном уровне практически во всех государствах права и свободы граждан прописаны и регламентированы достаточно полно, то в плане практическое реализации данных прав на практике возникает множество проблем и недоработок, связанных как с объективными, так и с субъективными причинами. В рамках настоящей работы будут исследованы оба аспекта указанной проблемы.

Говоря о гражданско-правовой охране личности, нужно понимать какие именно общественные отношения имеются в виду. Эти отношения относятся к предмету гражданского и гражданско-процессуального права.

Общественные отношения, которые регулируются гражданским правом, составляют его предмет. К ним относятся две группы отношений.

Во-первых, это имущественные отношения, которые представляют собой отношения, возникающие по поводу имущества - материальных благ, имеющих экономическую форму товара.

Во-вторых, личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, а в некоторых случаях и не связанные с ними.

Обе эти группы отношений объединяет то обстоятельство, что они основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, т.е. возникают между юридически равными и независимыми друг от друга субъектами, имеющими собственное имущество. Иначе говоря, это частные отношения, возникающие между субъектами частного права.

Для характеристики гражданско-правовой охраны личности гражданина важны обе эти группы отношений. Отношения материального характера (имущественные отношения) приобрели особую актуальность с появлением и официальным признанием в нашем государстве частной формы собственности. Постепенное накопление частного капитала в нашей стране приводит к серьезному развитию договорных отношений и, соответственно, к различным нарушениям, связанных с неисполнением своих обязательств сторонами. В этих условиях защита (охрана) собственности граждан является серьезным вопросом в плане нормального функционирования экономики страны.

Имущественные отношения, входящие в предмет гражданского права, в свою очередь разделяются на отношения, связанные с принадлежностью имущества определенным лицам и (или) с управлением им либо с переходом имущества от одних лиц к другим. Юридически это различие оформляется с помощью категорий вещных, корпоративных и обязательственных прав (отношений).

Вместе с тем, кроме материальных ценностей существуют еще и не материальные блага. Человек представляет интерес для других теми качествами, которыми он обладает, степенью выполнения им общественного долга. Чем сильнее развито в человеке чувство уважения к другим людям, доброжелательность, благородство, отзывчивость, иные положительные свойства характера, тем большую ценность он имеет для общества, тем более высокую оценку он получает с помощью таких этических категорий, как честь, достоинство, деловая репутация.

Личные неимущественные отношения как предмет гражданско-правового регулирования также подразделяются на отношения, связанные с имущественными, и отношения, не связанные с таковыми. Первая из указанных групп отношений обычно получает гражданско-правовое оформление с помощью категории исключительных прав. Вторая группа отношений касается неотчуждаемых нематериальных благ личности, в определенных случаях подлежащих гражданско-правовой защите.

Основываясь на вышеизложенным, в рамках настоящей дипломной работы исследована гражданско-правовая охрана как материальных так и не материальных благ личности. То есть гражданско-правовое регулирование отношений имущественного и личного не имущественного характера.

Объектом исследования в настоящей работе являются общественные отношения, складывающиеся в нашем обществе в связи с охраной гражданских прав личности. А предметом работы - сам человек, личность (в рамках настоящего исследования эти термины можно считать одинаковыми), как носитель определенных гражданских и гражданско-процессуальных прав.

Цель дипломного исследования: комплексный анализ состояния отношений связанных с гражданско-правовой защитой гражданина в нашей стране, выделение основных проблемных «точек» в регулировании этих отношений и разработка предложений по решению обозначенных проблем.

Приближаясь к указанной цели, в рамках настоящей дипломной работы:

- проведен анализ общетеоретических и нормативно-правовых основ охраны прав личности;

- рассматривается гражданско-правовая охрана прав личности в Российской Федерации;

- характеризуются проблемные вопросы гражданско-правовой охраны личности в России;

- анализируются и предлагаются некоторые пути решения проблем связанных с охраной прав и интересов гражданина.

1 Общетеоретические основы охраны личности гражданина

1.1 Нормативно-правовое закрепление охраны личности гражданина

Защита прав человека - вечная и постоянно возобновляемая тема не только в российской юриспруденции. Отрадно, что в отечественном правоведении интерес к "вечной теме" проявляют специалисты из различных отраслей права. Повышается значение межотраслевых исследований в области прав человека. Большое значение приобретает изучение влияния международных и особенно европейских стандартов в области прав человека на российское законодательство и правоприменительную практику. Охрана и защита прав и свобод личности с позиций гражданской юриспруденции - сравнительно новое правовое явление в свете действия положений Конституции РФ 1993 г.

Говоря о теоретических проблемах защиты прав и свобод личности, нужно отметить, что ценность государства, как гаранта защиты указанных прав, заключается, прежде всего, в его опоре на право. Именно праву, как регулятору общественных, финансовых, материальных и экономических отношений, принадлежит главенствующая роль.

В такой сложной системе как право существует один из, пожалуй, самых значительных элементов этой системы - права человека. Этот элемент зародился далеко не сразу с возникновением общества и даже не сразу с возникновением права. Права человека в своем становлении прошли длительный процесс развития.

Впервые Россия провозгласила права и свободы человека в Декларации прав и свобод человека и гражданина, принятой Верховным Советом РСФСР 22 ноября 1991 г. В 1993 г. эти права получили более глубокое развитие в Конституции Российской Федерации, которая весьма органично вписала в российскую правовую систему международно-правовые стандарты.

Однако главное условие действенности Конституции - соответствие ее норм объективным законам развития регулируемых отношенийЛучин В.О. Конституция Российской Федерации. Проблемы реализации. М.: Юнити-Дана, 2002. С. 61.. Конституция есть закон, который принимает народ, для того чтобы определить условия передачи и осуществления власти и отношения между управляющими и управляемыми.

В соответствии со ст. 2 Конституции РФ 1993 г. человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.

Рост числа научных работ и статей за последние несколько лет однозначно свидетельствует о неподдельном интересе исследователей и ученых к проблеме должной реализации конституционных норм. Например, Ю.И. Гревцов справедливо указывает на необходимость создания правовых и иных гарантий для последовательного проведения в жизнь прямого порядка действия основных конституционных норм Гревцов Ю.И. Прямое действие Конституции. Журнал российского права. 1998. N 6. С. 98.. Правоприменительная практика последнего времени свидетельствует, с одной стороны, о привыкании законодателя к решению возникающих проблем "на ходу", а с другой - о приспосабливании граждан к подобным экспериментам. Усугубляется это тем, что в России не накоплен достаточный опыт быстрого и эффективного решения проблем, упорядоченной реализации и гарантированности норм права.

Подходы Конституции РФ к институту прав и свобод человека и гражданина нашли свое выражение в учредительных актах субъектов Российской Федерации, которые так же, как и Конституция РФ, имели шанс стать "конституциями прав человека", однако этого не произошло. Основы правового статуса личности в России обусловлены не только ее конституционным строем, но и федеративным устройством государства. Определенный Конституцией РФ статус человека и гражданина, его права, свободы и обязанности действуют на всей территории государства, состоящей из территорий субъектов Федерации, где существует свой собственный правовой режим, который должен являться частью правовой системы государства.

Если основные права человека закрепляются именно в Конституции и конкретизируются в иных важнейших Федеральных законах, то их защита является обязанностью не только Федерации, но и субъектов. Поэтому в законодательстве субъектов РФ должны содержаться правовые нормы, не учреждающие, а защищающие права и свободы человека и гражданина, устанавливающие общие и юридические гарантии их осуществления, как перечисленные в федеральном законодательстве, так и дополнительные.

В силу того, что наша страна является федеративным государством, представляется, что конституции и уставы субъектов должны играть более активную роль в реальном гарантировании гражданам защиты их прав и свобод, поскольку конституции и уставы субъектов, в отличие от Конституции РФ, отражают конкретную обстановку в регионе, более приближены к условиям жизни граждан, к их национальным и территориальным интересам, обычаям и традициям. Сегодня конституции и уставы субъектов Федерации не используют в полной мере возможность непосредственно заняться созданием конкретного механизма реализации пока остающихся декларативными гарантий.

Блок гражданского законодательства, которое призвано защищать имущественные и личные не имущественные права личности формировался под воздействием социально-экономических реформ и переходом от огосударствленного, планово-централизованного хозяйства к регулируемой рыночной экономике. В этих условиях, на основе Конституции Российской Федерации принимались важнейшие законодательные акты, которые призваны регулировать и охранять гражданские права и свободы человека. К ним можно отнести:

- Гражданский кодекс Российской Федерации, его первая часть была принята 30 ноября 1994 года;

- Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, принятый 14 ноября 2002 года и вступивший в силу с 1 января 2003 года;

- Арбитражный процессуальный кодекс, принятый 24 июля 2002 года;

- Закон «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 года №2300-1;

- Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости»

- Федеральный закон «Об ипотеки» от 16 июля 1998 года №102-ФЗ, и др.

Стоит отметить, что все указанные нормативные правовые акты в области охраны гражданских прав личности принимались не в одночасье. Для принятия важнейших правовых актов необходима ситуация при которой такая норма права станет прежде всего нормой в обществе, а уже затем будет воспринята законодателем как обязательное правило поведения. То есть, по сути, подтверждается точка зрения большинства теоретиков в области права, о том, что законы (право) должны рождаться именно в обществе, а органы законодательной (представительной) власти лишь отражают данные «общественные» нормы в юридической форме - форме нормативно-правового акта.

В качестве примера такого положения можно привести хотя бы Федеральный закон №214-ФЗ от 30 декабря «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости». Принятие такого закона стало актуальным именно в силу того, что в обществе сложились отношения по строительству жилых домов с привлечением денежных средств населения (дольщиков). Однако данные отношения не были урегулированы специальным законом, что приводило зачастую к нарушениям прав участников долевого строительства, а зачастую и обыкновенному обману граждан. Принятый Федеральный закон позволил частично внести ясность во взаимоотношения между участниками долевого строительства.

Кроме всего прочего нужно учитывать, что защита имущественных и личных не имущественных прав личности осуществляется не только на основе нормативных актов. Нельзя забывать, что огромный пласт гражданских отношений лежит в области обязательственного права, которое в свою очередь регулируется зачастую договором, как одним из важнейших источников гражданского права. Договор также является важным элементом в защите имущественных прав личности.

Говоря о нормативных основах защиты гражданских прав личности нельзя забывать и о международных нормах права. Так как общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Одним из важнейших актов международного права является Европейская Конвенция «О защите прав человека и основных свобод» (далее Конвенция)

Российская Федерация, реализуя суверенные полномочия, подписала и ратифицировала Конвенцию, приняв на себя вытекающие из нее обязательства, в том числе и по выполнению решений Европейского суда по правам человека. В статье 1 Федерального закона от 30 марта 1998 г. N 54-ФЗ "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней" прямо установлено, что Российская Федерация в соответствии со ст. 46 Конвенции признает ipso facto и без специального соглашения юрисдикцию Европейского суда по правам человека обязательной по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней в случаях предполагаемого нарушения Российской Федерацией положений этих договорных актов, когда предполагаемое нарушение имело место после их вступления в действие в отношении Российской Федерации.

Норма, закрепленная в ч. 4 ст. 15 российской Конституции, выделяет две части международного права в целях применения в российской правовой системе. Это международные договоры Российской Федерации, которые имеют приоритет перед законами России, и общепризнанные принципы и нормы международного права, которым свойство приоритета в данной норме не придано.

Однако для защиты прав человека особое значение имеют именно "общепризнанные принципы и нормы", поскольку в ст. 17 Конституции Российской Федерации сказано, что "в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией".

Конституция не говорит о преимущественном применении общепризнанных принципов и норм международного права перед национальными нормами в случае коллизии. Но Федеральный закон о международных договорах фактически определил равную юридическую силу договорных и обычных норм: "Международные договоры Российской Федерации наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются в соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью ее правовой системы", - говорится в его преамбуле. Поэтому гражданин вправе ссылаться на эти положения в обоснование прав и свобод при отсутствии таких правоустановлений во внутригосударственном законодательстве, а также в случае противоречия международных норм и российского законодательства.

Практика российских судов показывает, что они испытывают определенные трудности в применении общепризнанных принципов и норм международного права при осуществлении гражданско-правовой охраны личности гражданина.

Верховный Суд Российской Федерации, который в своих постановлениях стремится облегчить усилия судов общей юрисдикции по поиску необходимой нормы, не дает перечисления общепризнанных принципов и норм международного права, а лишь указывает их возможные источники. Так, в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" говорится: "Судам при осуществлении правосудия надлежит исходить из того, что общепризнанные принципы и нормы международного права, закрепленные в международных пактах, конвенциях и иных документах (в частности, во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических правах, Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах)... являются составной частью ее правовой системы" Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия". Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. N 1..

1.2 Способы и виды охраны личности гражданина

Охрана прав и свобод человека - это комплексная система мер направленных на осуществление нормальной жизнедеятельности человека в обществе. Такая система мер включает в себя несколько видов. Охрана личности гражданина осуществляется не только посредством гражданско-правовых способов защиты. К иным видам охраны личности, её прав и свобод можно отнести также уголовно-правовой и административно-правовой вид. Такая классификация видов охраны личности весьма условна (в рамках каждого из видов можно выделить еще свои «подвиды») однако в целом она отражает существующие реалии отечественного права.

Указание в настоящей работе помимо гражданско-правового вида охраны личности также уголовно-правового и административно-правового вида охраны личности представляется необходимым, поскольку именно в сочетании все эти виды могут способствовать надлежащей реализации комплекса прав человека.

Однако, как представляется, нет необходимости подробно разбирать сущность двух последних видов охраны личности, так как область исследования находится именно в плоскости гражданско-правовой охраны.

Гражданско-правовая охрана личности имеет некоторую специфику по сравнению с вышеперечисленными уголовно- и административно-правовыми. Обусловлено это, прежде всего, методом гражданско-правового регулирования, который является по большей части диспозитивный (разрешительный), тогда как в уголовном и административном законодательстве присутствует только императивный метод.

С использованием диспозитивного метода регулирования связано и то, что гражданско-правовая охрана личности может осуществляться не только государством в лице судебных и иных органов, но и самими гражданами, в том числе с использованием договорных средств такой охраны.

Анализируя действующее законодательство, можно прийти к выводу, что категорию защиты законодатель связывает, как правило, с нарушением права. Так, согласно п. 2 ст. 150 ГК РФ нематериальные блага защищаются в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения. В соответствии со ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

В то же время закон допускает возможность применения защиты, когда нарушение права еще не произошло. Так, часть 1 ст. 11 ГК РФ предусматривает судебную защиту не только нарушенных, но и оспоренных гражданских прав. В частности, среди способов защиты гражданских прав в ст. 12 ГК РФ упоминается и такой способ, как признание права. Управомоченный участник гражданского оборота прибегает к нему, как правило, тогда, когда данное право не признается другим (другими) участником (участниками) гражданского оборота Лаптев Б.А. О правосубъектности индивида в свете международно-правовой защите прав человека. Журнал российского права 1999 №2 С. 53 .

В этой связи на основании ст. 11, 12 ГК РФ можно утверждать, что защита гражданских прав возможна как при нарушении гражданского права, так и в случаях его непризнания или оспаривания. Нельзя полагать, что основанием для применения защиты гражданских прав является только нарушение субъективного права, поскольку это приведет к ограничению возможности применения адекватных способов защиты гражданских прав.

Суждение о том, что основанием для применения способов защиты является только сам факт нарушения права, ограничивает само понимание защиты. В этой связи есть необходимость предложить такое основание применения способов защиты субъективных гражданских прав, которое бы охватывало собой как нарушение субъективного права, так и иные формы воздействия на него. Представляется, что таким основанием следует считать посягательство на субъективное гражданское право. Под посягательством же необходимо понимать не предусмотренное законом воздействие на субъективное право участника гражданского оборота, заключающееся в отрицании субъективного права управомоченного лица и проявляющееся в формах непризнания права, оспаривания права, нарушения права.

Посягательство на право субъекта может осуществляться как действием, так и бездействием. "Деяние человека заключается как в том, что он совершает конкретное действие, так и в том, что он конкретного (должного) действия не совершает. Если посягательство на субъективное право осуществляется путем совершения действия, то следует иметь в виду, что психология различает рефлекторные, инстинктивные, импульсивные и волевые действия" Иофе О.С. Вопросы теории права. Издание дополненное. М.: Юристъ 2005. с. 76, то есть посягательство может быть совершено любым из них.

Для того, чтобы бездействие могло посягать на право лица, требуется, чтобы на другого участника оборота была возложена обязанность действовать. Эта обязанность может возникнуть в силу обязательства данного лица, его предыдущих действий, требований закона и т.д. Бездействие участника может привести как к препятствиям в осуществлении субъективного права, так и к нарушению права другого лица.

Однако посягательство на субъективное право не следует отождествлять с правонарушением. Правонарушение является основанием гражданско-правовой ответственности, а посягательство является основанием для применения способов защиты. Для установления посягательства необходимо наличие действия или бездействия обязанного лица, результата в виде факта непризнания, оспаривания или нарушения субъективного права, а также причинной связи между действием (бездействием) и наступившим результатом.

Непризнание как форма посягательства на субъективное право представляет собой пренебрежение обязанного субъекта к имеющимся у управомоченного лица субъективным правам, проявление безразличия к правам другого лица. Более подробно вопросы охраны гражданских прав личности в случае непризнания будут рассмотрены в главе 2 настоящей работы.

Необходимость защиты гражданских прав при непризнании права возникает в случаях неопределенности принадлежности субъективного права. Если наличие субъективного права у одного участника не вызывает сомнений у других участников гражданского оборота, если обладание правом подтверждается и по формальным признакам (в том числе документально), то споров, как правило, подобная ситуация не вызывает. Однако если управомоченный субъект не докажет того, что спорное право принадлежит ему, то в этом случае могут возникнуть ситуации, когда отдельные участники гражданского оборота откажутся признавать факт обладания указанным лицом субъективным гражданским правом. Для получения защиты не признаваемого права управомоченному лицу требуется доказать факт наличия у него данного права. В таком случае устанавливается либо наличие, либо отсутствие спорного права. То есть для признания права управомоченному лицу не остается ничего иного, как обращаться в суд с соответствующим требованием. Только решение суда может устранить возникшую неопределенность по поводу принадлежности субъективного права и связанные с этим сомнения других участников гражданского оборота. В зависимости от решения данного вопроса непризнанное право либо подлежит защите, либо истцу отказывают в признании права.

Таким образом, условиями обращения за защитой субъективного права в случае непризнания являются: наличие у участника субъективного гражданского права; неопределенность принадлежности данного права указанному лицу, дающая основание другим участникам гражданского оборота сомневаться в наличии спорного права. Причем сомнения в принадлежности субъективного права конкретному лицу могут возникать как у неопределенного круга участников, так и у конкретных лиц, имеющих определенные притязания на спорное право.

Иными словами, неопределенность правовой ситуации, сомнения в принадлежности права указанному субъекту, а также наличие у других участников оборота самостоятельных притязаний на данное право приводят к возникновению одной из форм посягательства на субъективное право - непризнание права.

Следует отметить, что непризнание права представляет собой, как правило, пассивную форму посягательства и выражается в бездействии обязанного лица. В то же время для того, чтобы защитить свое право, управомоченный субъект должен совершить активные действия, в частности обратиться с требованием о признании права в суд. Следовательно, защита права участника гражданского оборота в случае непризнания другим участником осуществляется путем признания права компетентным органом.

Оспаривание участником гражданского оборота субъективного права другого лица также является формой посягательства на данное право. Говоря об оспаривании субъективного права, следует отметить, что под словом "оспаривать" понимается опровергать, не соглашаться, возражать, отрицать. Оспаривание - понятие по своему объему более широкое, чем непризнание. Оно означает как непризнание права, так и его отрицание, опровержение, несогласие с ним и выражается в совершении действия, причем оспаривание - это действие, непосредственно не сопровождаемое нарушением права. Примерами оспаривания являются: предъявление третьим лицом иска к покупателю об изъятии товара, предъявление требования о признании ордера на жилое помещение недействительным, предъявление требования об оспаривании договора займа по его безденежности.

Чтобы оспорить наличие у другого лица права, участник гражданского оборота должен обратиться в компетентный орган с соответствующим требованием. Оспаривание, без сомнения, затрудняет положение управомоченного субъекта, но, как правило, не сопровождается нарушением его субъективного права. Хотя сам факт обращения в суд может, в отдельных случаях, привести к ограничению возможности управомоченного лица распоряжаться своим субъективным правом, создавать иные препятствия в осуществлении права. Так, согласно ч. 5 ст. 41 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 в случае получения от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом.

В литературе высказано множество суждений в отношении понятия и квалификации форм защиты гражданских прав и интересов. Довольно широкий разброс мнений по этому вопросу обусловлен прежде всего тем, что в основе разграничения и классификации форм защиты исследователи применяют неодинаковые критерии. Так, О.А. Красавчиков считает, что формы защиты следует разграничивать с учетом специфики объекта и характера защищаемого права. При этом он выделяет такие формы защиты, как признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, его нарушающих; присуждение к исполнению в натуре; прекращение или изменение правоотношения; взыскание с лица, нарушившего право, причиненных убытков, а в случаях, предусмотренных законом или договором, неустойки (штрафа, пени) Красавчиков О.А. Российское гражданское право. Учебник. В 2 т. Т.1. М.: Высшая школа 2000 с. 95.

А.А. Добровольский и С.А. Иванова отстаивают идею об исковой и неисковой формах защиты гражданских прав и интересов. По их мнению, "все спорные правовые требования, подлежащие рассмотрению с соблюдением процессуальной формы защиты права, называются исковыми, а правовые требования, подлежащие рассмотрению без соблюдения установленной законом процессуальной формы защиты права (например, при защите права в административном порядке), в законодательстве и в теории вполне справедливо не называются исковыми" Добровольский А.А. Иванов С.А. Основные проблемы исковой формы защиты права М.: Изд-во МГУ 1999. С.25. .

Гражданский кодекс Российской Федерации употребляет в ст. 12 терминологию: «способы защиты гражданских прав». Ряд ученых разграничивает эти понятия, обозначая их, как отдельные действия, в виде разных элементов деятельности по защите субъективных прав.

Защита гражданских прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

Только два из названных способов включены в перечень впервые. Это компенсация морального вреда и самозащита. Однако новым является лишь сам термин "самозащита", т.к. некоторые из ее приемов, например удержание, были известны гражданскому законодательству и ранее.

Перечень способов охраны гражданских прав не является исчерпывающим, так как допускается использование и иных предусмотренных законом способов защиты.

Среди названных способов защиты гражданских прав можно выделить:

- во-первых, способы, применение которых возможно только судом (признание права, признание оспоримой сделки недействительной, применение последствий ничтожной сделки, признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления и др.);

- во-вторых, способы, которые применимы не только судом, но и государственными органами, наделенными полномочиями по защите гражданских прав в административном порядке (пресечение действий, нарушающих право, восстановление положения, существовавшего до нарушения, и др.);

- в-третьих, способы, применяемые стороной правоотношения для защиты своих прав как с помощью суда, так и самостоятельно (возмещение убытков, взыскание неустойки и др.);

- в-четвертых, способы, используемые стороной самостоятельно без участия суда путем дозволенного физического воздействия на правонарушителя (самозащита);

- в-пятых, способы, связанные с применением управомоченным лицом (стороной правоотношения) в одностороннем порядке правовых мер воздействия на правонарушителя (прекращение правоотношения путем одностороннего отказа от исполнения в случаях, предусмотренных законом или договором, приостановление исполнения обязательства и др.).

Возможность применения управомоченным лицом различных мер защиты нарушенных прав и законных интересов служит одной из гарантий осуществления субъективных гражданских прав.

Право каждого лица защищаться всеми не запрещенными законом способами, право на судебную защиту гарантированы ст. 46 Конституции.

Как представляется существует необходимость обсудить вопрос о том, возможно ли определение способов защиты (ст. 12 ГК) и способов самозащиты (ст. 14 ГК) в договорном порядке. Статья 12 ГК РФ заканчивается указанием, что защита гражданских прав может осуществляться иными способами, предусмотренными законом. Такое решение представляется спорным. Следует предоставить участникам гражданского оборота возможность устанавливать в договорном порядке иные способы защиты. Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422). В связи с этим весьма уместно предположить, что стороны вправе указать в договоре и такие способы защиты права, которые законом не предусмотрены, но и не запрещены. Поэтому представляется необходимым последнее предложение ст. 12 ГК РФ изложить в следующей редакции: "Иными способами, предусмотренными законом или договором" Горшкова С.А. Европейская защита прав человека и реформирование российской судебной правовой системы. Журнал российского права 2002 №7. С. 64.

Что касается предполагаемого перечня способов самозащиты, которые должны быть перечислены в ст. 14 ГК РФ, то было бы целесообразно указать, что участники гражданских правоотношений вправе самостоятельно в договорном порядке устанавливать способы самозащиты, кроме запрещенных законом.

Таким образом, защита гражданских прав и интересов может осуществляться в трех формах: судебной, административной и самозащиты.

Итак, охрана гражданских прав - важнейшая категория теории гражданского и гражданско-процессуального права. Законодатель употребляет самые различные термины для обозначения охраны гражданских прав личности: «меры», «способы», «средства» или «формы». Не редко в юридической литературе вышеназванные понятия некоторыми авторами воспринимаются, как идентичные Попандопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. Спб. Изд-во Юридическая литература 2005. С.197.. В дальнейшем в рамках настоящей работы будет более подробно рассмотрена гражданско-правовая охрана личности.

2 Гражданско-правовая охрана личности, его прав и интересов

2.1 Сущность гражданско-правовой охраны личности

Слово «охрана» или «защита» - английского происхождения (defence, protection). Под защитой или охраной прав личности и гражданина понимается комплексная система мер, применяемых для обеспечения свободной и надлежащей реализации субъективных прав (включая защиту прав в суде), законодательные, экономические, организационно-технические и другие средства и мероприятия, а также самозащита гражданских прав.

Представляется, что без уяснения смысла охраны прав будет довольно сложно разобраться в особенностях гражданско-правовых санкций и многих других вопросов, так или иначе вытекающих из нарушений, а следовательно, и из их защиты.

В теории гражданского права, в наиболее упрощенном и общем виде, право на защиту определяется как предоставленная управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера, для восстановления и его нарушенного или оспариваемого права.

Нужно отметить, что данное определение в правовой науке является не бесспорным. Большинство ученых-правоведов считало и считает, что право на защиту является составной частью самого субъективного права наряду с правом на собственные действия, а также правом требовать определенного поведения от обязанных лиц Бутылин В.Н. Институт государственно-правовой охраны конституционных прав и свобод граждан. Право и власть 2002 №2 С. 12.

Другие ученые считают, что обеспеченность субъективного права возможностью государственного принуждения - это его неотъемлемое качество, и такая возможность существует не параллельно с другими, закрепленными в субъективном праве возможностями, а свойственна им самим, так как без этого они не были бы юридическими возможностями.

Существует и третья, несколько противоположная точка зрения, согласно которой право на защиту представляет собой самостоятельное субъективное право Крашенников Е.А. Структура субъективного права и право на защиту. Правоохранительные нормы: понятие, виды, структура. Ярославль. Изд-во «Книга» 2003 С. 89..

Субъективное право на защиту включает в себя:

- возможность совершения правомочным лицом собственных положительных действий;

- возможность требования определенного поведения от обязанного лица.

Следует отметить и такую особенность охраны гражданских прав личности как предмет. Их предметом являются не только сами субъективные гражданские права, но и охраняемые законом интересы. Хотя они и являются близкими понятиями и не всегда разграничиваются в юридической литературе, тем не менее, их различие зачастую имеет практическое значение.

Например, при уничтожении вещи по договору аренды право собственности на нее не может быть защищено, ибо вещь уже не существует. В этом случае арендодатель, как бывший собственник, может лишь восстановить свое имущественное положение с помощью соответствующего иска: из причинения вреда (ущерба) или эквивалентного способа защиты нарушенного интереса.

Кроме того, в определенных случаях может иметь место только защита охраняемого законом интереса (защита чести, достоинство, возмещение морального вреда и т.п.), а не собственно субъективного права.

Цивилистика 1970-1990-х годов рассматривала в основном не защиту прав вообще, а защиту хозяйственных прав в частности. Это было обусловлено приматом госсобственности в гражданском обороте, отсутствием многоукладности в экономике, доминирующим принципом планового ведения хозяйства и другими подобными факторами.

Именно поэтому рядом ученых были сформулированы и выделены пять этапов развития так называемого «хозяйственного конфликта» или пять стадий защиты прав и законных интересов личности:

1. возникновение хозяйственного конфликта (наличие имущественного ущерба, нарушение прав и интересов, наличие препятствий и т.д.).

2. документальная фиксация хозяйственного конфликта (в том числе с установлением причинной связи).

3. оперативная защита прав.

4. претензионная защита прав.

5 принудительная защита прав (иск) и исполнение решения суда.

Данные стадии защиты прав можно противопоставить их современным способам защиты гражданских прав выделенных в ст. 12 ГК РФ.

Гражданско-правовая охрана прав личности строится на ряде общих принципов гражданского и гражданско-процессуального права, которые концептуально можно обозначить следующим образом:

1. Закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, при этом разумность действий и добросовестность участников предполагается.

Добросовестность и разумность действий участников гражданского оборота, в том числе и в вопросах защиты своих прав - абсолютная новелла гражданского законодательства. Ни один кодекс не дает критерия определения понятия «добросовестности» и «справедливости». Это говорит о том, что при рассмотрении конкретного в суде определяющее значение имеет называемое на языке юристов «свободное усмотрение суда».

Стоить отметить также, что добросовестность и разумность контрагентов какого-либо договора - правовая презумпция, которая имеет, прежде всего, процессуальное значение, в смысле распределения обязанности доказывания. Иначе говоря, неразумность и недобросовестность должна доказывать именно та сторона, которая с таким поведением связывает правовые последствия.

2. Весьма важной новеллой в механизме охраны гражданских прав является указание законодателя на то, что не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление в иных формах.

3. Законодатель, указывая на пределы осуществления гражданских прав любым лицом и подчеркивая в них недопустимость злоупотребления своими правами, особо выделяет негативный момент для лица, допускающего такие злоупотребления.

4. Судебная защита гражданских прав осуществляется независимо от того, имеется ли соответствующее указание в Гражданском кодексе и иных законах или такое указание отсутствует. Исключение установлено для защиты гражданских прав в административном порядке.

5. Суд обязан защищать как нарушенное, так и оспариваемое право.

6. Гражданский кодекс Российской Федерации в виде общего правила устанавливает запрет на всякие соглашения об ограничении в осуществлении гражданских прав, в том числе и по защите нарушенных прав. Отказ граждан от использования указанных прав не влечет за собой правовых последствий.

Таковы основные принципы защиты гражданских прав личности. Данные права могут защищаться как в юрисдикционной, так и в неюрисдикционной формах Алисиевич Е.С. О значении толкования Европейским Судом положений Конвенции о защите прав человека. Право и политика 2005 №7 С. 32.

Юрисдикционная форма защиты представляет собой деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных прав или оспариваемых субъектных прав. Суть выражается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам (в суд, третейский суд, вышестоящую инстанцию, и т.д.), которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.

В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, выделяют общий и специальный порядок защиты нарушенных прав.

Общий порядок защиты - судебный способ защиты.

Специальный порядок защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов в соответствии со ст. 11 ГК РФ - следует признать административный порядок их защиты (жалоба. Подаваемая в соответствующий управленческий орган).

Смешанный, то есть административно-судебный порядок защиты нарушенных прав предполагает, что прежде, чем предъявить иск в суд, заявитель (истец) должен обратиться с жалобой в вышестоящий орган.

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия граждан по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к государственным и иным компетентным органам. В ГК РФ указанные действия объединены в понятие «самозащита гражданских прав» и рассматриваются в качестве одного из способов защиты гражданских прав.

Стоит отметить, что с данной классификацией в научном плане согласиться невозможно, так как здесь сформулированы близкие, но отнюдь не совпадающие понятия - способы и формы защиты гражданских прав. Самозащита гражданских прав с позиции теории - это форма их защиты, допускаемая тогда, когда потерпевший располагает возможностями правомерного воздействия на нарушителя, не прибегая к помощи судебных или иных правоохранительных органов.

Охрана гражданских прав личности может осуществляться посредством использования способов обеспечения исполнения обязательств.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, а также задатком.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Неустойка - один из наиболее распространенных способов обеспечения обязательств. Основное ее назначение состоит в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер подлежащих возмещению убытков. Тем самым, помимо прочего, открывается возможность компенсировать нарушенный неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства интерес кредитора в случаях, когда денежная оценка такого интереса невозможна или по крайней мере затруднительна. Это связано с тем, что смысл неустойки состоит в установлении определенной денежной суммы, которая подлежит выплате независимо от размера причиненных убытков и даже их наличия при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства, в т.ч. в случаях просрочки исполнения.

Состав необходимых оснований ответственности при неустойке ограничен по сравнению с тем, который установлен для наступления ответственности в форме возмещения убытков. Для взыскания неустойки может оказаться достаточным наличие только самого факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Другим способом обеспечения исполнения обязательств является залог. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Существует несколько видов залога, в частности залог вещей в ломбарде, залог недвижимого имущества (ипотека). Но в целом залог призван стимулировать должника исполнить свое обязательство надлежащим образом, под страхом потери заложенного имущества.

Еще одним способом обеспечения исполнения обязательств и охраны прав кредитора является удержание. В силу удержания кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Смысл удержания сводится к обеспечению исполнения должником своего обязательства под угрозой превратить вещь, удерживаемую кредитором в предмет залога.

К способам обеспечения исполнения обязательства относится и договор поручительства. В силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично. При неисполнении обязанности должником поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если договором или законом не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручение также обеспечивает охрану имущественных прав гражданина, так как позволяет иметь дополнительные гарантии компенсации в случае неисполнения обязательства со стороны должника.

В качестве самостоятельного способа обеспечения обязательства выступает и банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк дает кредитору обязательство уплатить по его требованию денежную сумму за должника.

Для охраны своих прав и интересов граждане могут использовать сразу несколько способов обеспечения исполнения обязательства.

Наиболее распространенным способом защиты своих прав является обращение граждан в суд. Об этом свидетельствует объем и динамика роста гражданских дел в судах общей юрисдикции за последние пять лет Приложение.

Кроме того, в гражданском судопроизводстве России в последние годы произошли качественные изменения, позитивные последствия которых пока еще в должной мере не осознаны. Принципиальным здесь является то, что на законодательном уровне сняты какие-либо ограничения права каждого обратиться за судебной защитой, и судебная практика к настоящему времени в целом полностью ориентирована на безусловное выполнение требований ст. 46 Конституции РФ, закрепившей неограниченное право судебной защиты в качестве конституционного принципа.

В последние годы структура гражданских дел существенно изменилась, появились совершенно новые категории дел - о защите избирательных прав, об обжаловании нормативных актов, любых действий и решений, нарушающих права и свободы, при отсутствии иного судебного порядка обжалования и многие другие.

Таким образом, суды общей юрисдикции реально становятся органом правосудия, осуществляющим судебный контроль за другими ветвями государственной власти, за всеми сферами жизни общества, все больше обеспечивая защиту прав и свобод человека.

С каждым годом поступление дел в суды общей юрисдикции увеличивается, возрастает их сложность, и это уже привело к тому, что правосудие в России становится все более дефицитным.

Вопрос выбора надлежащего способа защиты чрезвычайно актуален, особенно для гражданского процесса. Рассмотрим некоторые проблемы, встречающиеся при выборе надлежащего способа защиты.

Прежде всего, следует различать требования, возникающие из вещных правоотношений, и отграничивать их от требований, возникающих из обязательственных правоотношений.

Как известно, в Гражданском кодексе РФ традиционно выделяются способы защиты обязательственных прав и отдельно осуществляется правовое регулирование защиты вещных прав.

Поскольку обязательственные правоотношения зачастую возникают по поводу имущества (вещей), возникает резонный вопрос: не применимы ли к обязательственным правоотношениям в случае их нарушения вещно-правовые способы защиты?

Законодательство не предоставляет каких-либо преимуществ одному из названных гражданско-правовых способов защиты над другим (обязательственных над вещными, вещных над обязательственными). Также не установлено правил соотношения этих способов защиты, за исключением подп. 2 п. 1 ст. 1103 ГК РФ, в котором допускается субсидиарное применение норм о неосновательном обогащении к требованиям об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационному иску).