Правовое регулирование отношений, связанных с неплатежеспособностью предприятия, на примере России, Америки, Европы

Размещено на http://www.allbest.ru/

30

ПЕНЗЕНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ АРХИТЕКТУРЫ И СТРОИТЕЛЬСТВА

Институт экономики и менеджмента

Кафедра “Менеджмент"

Курсовая работа

По курсу “Антикризисное управление ”

Тема Правовое регулирование отношений, связанных с неплатежеспособностью предприятия, на примере России, Америки, Европы

Выполнил студент Чирков Александр

Группа Мен 51/з шифр з к 110901 `з'

Принял Шестернина О.И доцент

Пенза 2013

Содержание

Введение

1. Понятие несостоятельности

1.1 Признаки банкротства

1.2 Стадии развития явления банкротства

2. Регулирование несостоятельности предприятия в России

2.1 Процедура банкротства и функции арбитражного управляющего во Франции

2.2 Процедура банкротства в Германии

2.3 Регулирование банкротства в США

3 Сравнительный анализ современных систем законодательного регулирования несостоятельности, банкротства

Заключение

Список литературы

Введение

несостоятельность банкротство неплатежеспособность регулирование

Возникновение понятия антикризисного управления в отечественной практике обусловлено введением правового регулирования деятельности хозяйствующих субъектов, характеризуемой явлениями финансовой несостоятельности (банкротства). Потребность такого рода регулирования как новой сферы отношений макросреды в условиях реформирования экономики России отвечает интересам целевой ориентации заинтересованных сторон:

- государства - в создании правового поля для осуществления мер оздоровления структур, не адаптируемых или плохо адаптируемых в условиях рынка;

- собственников - в осуществлении возможностей развития в условиях реальной конкуренции.

Эта сфера отношений, являясь нововведением в практике деятельности хозяйствующих субъектов, нуждается в методике их осуществления, базовых положениях.

По мнению западных юристов, для того, чтобы федеральный закон о банкротстве соответствовал требованиям рыночно ориентированного законодательства, он должен, как и другие современные нормативно-правовые акты, содержать возможности реорганизации и ликвидации предприятий-должников в рамках процедуры банкротства.

Процедура ликвидации должна быть ясно структурирована и соответствовать современным представлениям. Возложение ответственности за процедуру банкротства на суды и обучение (лицензирование) внешних управляющих Государственным органом по банкротству должно позволить в сравнительно короткое время ознакомить специализирующихся на этих вопросах людей, управляющих и юристов с новым законодательством о банкротстве. Единообразные процедуры банкротства служат тому, чтобы избежать возможных нарушений интересов участников процесса при применении различных процедур, как например, мирового соглашения или ликвидации. Кроме того, это единообразие позволяет продать бизнес предприятия.

Законодательство о несостоятельности является центром хозяйственного права любого государства, законодательная, судебная и исполнительная власти которого проводят целенаправленную политику по формированию и поддержанию цивилизованных традиций делового оборота. Законодательное регулирование банкротства направлено, прежде всего, на разрешение конфликта между должником и кредитором, в результате чего происходит укрепление расчетно-платежной дисциплины в экономике в целом. Поэтому с развитием в России рыночных отношений институт банкротства неизбежно займет в нашей экономической жизни такое же место, какое он занял во всем мире.

Целью данной работы является исследование зарубежного опыта антикризисного управления.

Задачи работы:

- раскрыть понятие антикризисного управления с точки зрения зарубежной практики;

- охарактеризовать основные подходы к определению несостоятельного предприятия, используемые в зарубежной практике;

- проанализировать функции арбитражных управляющих и процедуру банкротства в некоторых развитых странах.

1. Понятие несостоятельности

1.1 Признаки банкротства

Институт несостоятельности (банкротства) является неотъемлемой частью правовой системы любого государства с рыночной экономикой. Вопросы, связанные с невозможностью оплатить поставленные товары, оказанные услуги, вернуть деньги, взятые в долг у ростовщика, возникли практически одновременно с появлением товарно-денежных отношений.

На протяжении всей своей истории люди изучали рынок и все его воз-можные закономерности, учились строить различные его модели и всячески его совершенствовать. Однако, несмотря на все действия, направленные на прогнозирование рынка, проведение маркетинговых исследований, эта проблема преследует нас и сегодня.

Ни для кого не секрет, что на рынке постоянно возникают и исчезают всевозможные физические и юридические лица, осуществляющие самостоя-тельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Субъекты рынка постоянно взаимодействуют, вступают во всевозможные отношения.

Неотъемлемой частью всей системы взаимоотношений является неспособность одного или нескольких участников исполнить взятые на себя добровольно, а равно возложенные на них в принудительном порядке обязательства. Именно в этой неспособности исполнить обязательства и заключается весь предпринимательский риск.

Несмотря на развитие и совершенствование системы хозяйствования, многообразие форм собственности, все правовые системы приводят к одному очень простому выводу - по долгам необходимо платить. Но вот как платить, какие действия необходимо предпринять для наиболее полного исполнения обязательств должника - и есть самый спорный вопрос.

Полагают, что слово "банкротство" пришло из средневековой Италии (bankarupta), видимо, образовавшись либо от bank broken, либо от bench broken (клиенты переворачивали стол, на котором неудачливый торговец менял деньги на площади либо просто торговал).

Реализация механизма банкротства в практике зарубежных стран началась еще с той эпохи, когда несостоятельные должники попадали в рабство к своим кредиторам. С течением времени такая потеря свободы уступила место наказаниям государственным. Начали учитывать степень вины несостоятельного должника в соответствии с уточнением качества признака или действий, приведших к этому результату.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбит-ражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требо-вания кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Закона о банкротстве).

Денежное обязательство представляет собой обязанность должника упла-тить кредитору определенную денежную сумму. Предметом денежного обязательства является уплата кредитором должнику денежной суммы. Основаниями возникновения таких обязательств могут быть гражданско-правовые сделки и (или) иные, предусмотренные ГК РФ, основания (например, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения). Под обязанностью по уплате обязательных платежей понимается обязанность по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет со ответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, определенных законодательством РФ.

Признаком банкротства является необходимая и достаточная совокупность формальных и материальных правовых фактов, дающих возможность суду признать лицо банкротом. Признаки банкротства определены Законом о банкротстве по-разному для граждан и юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредито-ров по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обяза-тельных платежей, если соответствующие обязательства и обязанности не ис-полнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть ис-полнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. В основу признаков банкротства гражданина положен принцип неоплатности, т.е. превышение кредиторской задолженности и задолженности по обязательным платежам над стоимостью его имущества.

Юридическое лицо и индивидуальный предприниматель считаются не-способными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и обязанности не исполнены ими в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Определение признаков банкротства юридических лиц и индивидуальных предпринимателей базируется на принципе неплатежеспособности.

Его суть состоит в презумпции невозможности должника удовлетворить требования кредиторов или произвести обязательные платежи в бюджет либо внебюджетные фонды, если он не выполняет это в течение длительного (свыше трех месяцев) времени.

Состав и размер денежных обязательств и платежей определяется на дату подачи заявления в арбитражный суд. Особые правила определения состава и размера установлены для обязательств, возникших до принятия судом заявления о признании должника банкротом, но заявленных после принятия такого заявления.

Так, если соответствующие требования заявлены после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом, то их состав и размер определяются на дату открытия конкурсного производства. Если де-нежные обязательства или обязательные платежи выражены в иностранной валюте, то их размер определяется в рублях по курсу, установленному Банком России, на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Закон о банкротстве устанавливает правила подсчета размера денежных обязательств и обязательных платежей для определения наличия признаков банкротства. Так, при определен размера денежных обязательств учитываются: задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, вследствие причинения вреда имуществу кредиторов.

Из кредиторской задолженности исключаются обязательства перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору. Кроме того, исключаются внутренние обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающие из такого участия (например, право на получение дохода от деятельности организации). Не учитываются при определении наличия признаков банкротства: подлежащие применению за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени); проценты за просрочку платежа; убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства; иные имущественные или финансовые санкции.

По таким же правилам определяется размер обязательных платежей. Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

1.2 Стадии развития явления банкротства

Мировая история банкротства включает достаточно длинные периоды различных оценок неуплаты долгов и разных форм воздействия в отношении должников. Обычно выделяют четыре сравнительно обособленных периода отношений к должникам:

1) "жесткий" - он простирается от зарождения экономической цивилизации и до XX в. и характеризуется крайними мерами наказания должников. Период жестокого обращения к должникам в римском и английском праве. За невозвращение дога предусматривалась смертная казнь. До II века нашей эры неуплата долга считалась незаконной, без различения должников на обычных и несостоятельных. Эта мера до сих пор применяется в странах Азии и Ближнего Востока.;

2) "осмотрительный" - его наступление связывают с появлением в середине XVI в. законодательства о несостоятельности, в котором последнее трактуется как явление, сопутствующее коммерческой деятельности. Первоначальные правовые акты содержали жесткие нормы уголовного характера. Однако даже самые суровые меры применяемые к несостоятельным должникам не могли предотвратить банкротств. Более того должник, под страхом наказания, продолжал свою деятельность. Со временем количество норм гражданско- правового характера увеличилось, законодательство стало более цивилизованным;

3) "справедливый" (вторая половина XVIII -- начало XX в., его особенность -- в стремлении к справедливому распределению имущества должника между кредиторами, в предоставлении освобожденному от долгов банкроту возможностей возобновления предпринимательской деятельности);

4) "гуманный" (это современный период оценок несостоятельности и форм и методов работы с банкротами).

Основное содержание современного ("гуманного") подхода к должникам заключается в глубоко дифференцированном анализе состояния дел в кризисных организациях, поиске путей и средств сохранения их жизнедеятельности. Этот подход имеет целью защиту следующих субъектов отношений:

кредиторов -- от недобросовестного должника;

кредиторов -- от недобросовестных кредиторов;

должника -- от недобросовестных кредиторов;

стремящегося к развитию должника -- от формально-бюрократических действий должностных лиц.

5) В надвигающуюся эпоху глобализации наступит следующая стадия развития явления банкротства - "консолидационная".

Для законодательства США и Японии характерна его направленность на восстановление функций обанкротившихся фирм, поддержка их усилий по реабилитации путем урегулирования интересов кредиторов. В целом институты банкротства в США, Японии и Франции можно квалифицировать как радикально поддерживающие должников, что не скажешь о британском и современном российском законодательстве.

2. Регулирование несостоятельности предприятия в России

Банкротство регулируется Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Он внес существенные изменения как в процедуру банкротства, так и в его понятие; соответственно, изменилось и толкование уголовно - правовых норм, связанных с банкротством.

В законе содержится четкое определение самого понятия несостоятельности (банкротства): это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Поэтому то и дело встречающиеся утверждения специалистов типа: "как видно из баланса, предприятие является банкротом" - ни что иное, как расхожий литературный оборот. У предприятия может быть неудовлетворительная структура баланса, у него могут быть явные признаки банкротства, но признать его банкротом может только арбитражный суд (или сам должник может объявить себя банкротом, но с согласия кредиторов). Признаком банкротства юридического лица по новому закону считается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Следует отметить, что в законодательстве некоторых государств используется критерий неоплатности, требующий анализа баланса должника (например, по германскому законодательству критерием несостоятельности должника наряду с неплатежеспособностью признается и "сверхзадолженность", то есть недостаточность имущества должника для покрытия всех его обязательств), однако указанный критерий, как правило, применяется дополнительно к критерию неплатежеспособности (ликвидности) и служит главным образом основанием выбора процедуры, применяемой к неплатежеспособному должнику, ликвидационной или реабилитационной.

По этому же пути идёт российский Закон о несостоятельности (банкротстве): должник юридическое лицо или предприниматель может быть признан банкротом в случае его неплатежеспособности, но наличие у него имущества, превышающего общую сумму кредиторской задолженности, является свидетельством реальной возможности восстановить его платежеспособность и, следовательно, может служить основанием для применения к должнику процедуры внешнего управления.

Для определения наличия признаков банкротства должника принимается во внимание размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, обязательств по выплате авторского вознаграждения, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника юридического лица, вытекающих из такого участия. Подлежащие уплате за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства неустойки (штрафы, пеня) не учитываются при определении размера денежных обязательств. Размер обязательных платежей принимается во внимание без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций.

Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением денежных обязательств обладают должник, кредитор и прокурор, а в случае неисполнения обязанности по уплате обязательных платежей также налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральным законом органы. Должник имеет право обратиться в арбитражный суд с заявлением о своей несостоятельности в предвидении банкротства (т.е., при наличии признаков ухудшения экономического положения, обстоятельств, объективно свидетельствующих о том, что предприятие через определенное время не сможет выполнять свои обязательства). Это открывает возможность применения к нему восстановительных процедур. Их эффективность тем выше, чем раньше должник обратится в суд (результатов логичнее ждать в период, когда экономическое состояние еще может быть стабилизировано).

Однако предприятие-должник, чье экономическое положение достаточно стабильно (а значит, финансовые сложности являются временными) имеет возможность избежать судебного разбирательства путем осуществления мер по предупреждению банкротства организаций, предусмотренных гл. II Закона.

Таким образом, в основе понятия банкротства лежит презумпция, согласно которой участник имущественного оборота (юридическое лицо), не оплачивающий полученные им от контрагентов товары, работы, услуги, а также не уплачивающий налоги и иные обязательные платежи в течение длительного срока (более трех месяцев), не способен погасить свои обязательства перед кредиторами. Чтобы избежать банкротства, должник должен либо погасить свои обязательства, либо представить суду доказательства необоснованности требований кредиторов, налоговых или иных уполномоченных государственных органов.

Арбитражный суд, при наличии достаточных оснований, возбуждает производство по данному делу. При отсутствии признаков банкротства арбитражный суд отказывает в удовлетворении соответствующего заявления о банкротстве должника. Однако наличие таких признаков (неспособность должника в данный момент погасить денежные обязательства и уплатить налоги в бюджет и внебюджетные фонды) вовсе не означает, что должник как банкрот будет подлежать обязательной ликвидации. Помимо процедуры конкурсного производства, применяемой при ликвидации должника - юридического лица, к нему могут быть применены и иные процедуры.

Закон предусматривает ряд процедур, способствующих восстановлению платежеспособности должника, а именно:

- досудебную санацию (ст.31 Закона) - предоставление должнику финансовой помощи, достаточной для погашения денежных обязательств и восстановления платежеспособности;

- мораторий на удовлетворение требований кредиторов (ст.95 Закона);

- возможность заключения мирового соглашения на любой стадии процесса (ст.150 Закона);

- иные меры, которые могут способствовать достижению вышеназванных целей (ст.109 Закона).

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение.

Мировое соглашение должно содержать положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации.

2.1 Процедура банкротства и функции арбитражного управляющего во Франции

Французское законодательство о банкротстве предусматривает как процедуры реабилитации несостоятельного должника, так и его банкротства (принудительной ликвидации).

По французскому законодательству, банкротом может быть признано как физическое лицо, так и юридическое («любой коммерсант, ремесленник, а также любое юридическое лицо частного права»). Интересно, что в определении субъектов несостоятельности физические лица упомянуты прежде, что, видимо, зависит от исторических факторов. (В законодательстве дореволюционной России при определении субъектов несостоятельности также в основном имели в виду частных лиц, разъясняя в дальнейшем, что несостоятельным может быть признано и юридическое лицо). Рассмотрением дел о несостоятельности занимаются в основном коммерческие суды.

При разбирательстве интересы должника и кредитора представляют разные лица (по Закону 1967 года, назначался судом и контролировал ход разбирательства один поверенный). Очевидно, что интересы должника и кредиторов зачастую противоположны, и один человек не может одновременно эффективно защищать их. Интересы должника представляет судебный администратор. (В дальнейшем будет указано, что в определенных случаях интересы должника могут представлять должностные лица предприятия-должника). Его основной задачей является сохранение производственных возможностей предприятия. С этой целью он отвечает за управление предприятием-должником в период судебных разбирательств, контролирует дебиторскую задолженность, поддерживает хозяйственную деятельность предприятия.

Свои действия судебный администратор осуществляет согласуясь с имущественным положением должника. Судебный администратор может предоставить предприятие третьей стороне для арендного ведения дел и использовать полученные от доходы для покрытия долга.

Представитель кредиторов защищает права и интересы лишь кредиторов предприятия. Он составляет список кредиторов предприятия, включая иски работников, анализирует деятельность предприятия и, исходя из результатов деятельности, может просить суд дать распоряжение о прекращении этой деятельности или расторжении соглашения об арендном управлении.

Во Франции функции арбитражных управляющих в различных процедурах выполняют судебный администратор (administrateur judiciare), уполномоченный ликвидатор (mandataires-liquidateurs) и судебный уполномоченный (juge commissaire). Согласно закону, процедуры финансового оздоровления (реабилитации должника) осуществляют администраторы, а процедуры банкротства -- ликвидаторы. Один и тот же человек не может совмещать обе эти профессии.

Судебный комиссар контролирует как ход осуществления всей процедуры, так и деятельность трех остальных лиц. Администратор процедуры, в соответствии с законом, обязан регулярно предоставлять судебному комиссару отчеты о своей деятельности, а также все затребованные им документы.

Основными функциями судебного комиссара являются:

- общий контроль за деятельностью администратора, представителя кредиторов и контролеров;

- участие в разработке плана финансового оздоровления, участие в исследовании должника (в том числе составление обязательных для ответов запросов в министерство финансов, налоговые и другие государственные органы);

- принятие решений при конфликтных ситуациях в вопросах включения в реестр требований отдельных кредиторов, управления должником, распоряжения его имуществом, разрешения трудовых споров.

В целом судебный комиссар играет роль некоего посредника между судом и участниками процедур финансового оздоровления и банкротства.

Закон о банкротстве устанавливает также профессиональный орган, обеспечивающий доступ к профессии администратора и налагающий на них профессиональную ответственность. Таким органом является Национальная комиссия администраторов, состоящая из одиннадцати членов (судей высшей квалификации, ученых и наиболее авторитетных администраторов) и вспомогательного персонала. Комиссия составляет «Национальный список администраторов», и только лица, представленные в этом списке, могут назначаться судами на процедуры финансового оздоровления. Профессия управляющего несовместима с какой-либо иной профессией, за исключением профессии юриста.

Уполномоченный ликвидатор должен выбираться из списка ликвидаторов (судебных уполномоченных по ликвидации предприятий -- mandataires judiciares а la liquidation des entreprises или уполномоченных ликвидаторов -- mandataires-liquidateurs). Список составляется комиссией, подчиняющейся апелляционному суду, в юрисдикции которого находится деятельность ликвидатора.

Вот некоторые из общих требований в отношении управляющего и ликвидатора в соответствии со статьями Декрета 1985 года. Они должны иметь достаточные гарантии нравственного поведения, обладать рядом специальных степеней и дипломов, иметь опыт работы по специальности (3 года), сдать экзамен на соответствие и быть моложе 65 лет.

Особое место при проведении процедуры банкротства занимает представитель работников. В его обязанности входит работникам в заявлении исков, защита этих исков при их оспаривании; суд должен учесть доводы представителя работников по вопросам исполнения судебным администратором его функций, одобрения реорганизационного плана, сокращения рабочих мест, передачи имущества. При ликвидации предприятия-должника представитель работников высказывает свое мнение по поводу продажи производственных единиц. При несогласии с решением суда представитель работников может подать на апелляцию.

2.2 Процедура банкротства в Германии

В Германии дела о банкротстве и несостоятельности рассматриваются исключительно в судебном порядке. Роль судов по делам о несостоятельности выполняют местные суды (Amtsgerichte).

Дело о несостоятельности в ФРГ может быть открыто в отношении любого лица, независимо от осуществления им предпринимательской деятельности, оказавшегося неспособным платить долги. Как уже говорилось, для возбуждения судом производства по делу о несостоятельности в ФРГ необходим лишь факт неплатежей, без определения минимальной суммы задолженности. Дела данной категории рассматривают все гражданские суды.

Собрание кредиторов, по законодательству ФРГ и Франции, созывается после вынесения решения суда, признающего должника несостоятельным. Практика показывает, что ликвидация предприятий обычно связана со значительными потерями для кредиторов, акционеров и государства, которые не компенсируются продажей имущества соответствующей фирмы. Поэтому обычно кредиторы, особенно если ими являются банки или иные кредитные учреждения, определяют дальнейшие действия в отношении предприятия-должника еще на начальной стадии неплатежей. При этом возможные варианты рассматриваются в такой последовательности:

1 - возможность сохранения предприятия и урегулирования задолженности;

2 - добровольная ликвидация предприятия;

3 - принудительная ликвидация по решению суда.

По принятии первоочередных мер создается комитет по реструктуризации предприятия, состоящий из специалистов в различных отраслях хозяйственной деятельности, проводящий детальный анализ состояния предприятия и выдвигающий предложения по дальнейшей судьбе предприятия. Решающим критерием является качество продукции, рыночный спрос на нее, экономичность производства и другие “реально-экономические” параметры.

Если положение безнадежно - кредитные отношения с должником разрываются и инициируются процедуры по признанию предприятия несостоятельным в судебном порядке.

При принятии решения о возможности восстановления платежеспособности предприятия разрабатывается дальнейший план, сопровождающийся, как правило, уступками со стороны кредиторов в виде частичного отказа от требований, которые могут быть переоформлены в ссуды на новых условиях.

Реструктуризация предприятия проводится путем изменения его организационной и производственной структуры с целью приспособления к изменяющимся рыночным условиям, концентрации усилий предприятия на развитии тех сфер деятельности, которые приносят предприятию основную часть прибыли.

При рассмотрении дела о несостоятельности в суде и при установлении факта неплатежеспособности должника существует два варианта развития событий - заключение мировой сделки между должником и кредиторами относительно выплаты долгов или процедура конкурсного производства.

После официального начала процедуры банкротства судом по делам о банкротстве и назначения конкурсного управляющего последний должен решить, стоит ли продолжать/реорганизовать деятельность должника или ее необходимо ликвидировать. Надзор за деятельностью конкурсного управляющего является исключительной компетенцией судов.

Если конкурсный управляющий не выполняет своих обязанностей, то суд имеет право после предварительного уведомления конкурсного управляющего наложить на него штраф. Это положение применяется также в отношении отстраненных от должности конкурсных управляющих, которые не справились с передачей активов, и в отношении так называемых предварительных конкурсных управляющих.

Конкурсным управляющим не требуется получения лицензии для осуществления деятельности. Сфера их деятельности определяется Законом о банкротстве.

Предварительные управляющие должны предпринимать все необходимые меры в пределах полномочий, предоставленных им судом.

Для назначения конкурсных управляющих не существует никаких специальных юридических требований.

Должность конкурсного управляющего сама по себе не считается профессией. В соответствии с немецким Законом о банкротстве конкурсный управляющий должен соответствовать только следующим требованиям: являться физическим лицом, которое имеет надлежащую квалификацию, в частности -- опыт предпринимательской деятельности, и которое является независимым по отношению к должнику и кредиторам.

На практике конкурсными управляющими чаще всего назначаются юристы. Суды составляют списки всех юристов, которых они считают компетентными и правомочными для осуществления процедур банкротства. Обычно судьи при поиске конкурсного управляющего выбирают юриста из внутреннего списка своего суда. Как правило, новым юристам трудно попасть в такие внутренние списки.

2.3 Регулирование банкротства в США

В Соединенных Штатах дела о банкротстве законодательно регулируются на федеральном уровне -- Кодексом законов о банкротстве. Отдельные штаты не имеют законодательных полномочий в части банкротства.

Согласно американскому законодательству, существует пять типов процедур банкротства: ликвидация, реструктуризация муниципальной задолженности, реорганизация, реструктуризация задолженности семейных фермерских хозяйств с устойчивым годовым доходом, реструктуризация задолженности частного лица с устойчивым доходом. Из них такие процедуры, как ликвидация и реорганизация, применяются к банкротству юридических лиц (корпораций). Надзор и судебное производство по процедурам банкротства в США осуществляют федеральные суды по делам о банкротстве -- специализированные суды, входящие в состав федеральных окружных судов США.

В США к несостоятельным должникам могут применяться следующие меры:

- реорганизация (перестройка финансов, погашение долгов, выплата дивидендов) осуществляется самим должником, но в случае выявления с его стороны обмана или некомпетентности собрание кредиторов может назначить для проведения реорганизации временного управляющего;

- ликвидация в процессе конкурсного производства проводится временным управляющим, выбираемым собранием кредиторов и подотчетным ему;

- меры, предусмотренные нормативными актами по отношению к должникам, не попадающим в сферу действия закона 1979 года.

С завершением конкурсного производства в Англии и США должник освобождается от своих долгов, за некоторым исключением (взыскания по алиментам, требования о возмещении вреда и т.п.).

Освобождение от долгов в процессе конкурсного производства имеет значение лишь для физических лиц. Юридические же лица прекращают свое существование с завершением конкурсного производства.

Специальный орган, занимающийся административным управлением дел о банкротстве, входит в состав министерства юстиции и называется Исполнительное бюро федеральных управляющих США. Оно выступает в качестве «надсмотрщика за процедурой банкротства» от лица генерального прокурора США. Его члены, федеральные управляющие, являются служащими федерального правительства и назначаются генеральным прокурором.

Федеральные управляющие выполняют множество надзорных и административных обязанностей, возникающих из процедуры банкротства.

Основная их функция заключается в надзоре за ходом банкротных процессов. Они отвечают за назначение и надзор за деятельностью частных управляющих конкурсной массой (частных работников, управляющих конкурсной массой имущества должника), передают дела в органы следствия, обеспечивают своевременность и профессионализм управления конкурсной массой имущества и следят за тем, чтобы профессиональные гонорары были разумными, а также назначают комитеты кредиторов и созывают их собрания в процедурах реорганизации предприятий.

В делах по ликвидации сразу же после подачи заявления о банкротстве федеральный управляющий обязан назначить временным управляющим незаинтересованное лицо, входящее в состав объединения управляющих.

Временный управляющий исполняет свои обязанности до назначения или избрания постоянного, которого кредиторы должны избрать на первом собрании кредиторов. Если управляющий не избран кредиторами, то временный управляющий, назначенный федеральным управляющим, становится постоянным управляющим.

Кандидат на должность управляющего должен быть адвокатом, бухгалтером, банкиром или кризисным управляющим, допущенным к введению в должность, и отвечать условиям, указанным в Кодексе законов о банкротстве.

В Соединенных Штатах Америки для получения правовой защиты от кредиторов должникам никак не надо демонстрировать свою несостоятельность, однако, большинство западных систем устанавливает определенные критерии несостоятельности, основанные, прежде всего, на стандарте потока денежных средств.

Английская, французская и немецкая системы базируются на нехватке ликвидности, что позволяет избежать трудностей, связанных с бухгалтерскими оценками активов и пассивов для составления баланса, а также с возможной ненадежностью баланса.

В частности, необходимо принять во внимание тот факт, что несостоятельный, а иногда нечестный должник может содержать свою отчетность в кажущемся порядке.

В любом случае должники, имеющие нормальную структуру баланса, обычно в состоянии привлечь средства для решения временной проблемы низкой ликвидности, а неспособность должника погасить долг указывает на его угрожающую балансовую ситуацию, что также свидетельствует в пользу того, что одного критерия потока денежных средств вполне достаточно.

3. Сравнительный анализ современных систем законодательного регулирования несостоятельности, банкротства

Характеризуя общемировые тенденции в области кризисности и банкротства, можно отметить, что они имеют стремление к гуманизации по отношению к производственным фирмам, что, однако, не сопровождается попустительством к их безответственности и пренебрежением интересов кредиторов (тех, кто преодолел в себе "предпочтение ликвидности" и пустился в рисковое дело содействия бизнесу, благодаря чему появляются рабочие места и прирастает общественное благо). Постепенно вырабатывается единообразный интернациональный подход к регулированию процессов банкротства по линии дифференциации исхода кризисности и расширения возможностей выбора процедуры преодоления банкротства.

Следует заметить, что одним из субъектов указанного тенденционального явления выступает довольно обширная практика регулирования банкротств и преодоления кризисности производственных фирм в России.

В России готовится проект закона "О банкротстве физических лиц". Он вступил в силу с 1 января 2009 года, а предлагаемый механизм банкротств во многом повторяет положения законодательств о частных банкротствах, действующих в Европе и США. Любые законодательства о банкротстве так или иначе предусматривают для начала возможность реструктуризации, то есть нового графика погашения накопленных человеком долгов на какой-то период времени - 3 года, 5 лет и даже больше. В российском законопроекте 5-летний период.

Процедуру банкротства начинают уже в тех случаях, когда должник или не представляет сам, или не соглашается на предложенный ему другими (например, арбитражным управляющим) план реструктуризации накопленных долгов, а также тогда, когда уже начатая реструктуризация не удалась.

Инициировать процедуру банкротства, как следует из большинства законодательств, в том числе - будущего российского закона, могут как кредиторы, так и сам должник. В Германии, например, общая сумма претензий кредиторов, как таковая, особой роли при этом не играет. А легальным поводом для начала процедуры банкротства можно считать ситуацию, когда должник оказывается не в состоянии выплатить кредитору в течение четырех недель 10% от суммы текущих требований по задолженности.

То есть 10% не от всей суммы долга, разумеется, а лишь от текущих платежей, в отношении которых кредитор и предъявляет требования. В таких случаях, по немецкому закону, должник обязан сам заявить о своем банкротстве.

В Соединенных Штатах процедуру банкротства обычно начинают сами должники, хотя могут и кредиторы. В штате Нью-Йорк, например, один или несколько кредиторов могут обратиться в суд с требованием признать их должника банкротом, если сумма накопленной им задолженности превысила 13 тысяч 475 долларов.

Российский закон предусматривает, что процедура банкротства инициируется в тех случаях, когда общая сумма просроченной задолженности превысит 100 тысяч рублей, то есть чуть больше 4 тысяч долларов по текущему курсу. Российский законопроект исходит также из того, что человек может объявлять себя банкротом не чаще чем один раз в пять лет. Это меньше, чем в Германии или в США.

В Германии процедура банкротства частных лиц длится, как правило, около семи лет. Это "период благонравного поведения", когда опекун банкрота, назначенный решением суда, распоряжается имуществом должника с тем, чтобы по возможности удовлетворить претензии кредиторов. По окончании этого периода должник еще пять лет не имеет права объявлять себя банкротом.

Этого может не допустить и суд. Он прежде всего проверяет заявление должника на предмет правдивости информации о его финансовом положении. Если выяснится, что информация ложная, человеку просто не позволят объявить себя банкротом. Даже если со времени его предыдущего банкротства уже прошли предусмотренные законодательством США восемь лет. Суд может посчитать, что должник пытается злоупотребить законом. Например, набрал кучу кредитов как раз перед тем, как подать заявление о банкротстве. То есть и не собирался их возвращать.

Одно из ограничений, которые содержит любое законодательство о частных банкротствах, - продать в счет погашения долга кредиторам можно далеко не все имущество должника. Новый российский закон, как и законодательства Германии или США, содержит, в частности, норму, по которой не может быть продано жилище должника, если оно у него единственное. Неизвестно, правда, как авторы российского законопроекта предлагают поступать в тех случаях, когда эта "единственная" квартира должника - немалых размеров. В Германии должнику с большим домом или просторной квартирой, будь это личная собственность или арендованная, однозначно придется распрощаться и переехать в маленькую квартирку. Но небольшую собственную квартиру ему, конечно, оставят. В США максимальная стоимость жилья банкрота, которое ему сохранят, определяется законодательством того или иного штата.

Кроме того, банкроту - в России, США или Германии - сохранят и предметы домашнего обихода, и определенную часть заработка, и то имущество, которое ему необходимо для работы. В Германии, например, обанкротившемуся сохраняют ежемесячный доход около 1000 евро - как прожиточный минимум. Кроме того, в счет погашения долгов нельзя продавать те предметы, которые просто обеспечивают цивилизованный образ жизни. К таковым относят мебель, телевизор, радиоприемник, недорогую аудиосистему, холодильник, кухонную плиту, а также кухонные и другие принадлежности быта. Все остальное имущество описывается или арестовывается. Бывают случаи, когда банкроту в Германии оставляют его автомобиль, если он сможет доказать, что уже нашел новую работу, а добираться до нее общественным транспортом слишком сложно. Ведь опекун понимает, что часть новой зарплаты должника пойдет именно на погашение старых долгов. Другими словами, обанкротившегося нельзя лишать элементарного жизненного комфорта и тем самым превращать его в бездомного. В отношении личного автотранспорта в России пока предлагается более жесткое решение: автомобиль оставят банкроту лишь в том случае, если он необходим ему в связи с инвалидностью. В США, как и в Германии, предлагаются на этот счет более мягкие условия. Здесь не станут продавать автомобиль банкрота, если он стоит менее 2,5 тысячи долларов. Не продадут его и в том случае, если общая цена не превышает 10 тысяч долларов, но из которых банкрот уже успел выплатить 2 тысячи. Это - средние по стране юридические нормы, они разнятся от штата к штату.

В России только за три первых месяца 2009 года общий объем потребительских кредитов, предоставленных частным лицам, увеличился на 9,5%. А доля просроченной задолженности в общей сумме этих кредитов увеличилась за то же время на 4%.

Заключение

Законодательство о банкротстве в Европе и США нацелено на содействие реструктуризации неэффективных предприятий или их цивилизованному выводу с рынка. Как показывает практика, одним из ключевых элементов современной системы экономической несостоятельности является наличие государственного органа с конкретными обязанностями по вопросам банкротства.

В полномочия государственных органов по банкротству в зарубежных странах входит не только разработка законодательства, но и организация системы подготовки, оценки профессионального уровня, лицензирования специалистов, а также контроль таких аспектов деятельности арбитражных управляющих, как соблюдение профессионально-этического кодекса, отчетность по выявленным активам, соответствующее распределение средств от реализации активов, сохранение или аннулирование бухгалтерской отчетности, получение вознаграждения строго в соответствии с утвержденной шкалой и правилами его одобрения.

Также в некоторых странах в обязанности государственных органов входит осуществление функций конкурсного управляющего в случае ликвидации предприятий с малыми активами. Главной функцией специалиста по вопросам несостоятельности (антикризисного управляющего) является обеспечение квалифицированной помощи в процессе управления реорганизуемым либо ликвидируемым должником.

Законодательство большинства стран с рыночной экономикой предусматривает процедуру обязательной экзаменации антикризисных управляющих.

За рубежом зачастую практикуется создание профессиональных фирм арбитражных управляющих или специализированных отделов в юридических, бухгалтерских или консалтинговых фирмах, которые занимаются банкротствами.

Основные принципы деятельности арбитражных управляющих в зарубежных странах состоят в следующем: специалистов по несостоятельности никогда не заставляют принимать назначение против их воли; им не запрещают работать более чем над одним делом одновременно; они имеют право привлекать дополнительных антикризисных консультантов за счет предприятия-должника; они несут ответственность за выполнение своей работы ненадлежащим образом и зачастую страхуют свою ответственность, однако ни при каких случаях они не отвечают по долгам, возникшим у предприятия-должника до их назначения.

Несмотря на то что в законодательствах о банкротстве развитых стран много общего, в каждой стране существуют свои особенности как в деятельности регулирующего органа, так и в деятельности арбитражных управляющих. В частности, лица, имеющие статус, аналогичный российским арбитражным управляющим, имеют различные функции в зависимости от банкротных процедур и в разных странах должны соответствовать различным профессиональным требованиям.

Западными юристами не рекомендуется использование "мягких", половинчатых процедур под контролем должника, в частности, "наблюдения".

Такие процедуры приводят ко многим негативным последствиям системы управления должником, например, к тактическому маневрированию руководства должника с целью сохранения контроля над предприятием, а также к увеличению нагрузки на суды.

Западные эксперты также рекомендуют разработать в России в рамках законодательства по банкротству систему мер против ненадлежащего выполнения руководителями предприятий своих функций и установить порядок дисквалификации руководителей, персонально ответственных за доведение своего предприятия до банкротства.

Список использованной литературы

1. Аистова М.Д. Реструктуризация предприятий: вопросы управления. Стратегии, координация структурных параметров, снижение сопротивления преобразованиям. - М.: «АльпинаПаблишер», 2007.

2. Антикризисное управление: Учеб. для ВУЗов эконом. спец. /Под ред. Э.М. Короткова. - М.: ИНФРА-М, 2008.

3. Антикризисное управление: Учеб. пособие. / Под ред. Э.С. Минаева, В.П. Пагушина - М.: Издательство «ПРИОР», 2008.

4. Антикризисное управление: Учеб. Пособие: в 2 т. Т.2.: Экономические основы / Отв. ред. Г.К. Таль. - М.: ИНФРА-М, 2007.

5. Антикризисный менеджмент / под. Ред. А. Грязновой. - М.:ЭКМОС, 2007.

6. Базаров Г.З., Беляев С.Г., Белых Л.П.Теория и практика антикризисного управления: Учебник для вузов- М.: Закон и право, ЮНИТИ, 2006.-С.81.

7. Корнушенко Е. Современные проблемы применения института экономической несостоятельности // Финансовый менеджмент. - 2004. - №3.

8. Коротков Э. Антикризисное управление: учебн.- Москва, Инфра-М, 2007.

9. Кошкин В.И. Антикризисное управление. Учебник. - М.: ИНФРА-М, 2007.

10. Митин А.Н., Фёдорова А.Э., Токарева Ю.А., Овчинникова А.В. Антикризисное управление персоналом организации.-М.-2006.

11. Стивенсон В. Дж. Управление производством: Пер. с англ. - М.: ЗАО «Издательство БИНОМ». 2008.

12. Сурин В.В. Антикризисное управление: практическое использование идеальных ресурсов // Менеджмент в России и за рубежом - 2004. - №3.

Размещено на Allbest.ru