Теория государства и права

Принципами организации и функционирования механизма современного государства являются: приоритет прав и свобод человека и гражданина; демократизм; разделение властей; законность; гласность; профессионализм; принцип ответственности; принцип соподчиненности; принцип сочетания коллегиальности и единоначалия; принцип сочетания выборности и назначаемости.

Структура механизма государства:

1) государственные органы, которые находятся в тесной взаимосвязи и соподчинении при осуществлении своих властных функций.

2) государственные организации - призваны осуществлять охранительную деятельность государства (вооруженные силы, милиция, служба безопасности и т.д.).

3) государственные учреждения - властными полномочиями не обладают, а осуществляют практическую деятельность по выполнению функций государства в социальной, научной сферах (библиотека, больница, почта и т.д.).

4) государственные предприятия - властными функциями не обладают, а осуществляют хозяйственно-экономическую деятельность.

5) государственные служащие (чиновники) - специально занимающиеся управлением.

6) Организационные и финансовые средства, необходимые для осуществления деятельности государственного аппарата.

10. Органы государственной власти: понятие, признаки, виды

Орган государства - это звено государственного аппарата, уполномоченное осуществлять государственную власть в обществе и наделенное определенными властными полномочиями, необходимыми для решения конкретных задач управления.

Признаки:

1) основное назначение государственного органа - реализация государственной власти, решение тех или иных управленческих задач в обществе;

2) является легальным институтом, так как формируется и действует на основе соответствующих юридических документов (конституции, закона, подзаконного акта);

3) выступает легитимным институтом, поскольку его авторитет и властные полномочия добровольно или вынужденно признаются большинством людей;

4) имеет соответствующую компетенцию - совокупность законодательно закрепленных властных полномочий (издание соответствующих юридических актов, применение в случае необходимости мер убеждения, воспитания, поощрения, а также принудительной силы);

5) состоит из государственных служащих и соответствующих структурных подразделений (отделов, управлений и пр.) и имеет необходимую материальную базу (здания, транспорт, техника и пр.), а также финансовые ресурсы, необходимые для реализации компетенции.

Виды органов:

- по порядку образования органы государства делятся на органы, избираемые народом (парламент, президент), и органы, формируемые другими государственными органами (правительство, суды).

- по форме реализации государственной деятельности их можно подразделить на законодательные (обобщающее название - парламенты), исполнительные (правительства, министерства, службы, комитеты, администрации), судебные (конституционные, обычные, административные, военные, арбитражные суды) и контрольно-надзорные (прокуратура, счетная палата, ревизионные комиссии и т.п.);

- по иерархии государственные органы делятся на центральные и региональные (местные);

- по порядку осуществления компетенции - на коллегиальные (парламент) и единоличные (президент);

- по срокам реализации полномочий - на постоянные (суд, прокуратура, полиция) и временные (временная администрация);

- по характеру компетенции - на органы общей (широкой) компетенции (правительство) и органы специальной (узкой) компетенции (министерства, службы).

11. Место и роль государства в политической системе общества

Политическая система общества - это упорядоченная на основе права и иных социальных норм совокупность институтов (государственных органов, политических партий, движений, общественных организаций и т.п.), в рамках которой проходит политическая жизнь общества и осуществляется политическая власть.

Структура политической системы состоит из следующих элементов:

1) политическая организация (совокупность государственных органов, политических партий, общественных организаций, движений и объединений, трудовых коллективов, групп давления и прочих субъектов политики);

2) политическое сознание, характеризующее психологию (обыденные, несистематизированные представления о политике и власти) и идеологию (политические теории, доктрины, учения, программы) политической жизни;

3) политические, правовые, идеологические и нравственные нормы, регулирующие процесс организации политической власти;

4) политические отношения - это реально существующая связь между субъектами политической системы, которая складывается по поводу политической власти и регулируется политическими нормами;

5) политическая культура, под которой понимается система политических идей, принципов, убеждений и форм деятельности участников политической жизни в совокупности с накопленным политическим опытом;

6) политическая практика - это разнообразная деятельность субъектов политического процесса, направленная на организацию и осуществление государственной власти, выражающаяся в форме политической активности, а также политической пассивности либо политического отчуждения.

Государство занимает центральное, ведущее место в политической системе общества, т.к.:

- выступает в качестве единственного официального представителя народа, объединяемого в пределах его территории по признаку гражданства;

- является единственным носителем суверенитета;

- обладает специальным аппаратом (публичной властью), предназначенным для управления обществом;

- обладает силовыми структурами (вооруженными силами, милицией и т.д.);

- обладает монополией на правотворчество;

- обладает специфическим набором материальных ценностей (государственная собственность, бюджет, валюта и т.д.).

12. Правовое государство: понятие и принципы. Проблемы формирования правового государства в российском обществе

Правовое государство - это такая организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений.

Можно выделить два основных принципа (две стороны сущности) правового государства, которые необходимо рассматривать во взаимосвязи:

1) наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина, создание для личности режима правового стимулирования (социальная, содержательная сторона). Это закреплено в ст. 2 Конституции РФ, где установлено, что "человек, его права и свободы являются высшей ценностью". Правовое государство должно последовательно исполнять свое главное предназначение - гарантировать каждому гражданину возможность всестороннего развития личности;

2) наиболее последовательное связывание с помощью права государственной власти, формирование для государственных структур правового режима ограничения (формально-юридическая сторона). Он воплощается в жизнь с использованием следующих способов, выступающих в качестве самостоятельных принципов:

- разделения власти на законодательную, исполнительную и судебную ветви с целью исключения злоупотреблений ею;

- федерализма, который дополняет горизонтальное разделение власти еще и разделением ее по вертикали;

- верховенства закона (закон, принятый верховным органом власти при строгом соблюдении всех конституционных процедур, не может быть отменен, изменен или приостановлен актами исполнительной власти);

- взаимной ответственности государства и личности.

Также правовое государство предполагает в качестве принципов высокий уровень правосознания и правовой культуры в обществе; наличие гражданского общества и осуществление контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права.

Проблемы формирования правового государства в российском обществе.

Если говорить о России, то в Конституции РФ закреплено, что "Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления" (ч. 1 ст. 1). И хотя в данной статье прямо указывается, что правовое государство уже "есть" в России, думается, это скорее пока лишь цель, к которой необходимо стремиться.

Процесс становления правовой государственности занимает длительное историческое время. Он совершается также вместе с формированием гражданского общества и требует целенаправленных усилий.

Правовое государство не вводится единовременным актом (даже если этот акт является демократической конституцией) и не может стать результатом чистого законодательства. Весь данный процесс должен быть органически пережит обществом, если оно для этого созрело.

Проблема здесь не только юридическая, необходимо коренное преобразование социально-экономической и политической систем.

Россия в современный период находится в состоянии кризиса, что обостряет те трудности и препятствия, которые стоят на пути движения к правовому государству. Среди них особое беспокойство вызывает бесперспективное положение в области прав человека, рост преступности, коррупция, расцвет бюрократизма и т.п.

Вместе с тем вряд ли чисто механическое заимствование западных идей (а идея правового государства - западного происхождения) привнесет в Россию согласие, порядок, демократию.

Поэтому, рассматривая современное развитие идей правового государства, следует избегать преувеличения ее роли и степени распространения. Сегодня правовое государство предстает в большей степени как конституционный принцип, лозунг, не получая пока своего полного воплощения в какой-либо стране. Ближе других к реализации данной идеи на практике подошли, например, такие государства, как Германия, Франция, Швейцария, США и др.

13. Гражданское общество: понятие, признаки и структура

Гражданское общество - это совокупность нравственных, религиозных, национальных, социально-экономических, семейных отношений и институтов, с помощью которых удовлетворяются интересы индивидов и их групп.

Признаки гражданского общества:

- наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина;

- самоуправляемость;

- конкуренция образующих его структур и различных групп людей;

- свободно формирующееся общественное мнение и плюрализм;

- всеобщая информированность и прежде всего реальное осуществление права человека на информацию;

- жизнедеятельность в нем базируется на принципе координации (в отличие от государственного аппарата, который построен на основе принципа субординации);

- многоукладность экономики;

- легитимность и демократический характер власти;

- правовое государство;

- сильная социальная политика государства, обеспечивающая достойный уровень жизни людей, и др.

Структуру гражданского общества составляют:

1) негосударственные социально-экономические отношения и институты (собственность, труд, предпринимательство);

2) совокупность независимых от государства производителей (частные фирмы и т.п.);

3) общественные объединения и организации;

4) политические партии и движения;

5) сфера воспитания и негосударственного образования;

6) система негосударственных средств массовой информации;

7) семья;

8) церковь и т.п.

14. Понятие и признаки социального государства. Российская Федерация как социальное государство

Социальное государство - это государство, имеющее высокий уровень экономического развития и осуществляющее особые функции, обладающие особыми качествами.

Понятие "социальное государство", выдвинутое еще в 1929 г. немецким государствоведом X. Хеллером, означает обязанность государства быть социально активным во имя сглаживания противоречивых интересов в обществе и обеспечения достойных условий жизни для всех членов общества при наличии равенства форм собственности на средства производства. Идея социального государства закреплена в конституциях ряда стран Западной Европы после Второй мировой войны (ФРГ, Испания и др.). Россия, став самостоятельным независимым государством, определила ориентацию своего развития - построение демократического социального правового государства.

Признаки:

- закрепление государством общечеловеческих ценностей, утверждение в обществе принципов социальной справедливости, обеспечение каждому гражданину достойных условий существования, социальной защищенности;

- высокий нравственный уровень всех граждан и должностных лиц;

- существование развитого гражданского общества, высокий уровень демократии в обществе;

- развитую экономическую базу, позволяющую осуществлять меры по перераспределению доходов;

- социально ориентированную структуру экономики; существование различных форм собственности со значительной долей собственности государства;

- связь государства с правом, наличием у него качеств правового государства; закрепления положения о социальном государстве в Конституции РФ (ст. 7).

Российская Федерация как социальное государство.

В ч. 1 ст. 7 Конституции РФ закреплено, что Российская Федерация - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека.

Социальным признается государство, которое обеспечивает достойную жизнь, благосостояние и свободное духовное развитие человека. Такое государство берет на себя обязанность обеспечить каждому удовлетворение необходимых социальных потребностей человека независимо от его способности трудиться. В социальном государстве противоречия между различными социальными слоями разрешаются путем достижения консенсуса.

Российская Федерация не допускает неравенство, преимущества или дискриминацию граждан по признаку социальной принадлежности, обеспечивает баланс интересов различных социальных слоев, поддерживает стабильность и социальный мир в обществе.

Следует отметить, что характеристика государства как социального, автоматически не снимает все социальные проблемы, поэтому перед государством стоит задача по их решению.

15. Соотношение общества и государства

Общество - это совокупность исторически сложившихся форм совместной деятельности людей (в широком смысле), (в узком) исторически конкретный тип социальной системы, определенная форма общественных отношений.

Государство - это организация политической власти, которая распространяется на население в пределах территории страны, создает юридически обязательные веления (законы), обладает аппаратом управления и принуждения, а также суверенитетом.

Общество и государство понятия не совпадающие. Общество шире государства, т.к. в обществе кроме государства есть и негосударственные структуры (политические партии, движения и т.д.). государство лишь политическая часть общества, его элемент.

Государство занимает в обществе центральное положение и играет в нем главную роль. По характеру государства можно судить о характере всего общества, его сущности.

Государство по отношению к обществу выступает как средство управления, а по отношению к правонарушителям - как орудие наказания.

Хронологические рамки государства и общества не совпадают: общество возникло раньше, чем государство.

16. Соотношение и взаимосвязь государства и права

Соотношение государства и права выражается в их единстве, различиях и взаимодействии.

Единство государства и права:

- возникают и развиваются совместно;

- имеют одинаковые подходы к сущности и типологии;

- выступают средствами управления, инструментами власти;

- призваны сочетать и обеспечивать личные, групповые и общественные интересы;

- основаны на едином базисе, определяются социально-экономическими и духовными факторами и т.д.

Различие между государством и правом:

- если государство есть особая организация политической власти, то право есть социальный регулятор;

- если государство выражает силу, то право - волю;

- если первичным элементом государства является государственный орган, то первичным элементом права - норма и т.д.

Взаимодействие государства и права:

- с одной стороны, воздействие государства на право состоит в том, что государство формирует, изменяет, отменяет право, а также реализует и охраняет его;

- с другой стороны, право воздействует на государство, упорядочивая деятельность государственного аппарата, устанавливая компетенцию его органов.

Контрольные вопросы по разделу:

1. Назовите основные теории происхождения государства, дайте им краткую характеристику

2. Какая теория происхождения государства является наиболее жизнеспособной?

3. Какой признак происхождения государства является наиболее важным и определяющим?

4. В чем состоит сущность государства. Назовите подходы к определению сущности государства?

5. Назовите основные подходы к типологии государства

6. Какой подход к типологии государства является наиболее приемлемым?

7. Проведите классификацию функций государства.

8. Дайте характеристику внутренним и внешним функциям государств а

9. Назовите элементы формы государства

10. Дайте характеристику форме правления, государственного устройства, политического режима

11. Дайте характеристику современной форме российского государства

12. Дайте определение механизма государства и государственного аппарата

13. Назовите структурные компоненты механизма государства

14. Дайте определение органа государства, проведите его классификацию

15. Определите место и роль государства в политической системе общества

16. Назовите основные принципы формирования правового государства

17. Выявите основные проблемы, связанные с формирование правового государства в российском обществе

18. Дайте характеристику гражданскому обществу российского государства

19. Выявите признаки социального государства

20. Является ли Россия социальным государством?

21. Что включает в себя понятие глобализации?

22. Факторы, обусловливающие процессы глобализации в системе социальных отношений.

23. Современные проблемы правовой глобализации, методы (способы) их решения.

24. В чем состоит соотношение государства и общества?

25. В чем состоит единство, различие и взаимодействие государства и права?

Список рекомендуемой литературы

1. Вишневский А.Б., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Общая теория государства и права. М.: Амалфея, 2004. 688 с.

2. Баев В.Г. Социальное государство: понятие, содержание, конституционное закрепление // Конституционное и муниципальное право. 2008. № 17.

3. Гончаров В.В. Понятие государственной власти и его формализация в законодательстве Российской Федерации // История государства и права. 2008. № 16.

4. Каменко И.А. Метод правового регулирования и его место в системе понятий теории государства и права // История государства и права. 2008. № 1.

5. Кулакова Ю.Ю. Трансформация современных государств: теория и практика // История государства и права. 2010. № 13.

6. Малахов В.П. Многообразие методологий современной теории государства и права // История государства и права. 2010. № 6.

7. Матузов Н.И. Малько А.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. М.: Юрист, 2004. 511 с.

8. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 2002. 552 с.

9. Ожегов С.И. Словарь русского языка / под общ. ред. проф. Л.И. Скворцова. 24 е изд., испр. - М.: ООО «Издательский дом «ОНИКС 21 век»: ООО «Издательство «Мир и Образование», 2003. - 896 с.

10. Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах. Изд. 2-е, перераб. и доп. Отв. Ред. проф. М.Н. Марченко. Т. 3. М.: ИКД «Зерцало - М», 2001. 528 с.

11. Парасюк Е.А. Теоретико-правовое исследование понятия "механизм государства" // Российская юстиция. 2009. № 11.

12. Ралько О.В. Правовое государство: переход от абстрактных понятий к конкретным характеристикам // Государственная власть и местное самоуправление. 2010. № 5.

13. Теория государства и права. М.: Академический Проект, Екатеринбург: Деловая книга, 2002. 576 с.

14. Теория государства и права / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М.: Юрист, 2000. 771 с.

15. Устинович Е.С. О состоянии правовых исследований понятия "информационная функция государства" // Информационное право. 2009. № 1.

16. Фомина Н.А. К вопросу об определении понятия и видов формы государственного устройства // Государственная власть и местное самоуправление. 2009. № 3.

Раздел 3. Право

17. Понятие права. Право в объективном и субъективном смысле

Право - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т.п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.

Отличительные признаки права:

1) волевой характер - результат осознанной, волевой деятельности людей (большинства членов общества и государства в целом);

2) неразрывная связь с государством - с одной стороны, именно от государства исходят нормы права, и только государство в полной мере может обеспечить соблюдение и исполнение предписаний права, а с другой стороны, именно право определяет структуру механизма государства и границы его деятельности);

3) общеобязательность - только предписания права обязательны для всех без исключения граждан, их объединений, должностных лиц, государственных органов и других участников общественных отношений;

4) нормативность - право как регулятор общественных отношений представляет собой совокупность норм, наиболее общих правил поведения людей в важнейших сферах социальной жизни;

5) формальная определенность - правовые нормы имеют строго установленные, официальные формы своего закрепления во вне;

6) системность - представляет собой единую и взаимосвязанную систему, в которой одна, отдельно взятая норма не может функционировать без остальных и играет свою особую роль.

Различают право в объективном и субъективном смысле.

Объективное право (или собственно право) - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Объективное право - это законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания отдельного лица и не принадлежит ему.

Субъективное право - это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступают конкретные права и свободы личности, которые субъективны в том смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и сознания.

18. Сущность права

Сущность права - это совокупность наиболее важных свойств и отношений, выражающих глубинные закономерности права, его качественную определенность и социальное назначение.

Сущность права определяется двумя обстоятельствами:

1) любое право есть, прежде всего, регулятор (формальная сторона);

2) интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).

Можно выделить несколько подходов к сущности права.

В рамках классового (марксистского) подхода право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса. Социально-классовая сущность права раскрывается через его понимание как мощной социально-политической силы, как инструмента классового и политического господства.

В рамках социального (общечеловеческого) подхода право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества. Сущность права заключается в том, что оно используется как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии и т.п.

Также выделяют религиозный, национальный, расовый и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

19. Принципы и функции права

Принципы права - это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора.

Свойства принципов права:

1) в концентрированной форме они отражают наиболее важные и прогрессивные стороны экономической, политической, идеологической и нравственной сфер общественной жизни;

2) прямо или косвенно фиксируются в действующем законодательстве (прежде всего в Конституции);

3) обладают значительной устойчивостью и системообразующими свойствами; они обеспечивают структурную самоорганизацию права и являются своеобразной несущей конструкцией, объединяющей все правовые явления в единый непротиворечивый комплекс;

4) отражают своеобразие национальной правовой системы;

5) имеют самостоятельное регулятивное значение; являются своеобразным руководящим началом для правотворческой, правоприменительной, правоохранительной, интерпретационной и иной юридически значимой деятельности.

Виды принципов права:

1) общие - исходные нормативно-руководящие начала, характеризующие сущность и социальную природу права в целом, к которым относятся: принцип демократизма; принцип гуманизма; принцип законности; принцип равноправия;- принцип справедливости; принцип единства прав и обязанностей;

2) межотраслевые - исходные положения, которые подчеркивают общность и специфику нескольких смежных отраслей права (принцип личной ответственности - в уголовном и административном праве; принцип состязательности - в процессуальных отраслях права и т.д.);

3) отраслевые - исходные положения, которые отражают специфику отношений в той или иной отрасли (принцип свободы расторжения договора - в трудовом праве, принцип разделения властей - в конституционном праве и т.д.).

Функции права - это основные направления правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.

Выделяют общесоциальные и специально-юридические функции права.

К общесоциальным функциям относят: 1) экономическую; 2) политическую; 3) культурно-историческую; 4) воспитательную; 5) функцию социального контроля; 6) коммуникативную.

К специально-юридическим функциям относятся:

1) регулятивная функция - имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью ее призвано содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей. Регулятивную функцию подразделяют на две подфункции - статическую (заключается в воздействии на общественные отношения посредством закрепления их модели в соответствующих нормах права) и динамическую (реализуется путем активного стимулирования правом дальнейшего развития наиболее важных общественных отношений, а также путем поощрения перевыполнения требований юридических норм);

2) охранительная функция, заключающаяся в охране положительных и вытеснении негативных, вредных для общества явлений, в их предупреждении, пресечении и восстановлении нарушенных прав. В рамках охранительной функции можно выделить такие вспомогательные функции, как восстановительная (восстановление нарушенного права или правового положения); компенсационная (компенсация причиненного вреда или нанесенного ущерба); ограничительная (ограничение общественно опасного поведения); карательная (наказание правонарушителя).

20. Норма права: понятие, признаки, структура

Норма права - это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством и направленное на урегулирование общественных отношений.

Признаки нормы права:

1) общеобязательность (она представляет собой властное предписание государства относительно возможного и должного поведения людей);

2) формальная определенность (она выражается в письменной форме в официальных документах, с помощью чего определяет рамки деяний субъектов);

3) связь с государством (она устанавливается государственными органами и обеспечивается мерами государственного воздействия - принуждением и стимулированием);

4) предоставительно-обязывающий характер (она не только предоставляет одним субъектам права, но и возлагает на других субъектов обязанности, ибо нельзя реализовать право без обязанности и обязанность без права);

5) микросистемность (она выступает в виде специфической микросистемы, состоящей из таких взаимоупорядоченных элементов, как гипотеза, диспозиция и санкция).

Структура нормы права включает в себя три структурных компонента:

Гипотеза нормы права - это элемент нормы права, указывающий на условия ее действия (время, место, субъектный состав и т.п.), которые определяются путем закрепления юридических фактов. Гипотеза - часть юридической нормы, указывающая на жизненные обстоятельства, при наличии которых определенные субъекты вступают в отношения друг с другом.

Диспозиция нормы права - это элемент нормы права, определяющий модель поведения субъектов с помощью установления прав и обязанностей, возникающих при наличии указанных в гипотезе юридических фактов. Она выступает основной регулирующей частью нормы, ее ядром.

Санкция нормы права - это элемент нормы права, предусматривающий последствия для субъекта, реализующего диспозицию. Они могут быть как негативными, неблагоприятными - меры наказания (лишение свободы), так и позитивными - меры поощрения (условно-досрочное освобождение, премия работнику за добросовестное выполнение им служебных обязанностей)

21. Классификация норм права

Нормы права подразделяются:

- в зависимости от функциональной роли - на исходные нормы, которые определяют основы правового регулирования общественных отношений, его цели, задачи, пределы, направления; общие нормы, которые присущи общей части той или иной отрасли права и распространяются на все или большую часть институтов соответствующей отрасли права; специальные нормы, которые относятся к отдельным институтам той или иной отрасли права и регулируют какой-либо определенный вид родовых общественных отношений с учетом присущих им особенностей;

- в зависимости от предмета правового регулирования (по отраслевой принадлежности) - на конституционные, гражданские, административные, земельные и т.п.;

- в зависимости от их характера - на материальные (уголовные, аграрные, экологические и пр.) и процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные);

- в зависимости от методов правового регулирования - на императивные (содержащие властные предписания) и диспозитивные (содержащие свободу усмотрения);

- в зависимости от времени действия - на постоянные (содержащиеся в законах) и временные (содержащиеся, например, в Указе Президента РФ о введении чрезвычайного положения в определенном регионе в связи со стихийным бедствием).

22. Понятие и виды форм (источников) права. Основные виды источников права в различных правовых системах

Формы (источники) права - это способы выражения и закрепления правовых норм.

Выделяют четыре основные формы права:

Нормативно-правовой акт - это юр. акт, принятый компетентными субъектами правотворчества.

Нормативный договор - это двустороннее или многостороннее соглашение между субъектами правотворчества.

Правовой прецедент судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которое становится нормой для всех аналогичных дел, возникающих в будущем.

Правовой обычай - санкционированное гос-ом исторически сложившееся правило поведения.

Следует отметить, что в юридической науке называются и другие формы права:

- доктрина или юридическая наука - различные научные труды (трактаты, монографии, статьи), на основании которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным юридическим делам;

- правосознание - совокупность идей, чувств, эмоций, на основании которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным юридическим делам;

- правовая культура личности - это знание и понимание права, а также действия в соответствии с ним.

Основные виды источников права в различных правовых системах

- романо-германская правовая семья - основной источник права представляет собой единую иерархически построенную систему источников писанного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

- англосаксонская правовая семья - основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

- семья религиозного права - основным источником права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов;

- в семье традиционного права доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписанный характер и передаваемые из поколения в поколение. Обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государством.

23. Нормативно-правовой как источник права

Нормативно-правовой акт - это правовой акт, принимаемый субъектами правотворчества, содержащий нормы права, имеющий особую официальную письменную форму и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. Это властно-волевой, исходящий от государства (или признанный им) акт правотворчества, общеобязательные свойства которого производны от властных полномочий органа, его принявшего, устанавливающий, изменяющий или отменяющий правовые нормы.

Нормативный правовой акт имеет четкую структуру и реквизиты, его подготовка, принятие, реализация и отмена проходят в порядке последовательных юридических процедур, призванных оптимизировать как содержание и форму самого акта, так и порядок его создания и реализации. Достижение целей нормативного правового акта обеспечивается экономической, политической, организационной, информационной и карательной мощью государства. Его нарушение влечет юридическую ответственность.

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на законы и подзаконные акты. В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются: на нормативные акты государственных органов; нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.); нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур); нормативные акты, принятые на референдуме. В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на общефедеральные; нормативные акты субъектов РФ; нормативные акты органов местного самоуправления; локальные нормативные акты. В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на нормативные акты неопределенно-длительного действия и временные нормативные акты.

24. Судебный прецедент как источник права

Юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел.

Выделяют два вида прецедентов - судебный (решение, принимаемое судом по гражданскому или уголовному делу) и административный (решение, принимаемое органом исполнительной власти или административным судом).

Признаки судебного прецедента как формы права: а) он создается, как правило, высшими судебными инстанциями; б) устанавливается с соблюдением особой юридической процедуры; в) подлежит обязательному официальному опубликованию в соответствующих сборниках (например, в Ведомостях Конституционного Суда или Высшего Арбитражного Суда РФ); г) обязателен для применения нижестоящими судами во всех аналогичных случаях.

При использовании прецедента в качестве источника права обязательно не все предшествующее решение по аналогичному делу, а лишь правовая позиция суда, его вынесшего. Степень обязательности прецедента, как правило, зависит от положения суда, разрешающего конкретное дело, в судебной системе. В данном случае действует правило "чем выше положение суда, тем меньше он связан прецедентами".

Прецедент как источник права получил наибольшее распространение в таких странах, как Великобритания, США, Австралия, Канада, Новая Зеландия и др. В Российской Федерации в современных условиях юридическая наука и практика все чаще и чаще называют прецедент в качестве источника права. Так, фактически силу судебного прецедента в России имеют решения и постановления Конституционного, Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ.

25. Правовой обычай как источник права

Правовой обычай - это особый вид формы права, представляющий собой исторически сложившееся и вошедшее в привычку в силу многократного повторения правило поведения, одобряемое и защищаемое государством.

Правовой обычай является исторически первой формой закрепления юридических норм. Он, как правило, складывается стихийно, непреднамеренно. Единообразное решение типовых случаев в течение весьма длительного времени приводит к необходимости его закрепления в качестве общеобязательного правила поведения.

Как особая форма права обычай характеризуется наличием следующих признаков:

а) как правило, поведение складывается и используется в течение длительного времени;

б) получает одобрение и защиту со стороны государства;

в) на него зачастую имеется ссылка в законе;

г) он не должен противоречить действующей системе права;

д) регулирует отношения, вмешательство в которые государства, пока или нежелательно, или преждевременно.

Обычай как источник права до сих пор широко применяется в некоторых странах Африки, Латинской Америки, Японии, Китае и др. В Российской Федерации обычай также признается в качестве формы права. Например, правовой обычай используется в таких отраслях российского права, как гражданское, семейное, земельное право. Например, в ст. 5 ГК РФ в качестве правового признается обычай делового оборота, который определяется как сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. Однако роль обычая в системе источников российского права весьма незначительна.

26. Договор как источник права

Нормативный договор - это самостоятельная форма права, выражающаяся в соглашении между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права.

Характерными признаками нормативного договора являются: а) всегда содержит нормы права - общие предписания, адресованные к широкому кругу лиц; б) рассчитан на многократное применение; в) заключается на добровольной основе между правотворческими субъектами; г) предполагает взаимную ответственность сторон за его нарушение; д) основной его целью выступает нахождение баланса интересов сторон.

Выделяют следующие виды нормативных договоров:

1) договоры о разграничении компетенции;

2) договоры о сотрудничестве, взаимодействии;

3) договоры о разрешении вопросов, связанных с распоряжением государственной собственностью;

4) концессии и инвестиционные соглашения.

Как особый источник правовых норм договор применяется в основном в трех областях:

- в международном публичном праве (как правило, договоры между государствами являются нормативными);

- в конституционном праве (договором определяются особенности взаимоотношений между федеральным Центром и регионами, например, по вопросам о разграничении компетенции);

- в трудовом праве (отношения регулируются коллективными договорами и соглашениями).

Объект правоотношения - это то, на что направлены права и обязанности субъектов правоотношений, по поводу чего они вступают в юридические связи.

Выделяют два подхода к пониманию объекта правоотношения:

- согласно первому объектом правоотношения могут выступать только действия субъектов, поступки людей;

- согласно второму (разделяемому большинством ученых) объекты весьма разнообразны и могут быть:

1) материальные блага (вещи, предметы, ценности) - они характерны для гражданских правоотношений;

2) нематериальные личные блага (жизнь, честь, достоинство, свобода, безопасность, неприкосновенность человека) - типичны для уголовных, гражданских и процессуальных правоотношений;

3) поведение субъектов и его результаты (действие или бездействие субъектов, услуги и т.п.) - характерны для административных, хозяйственных правоотношений, отношений в сфере бытового обслуживания;

4) продукты духовного творчества (произведения литературы, искусства, научные открытия, изобретения и т.д.);

5) ценные бумаги, официальные документы (акции, векселя, деньги, дипломы, аттестаты и т.п.) - характерны для финансовых, хозяйственных, гражданских и иных правоотношений.

27. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц

Действие нормативных актов во времени - обусловлено вступлением его в силу и утратой силы.

В данном случае важно учитывать принцип - закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юр. силу.

Исключение принципа составляет только, если закон смягчает или устраняет ответственность.

Нормативные акты утрачивают свою силу по следующим основаниям:

- по истечению срока действия акта;

- в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий;

- на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта.

Действие нормативных актов в пространстве - связано с той территорией, на которую распространяется суверенитет государства или компетенция соответствующих органов. Под территорией РФ понимается ее сухопутное водное пространство внутри государственной границы, воздушное пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами РФ.

Действие нормативных актов по кругу лиц - на территории РФ нормативно-правовые акты действуют в отношении всех граждан, гос. органов, иностранцев, лиц без гражданства.

28. Понятие и структурные элементы системы права

Система права - это внутренняя структура права, состоящая из взаимосогласованных норм, субинститутов, институтов, подотраслей и отраслей права.

Черты системы права:

1) ее первичным элементом выступают нормы права, которые объединяются в более крупные образования - субинституты, институты, подотрасли, отрасли.

Субинститут права - это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих конкретную разновидность общественных отношений, находящихся в рамках определенного института права.

Институт права - это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих определенный вид (группу) общественных отношений.

Система однородных институтов определенной отрасли права образует подотрасль права.

Отрасль права - это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих определенный род (сферу) общественных отношений. Это наиболее крупное подразделение системы права.

Кроме отраслей в структуре права юридические нормы можно подразделить на две большие группы: на частное и публичное право. Частное право - это упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих отношения частных лиц. Публичное право образуют нормы, закрепляющие порядок деятельности органов государственной власти и управления;

2) элементы системы права непротиворечивы, внутренне согласованы, взаимоувязаны, что придает ей целостность и единство;

3) обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами;

4) имеет объективный характер, ибо зависит от объективно существующих общественных отношений и не может создаваться по чисто субъективному усмотрению людей.

29. Реализация права: понятие и формы

Реализация права - это процесс воплощения правовых норм в правомерное поведение субъектов, достижение запланированного социально полезного результата, который зависит от ряда экономических, политических, социально-культурных, профессиональных и иных факторов. Реализация права представляет собой необходимую сторону жизни, существования права, без чего оно утрачивает свой социальный смысл.

В зависимости от характера действий субъектов выделяют следующие формы реализации права:

- соблюдение (выражается преимущественно в пассивном поведении разнообразных субъектов, состоящем в обязанности их воздержания от совершения социально вредных действий, запрещенных правом. В этой форме реализуются запрещающие нормы);

- исполнение (состоит в активном выполнении субъектом возложенных на него обязанностей. В этой форме реализуются обязывающие нормы);

- использование (состоит в добровольном и последовательном осуществлении субъектами права принадлежащих им субъективных прав, которое происходит в активной или пассивной форме. В этой форме реализуются управомочивающие нормы);

- применение (представляет собой властную деятельность компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный акт)

30. Стадии процесса применения норм права

Применение права - это властная деятельность компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный акт. Правоприменение необходимо тогда, когда субъекты не могут сами без помощи властных органов реализовать свои права и обязанности, когда возникает потребность в государственном принуждении, когда имеется спор по поводу юридического факта и т.д.

Признаки правоприменения:

- применяют право только уполномоченные на то компетентные субъекты (государственные, муниципальные органы и т.п.);

- носит властный характер;

- осуществляется в процессуальной форме (в целях усиления гарантий законного и справедливого разрешения дела данная деятельность жестко регламентирована нормами права);

- связано с применением соответствующего индивидуального, властного (правоприменительного) акта;

- направлено на установление конкретных правовых последствий - субъективных прав и обязанностей, мер наказания и поощрения и т.п.

- имеет ряд стадий:

1) установление фактической основы дела (осуществляется сбор всей юридически значимой информации, относящейся к конкретному делу);

2) установление юридической основы дела (правоприменитель выбирает отрасль, институт и норму права, регулирующие данное общественное отношение, проверяет подлинность текста норм права, их пределы действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание юридических предписаний, квалифицирует деяние);

3) решение дела - завершающая и вместе с тем основная стадия (принимается решение и выносится правоприменительный акт).

31. Акты применения правовых норм: понятие, особенности, виды

Акт применения права (правоприменительный акт) - это правовой акт, который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела.

Правоприменительный акт выступает итогом правоприменительной деятельности и обладает следующими особенностями:

- исходит от компетентных органов;

- носит государственно-властный характер;

- носит индивидуальный (персонифицированный), а не нормативный характер, поскольку адресован конкретным субъектам, указывает на то, кто в данной ситуации обладает субъективными правами и юридическими обязанностями;

- имеет определенную установленную законом структуру (состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей) и внешние реквизиты (точное наименование акта; дата издания; место издания; порядковый номер; регистрационный номер; полное наименование органа, издавшего акт; подписи лица (лиц), принявшего акт; печать).

Правоприменительные акты классифицируют:

1) по форме - на указы, приговоры, решения, приказы и т.п.;

2) по субъектам, их издающим, - на акты государственных и негосударственных (в частности, муниципальных) органов;

3) по функциям права - на регулятивные (приказ о повышении по службе) и охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела);

4) по юридической природе - на основные (выражают конечное решение юридического дела, например, приговор) и вспомогательные (подготавливают издание основных, в частности постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого);

5) по предмету правового регулирования - на акты уголовно- правовые, гражданско-правовые и т.п.;

6) по характеру - на материальные и процессуальные.

32. Толкование норм права: понятие и виды по субъектам

Толкование норм права - это особая мыслительная деятельность субъекта, которая представляет собой уяснение для себя и разъяснение для других лиц истинного смысла содержания нормы права посредством использования специальных приемов (способов толкования) и получает свое внешнее воплощение в виде устного или письменного интерпретационного акта.

Необходимость толкования обусловлена: абстрактностью, типичностью нормативных предписаний; системными свойствами права, когда каждое предписание связано с другими предписаниями многими функциональными свойствами; словесно-логической формой изложения юридической мысли, использованием своеобразной терминологии; погрешностями в деятельности правотворческих органов.

В зависимости от субъекта и юридических последствий толкование права подразделяется на официальное и неофициальное.

Официальное толкование осуществляется только специально уполномоченными на то субъектами (государственными органами и должностными лицами), закрепляется в специальном акте, имеет обязательный характер и влечет правовые последствия.

Оно подразделяется на:

1) нормативное (общее) толкование - имеет общий характер (содержит общие предписания); является общеобязательным; относится к неограниченному числу случаев и распространяется на широкий круг лиц. Бывает двух видов:

- аутентичное толкование - осуществляется органом, принявшим данную норму права, т.е. ее автором;

- легальное толкование - осуществляется субъектами, уполномоченными на то правотворческим органом;

2) казуальное (индивидуальное) толкование - не имеет общеобязательного значения; дается применительно к данному случаю; обращено к конкретным субъектам.

Неофициальное толкование осуществляется не уполномоченными на то субъектами. Акт неофициального толкования не является обязательным и не влечет юридических последствий. По форме внешнего выражения оно может быть устным или письменным. В зависимости от уровня правосознания субъекта (интерпретатора) выделяют:

1) обыденное толкование - осуществляется любыми гражданами, не обладающими специальными познаниями в юридической сфере;

2) профессиональное толкование - осуществляется лицами, обладающими специально-юридическими знаниями и профессиональными навыками;

3) научное (доктринальное) толкование - осуществляется отдельными учеными и их коллективами, научно-исследовательскими учреждениями в устной (на лекциях, семинарах и т.д.) и в письменной форме (в монографиях, статьях, комментариях к законодательству и т.д.).

33. Интерпретационный акт (акт толкования права)

Интерпретационный акт (акт толкования права) - это такой правовой акт, который содержит разъяснение смысла юридических норм

Особенности актов толкования права:

- они представляют собой разъяснение смысла юридических норм;

- содержат конкретизирующие, а не нормативные предписания;

- не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормами, которые толкуют;