Правовое регулирование порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов

Учитывая, что более ранняя банковская практика допускала возможность предоставления клиентами карточки, в которой образцы подписей граждан РФ и иностранных граждан были заверены нотариусами разных стран, введенное правило представляется крайне нецелесообразным и подлежит исключению из п. 7.12 Инструкции Банка России №28-И;

2) отсутствие достаточной правовой регламентации счетов доверительного управления затрудняет не только порядок открытия такого счета (поскольку перечень подлежащих запросу документов неясен), но и осуществление по нему операций. Соответственно, необходимо дополнить положения Инструкции Банка России №28-И перечнем документов, который надлежит предоставлять для открытия счетов доверительного управления;

3) отмечено, что наиболее сложным в правоприменении вопросом остается выполнение кредитными организациями обязанности по установлению места нахождения единоличного исполнительного органа юридического лица (особенно в тех случаях, когда данные полномочия переданы управляющей организации) в рамках процедуры идентификации клиента, его представителя и выгодоприобретателя.

Между тем, обязанность клиента своевременно информировать банк об изменении фактического места нахождения единоличного исполнительного органа, равно как и ответственность за невыполнение данной обязанности в законодательстве не предусмотрены.

Параграф 3 главы 3 - «Проблемы идентификации кредитными организациями иностранных публичных должностных лиц» - посвящен проблемам выявления среди клиентов (потенциальных клиентов) кредитных организаций и идентификации иностранных публичных должностных лиц (далее - «ИПДЛ»).

Автором отмечена необходимость создания на мировом уровне единой информационной системы (базы данных), содержащей перечни должностных лиц ее государств-участников, обновляемой при каждом назначения на должность и, соответственно, освобождении от должности лиц, подпадающих под признаки ИПДЛ. Эта система должна предусматривать возможность получения необходимой информации об ИПДЛ и их родственниках не только банками, но и иными организациями, осуществляющими операции с денежными средствами (страховыми, факторинговыми организациями и иными субъектами). Вместе с тем отмечено, что в условиях мирового финансово-экономического кризиса реализация подобной идеи сопряжена со значительными организационными и финансовыми сложностями.

В целях наиболее оптимального исполнения кредитными организациями требований Банка России об идентификации ИПДЛ предложено дополнить положения ст. 7.3 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», новым пунктом, содержащим обязанность иностранных публичных должностных лиц самостоятельно раскрывать информацию о своей принадлежности к указанной категории лиц при открытии (ведении) банковских счетов.

Дополнительно предложено разработать типовую форму Анкеты клиента в соответствии с требованиями, установленными Положениями Банка России от 16.12.2003 №242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» и от 19.08.2004 №262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (в том числе содержащую информацию о принадлежности клиента к категории ИПДЛ). За непредставление указанной информации, либо предоставление недостоверной информации целесообразно предусмотреть в ст. 7.3 ответственность иностранных публичных должностных лиц.

В случае выявления кредитной организацией фактов представления клиентом заведомо ложной информации о своей принадлежности к категории ИПДЛ, кредитным организациям необходимо предоставить право расторгать заключенные с нарушением законодательства договоры банковского счета.

В параграфе 4 главы 3 - «Правовые проблемы дистанционного банковского обслуживания» на основе анализа действующего законодательства (включая новейшие нормативные правовые акты о национальной платежной системе, электронных подписях и проч.), а также научных трудов сформулирован вывод о недостаточности специального законодательства, регулирующего основания и порядок дистанционного банковского обслуживания (ДБО).

Принимая во внимание широкое распространение дистанционного банковского обслуживания в банковской практике, автор излагает предложения по совершенствованию действующего законодательства, в числе которых:

1) издание Банком России нормативного акта, устанавливающего особенности ДБО (включая вопросы взаимоотношения кредитной организации с клиентом, а также существенные условия договора об установлении ДБО);

2) закрепление обязанности кредитной организации по сбору и хранению сведений о лицах, которым передаются коды, пароли и иные технические средства доступа к управлению банковским счетом клиента посредством ДБО, а также обязанности клиента такие сведения и документы предоставлять путем внесения соответствующих изменений в положения Федерального закона от «02» декабря 1990 года №395-1 «О банках и банковской деятельности»;

3) установить обязанность кредитной организации разрабатывать программу обучения и подготовки кадров для работы с ДБО.

Учитывая возрастающее значение ДБО для осуществления банковской деятельности, в условиях отсутствия специального нормативного регулирования, автор предлагает использовать в практической деятельности кредитных организаций, следующие рекомендации:

1) предусматривать во внутрибанковских документах (в первую очередь - в инструкциях и правилах открытия, ведения и закрытия банковских счетов) особенности осуществления ДБО, права и обязанности кредитной организации и соответственно клиента;

2) исходя из необходимости исполнения требований Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма», - включать во внутрибанковские правила обязанность кредитных организаций по идентификации лиц, распоряжающихся банковским счетом в рамках ДБО (изложенные в рекомендациях и письмах Банка России), а также обязанности клиентов по предоставлению соответствующей информации и документов;

при заключении отдельных видов договоров (например, кредитных договоров) или при работе с финансовыми инструментами (например, банковскими гарантиями) необходимо помнить об особенностях соответствующих договорных конструкций и законодательных требованиях к соблюдению простой письменной формы документа. Несмотря на то, что в правоприменительной банковской практике все чаще применяются различные способы электронного взаимодействия банка и клиента, необходимо четко понимать, что далеко не всегда банк вправе заключить с клиентом договор электронным способом, используя лишь средства ДБО. Банковские гарантии, выдаваемые электронным способом (или посредством системы S.W.I.F.T.) по-прежнему признаются судами недействительными ввиду несоблюдения письменной формы банковской гарантии. Соответственно, банк должен принимать решения о заключении договоров или работе с финансовыми инструментами с учетом существующих правовых рисков.

В заключительном параграфе 5 главы 3 - «Пути совершенствования законодательства об открытии, ведении и закрытии банковских счетов» - автором проанализирована динамика и основные тенденции развития законодательства о банковских счетах, внесены предложения по его совершенствованию.

Проведенный анализ позволил автору выявить основные проблемы правового регулирования банковских счетов, в том числе: отсутствие в законодательстве четких критериев, позволяющих отнести открываемый кредитной организацией счет к категории банковских счетов; неурегулированность правового режима отдельных видов банковских счетов (накопительного, карточного, ссудного и проч.), в том числе порядка их открытия и закрытия и иные.

Автор полагает, что для разрешения существующих проблем правового регулирования банковских счетов, в том числе - порядка их открытия, ведения и закрытия целесообразно разработать целостную концепцию счетов, открываемых в кредитной организации. Указанная система должна объединить не только счета, традиционно считающиеся «банковскими», но и счета, являющиеся отличными от них, но сохраняющих некоторые общие с ним черты.

Автор предлагает обратить внимание на урегулированный главой 30 части 2 ГК РФ договор купли-продажи. Данный договор является общим договором, носящим характер родового договора. Структура данной главы предусматривает: общие положения о купле-продаже и особые правила, относящиеся к разным видам договоров купли-продажи: розничная торговля, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, продажа недвижимости и т.д. Аналогично структурирована и глава 37 части 2 ГК РФ, содержащей общие правила и специальные правила, установленные для различных договоров.

По аналогии со структурой вышеуказанных глав автором предложено изменить название и структуру главы 45 части 2 ГК РФ и предусмотреть в ней следующие разделы: общие положения о банковских счетах; универсальные банковские счета; специальные банковские счета; небанковские счета (металлические счета и счета депо).

Соответственно, в рамках главы 45 Гражданского кодекса РФ предложено выделить пять параграфов. В первом параграфе предложено раскрыть правовой режим договора счета, во втором - предусмотреть классификацию счетов, в соответствии с которой будут формироваться оставшиеся параграфы данной главы.

Третий параграф целесообразно посвятить универсальным банковским счетам (расчетный, текущий, корреспондентский и др.).

В четвертом параграфе допустимо раскрыть особенности правового режима отдельных видов банковских счетов (карточный счет, счет доверительного управления и иных), в том числе так называемых «квазибанковских», бухгалтерских (транзитного валютного счета, депозитного и ссудного) счетов.

В пятом параграфе данной главы целесообразно предусмотреть правовые особенности металлических счетов.

Предложенная автором структура главы 45 части 2 ГК РФ позволит создать прочную правовую основу для открытия, ведения и закрытия счетов, открываемых кредитными организациями. Безусловно, реформирование Гражданского кодекса РФ должно сопровождаться внесением соответствующих изменений в нормативные акты Банка России в целях исключения в них пробелов и противоречий.

По теме диссертации опубликованы следующие работы

1. Павлова М.А. Актуальные вопросы правового регулирования открытия, ведения и закрытия банковских счетов. // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. №10 (0,5 п. л.);

2. Павлова М.А. Правовые проблемы регулирования металлических счетов. // Право и политика. 2009. №10 (1.2. п. л.);

3. Павлова М.А. Правовые проблемы идентификации иностранных публичных должностных лиц при открытии счета. // Актуальные проблемы российского права. 2009. №4 (13) (0.6 п. л.);

4. Павлова М.А. Депозитные счета нотариусов, занимающихся частной практикой. // Банковское право. 2011. №6 (0.3 п.л.).

5. Павлова М.А. Проблемы применения банковской карточки с образцами подписей и оттиска печати. // Юридическая работа в кредитной организации. 2010. №1 (0.6. п. л.);

6. Павлова М.А. Правовое регулирование ДБО при открытии банковского счета. // Юридическая работа в кредитной организации. 2011. №29 (0.7 п. л.).

Размещено на Allbest.ru