Право на занятие предпринимательской деятельностью

Внесудебные процедуры являются способами, позволяющими должнику и кредиторам путем переговоров договариваться либо о продолжении деятельности предприятия-должника, либо о его добровольной ликвидации.

28. Должники, кредиторы и их правовой статус в процедуре банкротства

ДОЛЖНИК. Одним из двух обязательных участников любого дела о признании экономической никчемности является дебитор. Должниками могут быть: граждане; ИП; юридические лица (ст. 2, ФЗ № 127). Банкротом может быть только то лицо, относительно которого арбитражный суд обнаружил основания несостоятельности.

Кредитором признается лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, т. е. лицо, наделенное правом требовать от должника исполнения его обязанности.

Участниками процесса банкротства могут быть только кредиторы по денежным обязательствам, являющиеся стороной в обязательстве должника и обладающие имущественными претензиями к нему.

В качестве кредиторов по денежным обязательствам могут выступать российские и иностранные физические и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.

29. Внешнее арбитражное управление

Все дела о банкротстве юридических и физических лиц согласно законодательству Российской Федерации рассматриваются Арбитражным судом согласно Арбитражному процессуальному кодексу РФ с учетом особенностей Федерального закона. Рассмотрение дела хозяйствующего субъекта - должника происходит по месту регистрации юридического лица - должника или по месту жительства физического лица. Третейский суд не вправе рассматривать дело о банкротстве.

- Начиная с момента подачи и признания заявления о банкротстве арбитражным судом, данный орган вводит первую процедуру банкротства - наблюдение. Наблюдение не допускается применительно к физическим лицам - должникам.

- С момента введения наблюдения арбитражный суд и лица, проходящие процедуру банкротства, координируют свои действия и добиваются следующей цели - создание необходимых условий и предпосылок для вынесения обоснованного решения.

- Период наблюдения может длиться пять месяцев, на все это время назначается арбитражный управляющий, который также называется внешним управляющим. Решение о назначении внешнего управляющего и сроки внешнего управления прописывается в решениях суда.

30. Правовой статус арбитражного управляющего

В институте банкротства арбитражный управляющий играет существенную роль.

При всей значимости арбитражного управляющего его правовой статус на сегодняшний день неясен в теоретическом плане.

Арбитражный управляющий имеет статус индивидуального предпринимателя, профессионально подготовленного для выполнения своих функций (ст. 23 Закона о банкротстве). Основными его обязанностями являются: принятие мер по защите имущества должника; анализ его финансового состояния; его положение на товарных рынках; ведение реестра требований кредиторов, за исключением отдельных случаев; возмещение убытков должнику, кредиторам, третьим лицам в случае возложения на него этих обязанностей и др. (п. 4 ст. 24 Закона о банкротстве).

Приведенный перечень общих обязанностей арбитражного управляющего свидетельствует о том, что управляющий стремится выявить и защитить права должника, кредиторов и государства (общества).

31. Государственное регулирование предпринимательской деятельности

Государственное регулирование - это комплекс мер законодательных, исполнительных и судебных органов власти, осуществляемых на основе нормативных правовых актов, в целях стабилизации существующей социально-экономической системы.

Основные направления государственного регулирования предпринимательской деятельности:

1. Создание условий цивилизованного функционирования рынка:

§ определение формы собственности хозяйствующих субъектов и правил управления

§ создание механизма обеспечения исполнения хозяйственных договоров

§ защита интересов и прав потребителей

§ установление стандартов и мер

§ предупреждение споров между предпринимателями

2. Стратегическое планирование науки и научно-технического прогресса

3. Решение макроэкономических проблем:

§ пропорциональность развития экономики

§ темпы экономического роста

§ объем национального производства

§ внешнеэкономические связи страны

§ уровень занятости и социальная защита населения.

32. Особенности государственного регулирования в отдельных сферах предпринимательства: в промышленности, на транспорте, в торговле, в строительстве

Государственное регулирование (особенно сегодня) - главный фактор развития промышленности

Промышленность. В настоящее время система государственного управления России переходит от прямого управления к экономическим механизмам, создающим условия для самонастраиваемости производственных и реализационных процессов. В основу стратегии развития промышленности положен переход к рыночным методам регулирования, которые могут быть эффективно реализованы при соответствующей им маркетинговой концепции развития промышленности.

Основным функциональным звеном в рыночной экономике выступают промышленные предприятия. Все регулирующие воздействия призваны ориентироваться на поддержку и стимулирование их эффективной деятельности.

Транспорт. Одним из направлений государственного регулирования в рассматриваемой сфере экономики является лицензирование деятельности, связанной с осуществлением перевозок грузов, пассажиров и багажа. В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон о лицензировании) к лицензируемым относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Торговля. Методы государственного регулирования торговли проявляются с помощью системы методов регулирования прямого и косвенного воздействия. К прямым методам можно отнести методы административно-правового воздействия на субъекты: регулирование правил продажи товаров и услуг, лицензирование, квотирование, установление минимальных размеров уставного фонда торговых предприятий и организаций отдельных организационно-правовых форм деятельности; управление федеральной собственностью; стратегическое планирование.

"Прямые методы предполагают вмешательство государства в функционирование рыночного механизма, в частности, в процессы ценообразования, политику доходов, а именно: замораживание или допуск в определенных размерах роста цен и заработной платы, ограничений изменений показателей в кредитно-денежной системе, использование квот и других.

Строительство. За последние годы на государственном уровне была сформирована целая система контроля в сфере жилищного строительства, а также производственного сектора. При этом можно выделить следующие формы и методики государственного контроля:

* Регулирование в техническом секторе.

* Государственный контроль со стороны уполномоченных структур. Как вариант - госстройнадзор (ГСН).

* Организация экспертизы на государственном уровне. Здесь речь идет о проверке техдокументации проектной документации в строительстве. К этой же категории стоит отнести проверки, касающиеся экологической сферы.

* Предоставление разрешения на возведение объекта, а также на его ввод при обязательном ведении реестра. Благодаря такой фиксации, правовое и техническое регулирование, которое осуществляют уполномоченные органы и структуры, проходит на более высоком уровне.

* Регулирование образования цены и составления сметной документации при строительстве.

34. Правовое регулирование конкуренции и монополии в предпринимательской деятельности

Важнейшим признаком конкуренции, как следует из ее законодательного определения, выступает ограничение или исключение возможности конкурентов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем рынке. В противном случае следует говорить не о конкуренции, а о монопольном (доминирующем) положении. К числу общих условий обращения (оборота) товаров являются предусмотренная законом свобода совершения сделок (договоров) по продаже и приобретению товаров (работ, услуг) на рынке, в том числе свобода формирования договорных условий и установления договорных цен (ст. 421 ГК РФ).

Важнейшим правомочием субъекта предпринимательства, характеризующим его право на конкуренцию, являются возможность свободного (т.е. юридически равного для всех предпринимателей) доступа на рынок и осуществления аналогичной (сходной) предпринимательской деятельности в целях получения прибыли посредством удовлетворения покупательского (потребительского) спроса. Для привлечения потребительского спроса субъекты предпринимательства вправе совершать другие (ценовые и неценовые) конкурентные действия, о которых уже ранее упоминалось: снижение цен, занятие более удобного месторасположения, использование оригинальной упаковки, товарных знаков, рекламы и многие другие.

35. Правовая защита от недобросовестной конкуренции

Правовая конструкция недобросовестной конкуренции включает в себя различные типы правонарушений: конкретные запреты, предусмотренные специальными нормами законодательства, определенные недействительные сделки, а также правонарушения, состоящие в злоупотреблении правом.

При установлении недобросовестной конкуренции необходимо учитывать

1. все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов, промышленной или торговой деятельности конкурента;

2. ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты, предпринимательскую деятельность конкурента;

3. указания или утверждения, использование которых при осуществлении деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

36. Правовое регулирование товарного рынка

Товарные рынки - система субъектов экономики и их отношений (производителей и потребителей, посредников и организаций, обеспечивающих их отношения), целью которых является обеспечение обращения товаров конечного потребления и производственно-технического назначения.

В настоящее время регулирование отношений по реализации товаров на оптовых и розничных рынках осуществляется на основании Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о торговой деятельности). Целями данного закона являются:

1) обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации путем установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности;

2) развитие торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, поддержки российских производителей товаров;

3) обеспечение соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности

4) разграничение полномочий между федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности.

37. Правовое регулирование рынка ценных бумаг

Рынок ценных бумаг (фондовый рынок) есть система экономических отношений между теми, кто выпускает и продаёт ценные бумаги, и теми, кто покупает и становится их владельцами.

Это очень важный инструмент государственной финансовой политики. Является основным рычагом, посредством которого реализуется данная функция.

Рынок ценных бумаг в Российской Федерации регулируется государством. Для улучшения такого регулирования и в целях прекращения злоупотреблений, а также нарушений прав граждан данным Указом Президента РФ "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации" определены методы и способы государственного регулирования деятельности на рынке ценных бумаг, которое осуществляется следующим образом:

1. Лицензирования страховых и других кредитно-финансовых учреждений, а также деятельности банков;

2. Контроль за соблюдением порядка эмитентами регистрации выпуска в обращение ценных бумаг, а также условий их размещения, которые предусмотрены проспектами эмиссии;

3. Закрепления и прекращения деятельности юридических лиц и физических лиц на рынке ценных бумаг без получения лицензий;

4. Создания системы, которая обеспечивает права инвесторов и контроль за соблюдением их прав банками, эмитентами ценных бумаг.

38. Правовое регулирование рынка страховых услуг

Основной проблемой в сфере правового регулирования страхования является отсутствие единой системы страхового законодательства.

На сегодняшний день правовой фундамент, регулирующий страхование и страховую деятельность, состоит из следующих составных частей.

1) Конституция Российской Федерации - правовой документ, имеющий наивысшую юридическую силу

2) Гражданский Кодекс Российской Федерации, Часть II, глава 48 "Страхование"

3) Федеральный закон "Об организации страхового дела в Российской Федерации"

4) федеральные законы:

5) указы Президента Российской Федерации.

Содержащиеся в законодательстве требования, предъявляемые к страховщикам, могут быть сведены к следующему:

1. Страховщиками могут выступать только юридические лица любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством РФ. Поскольку страховая деятельность представляет собой одну из форм предпринимательской деятельности, страховщиками могут быть именно коммерческие организации. Из числа коммерческих организаций страховщиками чаще других выступают акционерные общества открытого и закрытого типа.

2. Страховая деятельность является лицензируемой. Лицензирование осуществляет Департамент страхового надзора при Минфине РФ. Страховое законодательство устанавливает закрытый перечень видов страхования, на осуществление которых страховщик в установленном порядке должен получить лицензию.

3. Страховщики наделяются специальной правоспособностью. Предметом непосредственной деятельности таких юридических лиц не может быть одновременно со страховой производственная, торгово-посредническая или банковская деятельность.

39. Правовое регулирование на рынке технического осмотра автотранспортных средств

Подобные осмотры проводятся в целях оценки соответствия технического состояния транспортных средств требованиям правил обеспечения безопасности дорожного движения; уточнения численности транспортных средств; предупреждения и пресечения преступлений и административных правонарушений.

Государственный технический осмотр проводится по месту регистрации транспортного средства, время проведения осмотра устанавливается Госавтоинспекцией.

Сотрудники, выполняющие государственный технический осмотр, обязаны оказать содействие в осуществлении прав и защите законных интересов владельцев транспортных средств, по их требованию предоставлять возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими права и законные интересы указанных лиц, а также предоставлять иную официальную информацию, послужившую основанием для принятия решений при проведении осмотра.

40. Защита прав предпринимателей

Согласно Конституции Российской Федерации (статья 34), каждый гражданин страны, которому исполнилось 18 и более лет, имеет полное право заниматься предпринимательской деятельностью, регистрировать ИП либо открывать какие-либо компании. Главное условие заключается в том, что эта самая деятельность не должна противоречить действующему законодательству.

Защита прав предпринимателей, которая гарантируется не только Конституцией, но и федеральными законами, может осуществляться либо в административном, либо в судебном порядке. При этом не имеет значения, является ли бизнесмен физическим (ИП) или юридическим лицом. Он в любом случае имеет полное право воспользоваться помощью государства.

Кроме того, для улаживания конфликта можно обратиться в третейский суд. Он представляет собой достаточно эффективную инстанцию для решения любых споров между субъектами предпринимательства.



41. Договоры и иные сделки в сфере предпринимательской деятельности

Договор в сфере предпринимательской деятельности - это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

На предпринимательские договоры распространяются специальные нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также общие положения об обязательствах.

Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

К обязательствам стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, применяются общие нормы гражданского законодательства.

Стороны (или одна из сторон) предпринимательских договоров - субъекты предпринимательской деятельности.

При этом гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами, предполагаются предпринимательскими.

Договоры, заключаемые с участием некоммерческих организаций, относят к числу предпринимательских в зависимости от целей, которые они преследуют, выступая в качестве стороны соответствующих договоров.

Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение договора.

42. Порядок заключения, изменения и расторжения договоров

Договор заключается при достижении между сторонами соглашения по всем существенным условиям договора. Заключение договора происходит посредством направления оферты (предложения заключить договор) на заключение договора одной из сторон и ее акцепта (согласия на заключение договора) другой стороной. Сторона, делающая предложение заключить договор - оферент; сторона, принимающая предложение, - акцептант.

Договор может быть заключен по инициативе и свободному волеизъявлению сторон или в обязательном порядке. При заключении договора в обязательном порядке стороны договора обязаны подчиняться условиям заключения договора, установленным законодательством.

Моментом заключения договора считается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В случае, когда для заключения договора требуется передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи требуемого имущества. Если необходима государственная регистрация договора, он будет считаться заключенным с момента его регистрации. Договор может быть заключен посредством проведения торгов с лицом, выигравшим торги.

Требования, предъявляемые к оферте:

1) направляется одному или нескольким конкретным лицам;

2) должна содержать все существенные условия договора;

3) должна быть достаточно определенной и ясно выражать намерение лица заключить договор;

4) с момента получения является безотзывной.

Акцепт - ответ лица, которому была направлена оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание акцептом не является, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон.

При изменении и расторжении договора, также, как и при его заключении, должны соблюдаться определенные правила: совершается в той же форме, что и сам договор. Если требование об изменении или расторжении договора исходит от одной стороны, то заинтересованная сторона должна направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Сторона, получившая предложение об изменении или расторжении договора, должна в срок, указанный в предложении или законе (а при отсутствии срока - в тридцатидневный срок), направить стороне, сделавшей предложение ответ о согласии или несогласии изменения или расторжения договора либо о согласии изменения или расторжения договора, но на других условиях.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному согласию сторон. По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут судом в следующих случаях:

1) при наличии существенных нарушений договора другой стороной (потерпевшая сторона договора вправе требовать от стороны-нарушителя возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора);

2) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

3) в других случаях, предусмотренных законом или договором.

43. Особенности гражданско-правовой деятельности в сфере предпринимательства

Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг гражданами и юридическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном порядке.

Гражданско-правовой метод характеризуют юридическое равенство участников регулируемых отношений, автономия, т. е. независимость воли каждого из них, и их имущественная самостоятельность. Никто из участников гражданско-правовых отношений не находится в состоянии власти и подчинения, приказа и исполнения. Вследствие этого, по прямому указанию п. 3 ст. 2 ГК, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство, по общему правилу, не применяется.

44. Составы преступлений в сфере предпринимательской деятельности

Преступления в сфере предпринимательской деятельности - это незаконные деяния двух видов. Первый - действия, которые направлены против предпринимателя, второй - действия, совершаемые самым предпринимателем.

Существует несколько видов действий, которые влекут за собой нарушение прав предпринимателя.

§ отказ в регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя без существенной на то причины;

§ уклонение от регистрации ИП при наличии всех предусмотренных законом документов;

§ не обоснованный отказ в выдаче разрешения на определенные виды деятельности или лицензии, без выдачи документа об отказе с указанием причин;

§ уклонение от выдачи лицензии или разрешения, затягивание сроков с целью получения взяток, вознаграждений, мошенничество в сфере предпринимательской деятельности;

§ ограничение прав предпринимателя по причине особенностей организационно-правовой формы;

§ ограничение действий индивидуального предпринимателя и лишение его самостоятельности, или вмешательство в его работу и попытка воздействовать, лишить его права действовать на свое усмотрение.

1. Ограничение самостоятельности. Этот фактор полностью формулируется в уголовном кодексе так: ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя, либо незаконное вмешательство в деятельность, лишение независимости. Все перечисленные деяния возможны, но только в том случае, если предпринимательская деятельность несет угрозу жизни людей, если нарушаются правила техники безопасности, другие правила, которые обеспечивают нормальную жизнедеятельность населенного пункта и общества. Это вмешательство может возникнуть только со стороны государственных органов и должностных лиц.

2. Нарушение лицензионных условий. Если предприниматель получил лицензию на определенный вид деятельности, то к бланку лицензии всегда прилагаются "Лицензионные условия", в которых ясно прописываются все параметры работы в определенной отрасли, которым необходимо неукоснительно следовать. Нарушения бывают следующие: не соблюдается вид деятельности, который прописан в лицензии, лицензия передается другому предпринимателю, без своевременной регистрации изменений, не соблюдаются требования техники безопасности, а также санитарно-эпидемиологические, технологические, экологические. Состав преступления могут усмотреть за нарушение основных пунктов лицензионных условий, не за все.

3. Немаркированные товары и продукция. Предметом преступления в этом случае является приобретение немаркированных товаров или продукции, их хранение, перевозка и сбыт немаркированных товаров или продукции. Продукция, подлежащая обязательной маркировке, относится к виду, который может каким-либо образом повредить здоровью человека и его жизни. Поэтому существует список товаров, которые обязательно должны маркироваться. Преступные группы часто подделывают маркировку или вовсе обходятся без нее с целью извлечения большей выгоды, чтобы не тратить средства на лицензии, акцизы, налоги и пр. Да и качество товара таких предпринимателей не заботит. Это прямое мошенничество в сфере предпринимательской деятельности, за которое предусмотрена серьезная уголовная ответственность.

4. Лжепредпринимательство. Это вид предпринимательства, призванный не вести работу, а покрывать преступную деятельность других субъектов. Фирмы-однодневки открываются для проведения разовых сделок, для отмывания денег, для того, чтобы сбивать рыночную цену искусственно. Изначально такие фирмы не планируют работать - это основной признак лжепредпринимательства. Такая фирма может получить крупный кредит, добиться освобождения от налогов, даже совершить несколько операций для извлечения высокой прибыли. Зачастую под прикрытием именно таких фирм продаются наркотики и оружие. Они наносят ущерб государству в особо крупных размерах. Такими же компаниями осуществляется приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем и легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем.

45. Административная ответственность субъектов предпринимательской деятельности

Административная ответственность наступает за правонарушения, предусмотренные Административным кодексом, а также отдельными федеральными законами, если эти нарушения по своему характеру не несут за собой в соответствии с действующим законодательством уголовной ответственности. За совершение административных правонарушений могут применяться следующие административные взыскания: предупреждение; штраф; исправительные работы; административный арест и др.

Не рассматривая все виды административных правонарушений, за которые предприниматели и организации могут подвергнуться административной ответственности, перечислим те, которые непосредственно связаны с предпринимательской деятельностью. Это - нарушение законодательства о труде и законодательства об охране труда; уклонение от участия в переговорах по коллективному договору, соглашению; невыполнение или нарушение коллективного договора, соглашения; нарушение санитарно-гигиенических правил и норм; нарушение права государственной собственности на недра, воды, леса, на животный мир; порча сельскохозяйственных и других земель; нарушение законодательства по осуществлению деятельности на континентальном шельфе Российской Федерации; нарушение правил ввода в эксплуатацию новых предприятий и их последующей эксплуатации; нарушение правил торговли; незаконная торговля товарами (иными предметами), свободная реализация которых запрещена или ограничена; продажа товаров ненадлежащего качества или с нарушением санитарных правил; продажа товаров без документов; нарушение государственной дисциплины цен; продажа подакцизных товаров без маркировки марками установленных образцов; незаконная продажа товаров или иных предметов; обман потребителей в небольшом размере; необеспечение маркировки марками установленных образцов при производстве подакцизных товаров; неисполнение предписаний федерального антимонопольного органа; нарушение или невыполнение правил пожарной безопасности; нарушение обязательных требований государственных стандартов, правил обязательной сертификации, нарушение требований нормативных документов по обеспечению единства измерений; нарушение установленных правил получения, расходования, учета и хранения драгоценных металлов и камней или изделий, их содержащих; прием на работу без паспорта или без регистрации и другие административные правонарушения.

46. Международное право интеллектуальной собственности и российское законодательство

Под интеллектуальной собственностью по действующему законодательству понимается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции и выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование третьими лицами таких результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектами исключительных прав, возможно только с согласия правообладателя (ст. 138 [10]).

Таким образом, права на объекты интеллектуальной собственности являются исключительными правами в отношении третьих лиц, что означает, что только Университет или иной правообладатель, являющийся собственником прав на конкретный объект интеллектуальной собственности, вправе его использовать по своему усмотрению, запрещая такие действия всем третьим лицам без разрешения правообладателя. Такое разрешение может быть дано в форме лицензионного договора.

Законодательство России об интеллектуальной собственности в значительной степени унифицировано с положениями международных договоров, участницей которых является Российская Федерация. Основными из них являются:

§ Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций от 26 октября 1961 г.

§ Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г.

§ Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам от 20 декабря 1996 г.

§ Договор ВОИС по авторскому праву от 20 декабря 1996 г.

§ Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г.

Регулятором в сфере интеллектуальной собственности в России является Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент), которая осуществляет следующие функции:

§ Регистрация изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, программ для электронно-вычислительных машин, баз данных и топологий интегральных микросхем, в том числе входящих в состав единой технологии, товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, а также регистрация договоров в отношении таких объектов.

§ Правовая защита интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения.

§ Контроль и надзор в сфере правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности гражданского, военного, специального и двойного назначения, созданных за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета.

§ Контроль и надзор в установленной сфере деятельности в отношении государственных заказчиков и организаций - исполнителей государственных контрактов, предусматривающих проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Роспатент не осуществляет функций выработки государственной политики в сфере интеллектуальной собственности (эта задача фактически осуществляется Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства), а также функций защиты интеллектуальной собственность (такая защита осуществляется в судебном порядке).

47. Объекты интеллектуальной собственности

К объектам интеллектуальной собственности (ОИС) относят результаты интеллектуальной деятельности, которым может быть предоставлена правовая охрана в соответствии с Гражданским кодексом РФ, часть 4.

Результатами интеллектуальной деятельности (РИД) в университете являются преимущественно результаты научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР и ТР), полученных при выполнении университетом договоров и контрактов, а также результаты, созданные работниками университета (преподавателями, учеными, аспирантами и т.п.) в связи с творческим применением знаний, накопленных в процессе научно-технической деятельности в рамках научных направлений вуза.

Объектами интеллектуальной собственности (ОИС), создаваемыми в университете, являются РИД, которые согласно критериям, изложенным в Гражданском кодексе РФ, часть 4, можно отнести к объектам патентного права (изобретению, полезной модели, промышленному образцу), либо к секретам производства (ноу-хау), либо выражены в форме программы для ЭВМ, базы данных, либо топологии интегральной микросхемы. Указанные виды объектов интеллектуальной собственности, которые создаются в университете, соответствуют характеру создаваемых РИД, который в свою очередь определяется научно-техническими направлениями вуза и тематикой договоров и контрактов, проводимых научными группами и подразделениями университета. Кроме того, для целей коммерциализации результатов НИОКР и ТР и их продвижения на рынке научно-технической продукции, в университете могут разрабатываться средства индивидуализации, такие как товарные знаки и знаки обслуживания.

48. Возникновение, передача, исчерпание, ограничение права интеллектуальной собственности

Результаты творческой деятельности всегда присутствовали в жизни человека. Важнейшими результатами творческой деятельности были и остаются изобретения, многие из которых стали поворотными этапами в развитии человеческого общества. Достаточно напомнить изобретение способов добывания огня и получения металлов, изобретение колеса, компаса, бумаги, часов, книгопечатания, микроскопа, телескопа, паровой машины, пишущей машинки, фотоаппарата, линотипа, автомобиля, киноаппарата, фонографа, радиоприемника, магнитофона, транзистора, телевизора, интегральной микросхемы, телефакса, сканера, персонального компьютера, принтера и т.д.

Кратко рассмотрим возникновение права на объекты интеллектуальной собственности. Как уже отмечалось, правовая охрана объектов авторского права и смежных прав наступает автоматически с момента их создания, а объектов промышленной собственности - после регистрации в патентном или ином ведомстве и получения охранных документов (патентов или свидетельств).

Возникновение права на объекты интеллектуальной собственности в национальном законодательстве связывают с критериями правоспособности того или иного объекта.

Процедура распоряжения правами на объекты промышленной собственности (патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, а также товарные знаки, знаки обслуживания и т. д.) несколько отличается от процедуры распоряжения правами на объекты авторского права (произведения). Правообладатель объектов промышленной собственности может распоряжаться своим исключительными правами двумя способами: передавая права использования или отчуждая данный объект.

1. ПЕРЕДАЧА ПАТЕНТНЫХ ПРАВ. В этом случае правообладатель права будет является пользователем объекта, например, товарного знака, но не его собственником. Такое распоряжение может быть оформлено лицензионным договором, а также договором коммерческой концессии или, как его еще называют договором франшизы.

Обычно, договоры на использование исключительного права имеют ограничения: по времени действия (устанавливается срок действия договора), территориально (право на использование объекта распространяется только на конкретный регион), также ограничение может касаться способов использования переданного объекта промышленной собственности. Также правообладатель может передавать право использования одной и той же интеллектуальной собственности нескольким лицам, если в договоре не определена исключительность такой передачи.

2. ПЕРЕДАЧА ПРАВ НА ТОВАРНЫЙ ЗНАК. Передача прав на товарный знак может быть осуществлена с помощью оформления нескольких видов договоров:

Лицензионного договора, по которому товарный знак передается во временное пользование. В случае, когда происходит передача прав на торговую марку по лицензионном договору, владелец знака может предоставить возможность использовать свой зарегистрированный бренд только в части защищенных классов МКТУ или же на ограниченной территории. Также правообладатель может предоставить возможность использовать свой товарный знак сразу нескольким компаниям.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга). В рамках одного договора франшизы правообладатель может передать в пользование не только товарным знакам, но и патентами, ноу-хай, а также иными объектами интеллектуальной собственности.

Договор отчуждения товарного знака. Производится передача всех прав на товарный знак без исключения. В этом случае первоначальный правообладатель утрачивает любые права на товарный знак. Также договор отчуждения называют договором купли-продажи товарного знака.;

Договор залога товарного знака. Передача товарного знака передается в залог как обеспечения займа денежных средств.

3. ДОГОВОР НА ПЕРЕДАЧУ АВТОРСКИХ ПРАВ НА ПРОИЗВЕДЕНИЯ. Договорные отношения в сфере авторских прав регулируются несколькими видами договоров. В связи с тем, что право на произведение возникает с момента его создания, а не с момента его государственной регистрации, обязательная регистрация договоров по передаче объектов авторских прав отсутствует. Исключением является договор отчуждения исключительных прав на программу ЭВМ, который все же должен пройти государственную регистрацию.

4. ДОГОВОР ОБ ОТЧУЖДЕНИИ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА НА ПРОИЗВЕДЕНИЕ. Договор предусматривает передачу авторских прав на произведение к приобретателю в полном объеме, в отношении любых видов использования на территории мира. Приобретатель получает право распоряжаться приобретенным имуществом, не ограничиваясь какими-либо рамками.

В соответствии со ст.1226 ГК РФ на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, а случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права [3, с. 23]. Согласно доктрине, исключительные права основываются на нескольких принципах, одним из которых является исчерпания права, представляющий собой ограничение: ни авторы, ни иные правообладатели не могут запретить последующую перепродажу экземпляров произведений, которые введены в гражданский оборот путем их продажи (ч.2 ст.1227 ГК РФ). Действие принципа исчерпания права зависит от взаимодействия двух факторов: территориальные границы действия исключительных прав и наличие реальной возможности удовлетворения имущественных интересов правообладателей и потребителей.

Следовательно, основная цель принципа исчерпания прав-ограничение монополии правообладателя через предоставление свободы удовлетворения экономических и творческих потребностей потребителей. При этом стремление упразднить территориальные барьеры товарообмена в целях удовлетворения интересов потенциальных потребителей противоречит интересам субъектов предпринимательских правоотношений, которые желают не только отслеживать всю цепочку передвижения товара, но и влиять на ценовую политику дистрибьютеров, следовательно, наблюдаются откровенные качели интересов.

В зависимости от того, где заканчивается территория охраны исключительного права на результат интеллектуальной деятельности выделяют:

Международный принцип: первая продажа материального носителя (вещи) результата интеллектуальной деятельности с юридической точки зрения тождественна продажи внутри страны, т.е. исключительное право будет исчерпано при первой продажи в любой стране собственником (правообладателем) или с его согласия.

Национальный принцип: собственник вправе контролировать только первую продажу материального носителя(вещи) на территории определенной страны, посредством которой и исчерпывается его исключительные права на последующие продажи.

Региональный принцип: исчерпание прав в соответствующем регионе, включающем территории сразу нескольких государств. Например, региональный принцип исчерпания прав действует в Таможенном Союзе(ЕАЭС), Европейском Союзе, ВТО.

Ограничение права интеллектуальной собственности - это разрешенное свободное использование объекта интеллектуальной собственности, которое не требует согласия правообладателя и не является нарушением законодательства.

Условия допустимости ограничений исключительного права устанавливаются на основе "трехуровневого критерия" для объектов авторского права и смежных прав или на основе "двухуровневого критерия" - для объектов патентного права.

Рассмотрим критерии допустимости ограничений исключительного права.

Трехуровневый критерий ограничений - это условия свободного использования объектов авторского права и смежных прав, которые относятся только к определенным особым случаям, не наносящим ущерба нормальному использованию объектов и не ущемляющим законные интересы правообладателей.

Двухуровневый критерий допустимости ограничений - это условия свободного использования объектов патентного права, которые не наносят ущерба нормальному использованию объектов и необоснованным образом не ущемляют законные интересы правообладателей.

Этот критерий отличается от трехуровневого критерия допустимости ограничений авторского права двумя особенностями:

- трехуровневый критерий относится к некоторым особым случаям использования, а двухуровневый - к любым;

- трехуровневый критерий не учитывает законные интересы пользователей, а двухуровневый - учитывает, поскольку ограничения допускаются в законных интересах третьих лиц.

49. Авторское право. Субъекты, объекты авторского права. Совместные, составные служебные преступления

Авторское право - это интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства (пункт 1 статьи 1255 Гражданского кодекса РФ).

Автору произведения принадлежат следующие права (п. 2 ст. 1255 ГК РФ):

* исключительное право на произведение;

* право авторства;

* право автора на имя;

* право на неприкосновенность произведения;

* право на обнародование произведения.

Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное (ст. 1257 ГК РФ).

Автором как основным субъектом авторских правоотношений может быть только физическое лицо, что соответствует общей норме п. 1 ст. 1228 ГК РФ и ст. 15 Бернской конвенции.

Закон определяет два критерия определения автора как субъекта правоотношений:

1. Пребывание автора в статусе гражданина. Термин "гражданин" используется в широком смысле и включает в себя как граждан Российской Федерации, так и иностранных граждан, и лиц без гражданства;

2. Творческий труд по созданию произведения. Не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личный творческий вклад в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие, или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ.

Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения (ст. 1259 ГК РФ):

* литературные произведения;

* драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

* хореографические произведения и пантомимы;

* музыкальные произведения с текстом или без текста;

* аудиовизуальные произведения;

* произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

* произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

* произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

* фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

* географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

* другие произведения.

К объектам авторских прав относятся:

1. Производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения;

2. Составные произведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на не обнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

Составное произведение - ??? произведение, включающее другие произведения или их части, обычно без личного участия авторов данных произведений. Составные произведения создаются объединением других произведений или частей из них в новое произведение, к???рое иногда называют сборником или компиляцией. Типичными примерами будут:

антология - сборник литературных произведений или отрывков из них, собранных с определенной целью.;

справочник - подборка классифицированных признаков, сведений и данных, например, физических и химических свойств веществ, телефонов, адресов и т.д.;

хрестоматия - сборник частей различных произведений, предназначенный обычно для образовательных целей;

энциклопедия - сборник коротких статей, написанных несколькими авторами, в которых приводятся сведения по ряду тем общего характера либо по одной специальной отрасли знаний.

Понятие составного произведения гораздо шире, чем обычно понимаемое. Составные произведения можно считать наиболее общим видом про из ведений, - поскольку к ним относятся по существу аудиовизуальные и мультимедийные произведения, музыкально-драматические и сценические произведения, информационные хранилища и базы данных и т.д. Иначе говоря, составные, комплексные или композитные произведения будут самым распространенным видом произведений науки, литературы и искусства.

В отношении составных произведений крайне важно особо отметить несколько правовых норм. Некоторые из них очевидны, другие же требуют пояснения. В начале рассмотрим два необходимых и достаточных условия, при выполнении которых лицо, создавшее составное произведение.

Служебным произведением может быть любое произведением с особым режимом охраны. В законодательстве большинства стран СНГ служебным произведением считается произведение, к???рое создано в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания. Общим в обоих случаях будет то, что создание служебного произведения оплачено нанимателем (работодателем) автора. Иначе говоря, наниматель или работодатель, по существу, покупает у автора его произведение и связанные с ним исключительные имущественные авторские права.

Следовательно, автору служебного произведения принадлежат личные неимущественные права, а нанимателю или работодателю могут принадлежать исключительные имущественные права на использование произведения. Иначе говоря, при рассмотрении принадлежности авторского права на служебное произведение речь может идти только об исключительных имущественных правах.

Несмотря на то что очень многие произведения науки, литературы и искусства создаются творческим трудом одного автора, существует немало произведений, созданных творческим трудом многих авторов. Создаваемые соавторами совместные или коллективные произведения могут быть двух видов.

В первую очередь, совместное произведение может представлять собой одно неразрывное целое, когда каждая его часть создана совместным трудом соавторов. Примером могут служить произведения Ильи Ильфа и Евгения Петрова, Якоба и Вильгельма Гримм, Михаила Куприянова, Порфирия Крылова и Николая Соколова (Кукрыниксы) и т.д. В нек????ых направлениях творческой деятельности совместные произведения не будут широко распространенными. К примеру, музыка, живопись, скульптура, фотография почти не знают соавторства. С другой стороны, компьютерные программы будут примером произведений, которые создаются коллективами соавторов. Совместное произведение, к???рое представляет собой неразрывное целое, иногда называют неделимым совместным произведением.

Во-вторых, совместное произведение может представлять собой совокупность нескольких самостоятельных частей, каждая из к???рых может быть написана одним или несколькими авторами. Это наиболее распространенные составные произведения, создаваемые совместным трудом соавторов. К ним ??носятся многие научные и литературные произведения, музыкально-драматические, аудиовизуальные произведения, песни и т.д. Совместное произведение, которое представляет собой совокупность нескольких самостоятельных частей, иногда называют делимым совместным произведением. Нужно помнить, такие совместные произведения имеют некоторые черты составных произведений, однако авторское право на совместное произведение в целом принадлежит всем соавторам, а на составное произведение - составителю.

В законодательстве об авторском праве и смежных правах стран СНГ установлен практически унифицированный правовой режим для совместных произведений.

1. Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух либо более лиц (соавторство), принадлежит соавторам независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из к????ых имеет самостоятельное значение.

Иначе говоря, соавторы наделяются авторским правом как на неделимые, так и неделимые совместные произведения. Причем авторское право на любое совместное произведение принадлежит его соавторам. Кстати, эта норма очевидна для совместных произведений, созданных совместным творческим трудом соавторов. При этом для совместных произведений, которые состоят из самостоятельных частей, написанных разными авторами, т.е. для делимых совместных произведений, эта норма не кажется рациональной.