Правовое положение холдингов в РФ

- передачи ключевых патентов, авторских прав, ноу-хау.

Известно, что такая процедура, как банкротство применяется для преобразований и разделения структур холдинга, отчуждения части структуры определённой группы, которая впоследствии включается в холдинг.

Следует отметить еще один способ образований холдингов - объединение производителей и финансовых структур. Например, скупка каким-либо банком пакетов акций предприятий привела к тому, что банки стали владеть разными по объему пакетами предприятий из разных отраслей. Через какое-то время банки были вынуждены создавать управляющие компании, в которые и передали пакеты акций предприятий из одного вида бизнеса, а "лишние" хозяйственные общества вынуждены были "сбросить".

Образование "снизу" происходило, когда промышленные хозяйственные общества для привлечения инвестиций и повышения привлекательности совместно с инвестором (часто с группой инвесторов, которые образуют синдикат) создавали управляющую компанию. Доли акций определялись исходя из оценки стоимостей предприятий и долей инвесторов. Для реализации этой процедуры осуществляется подготовка проспекта эмиссии и его размещение: частное или открытое Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.48. .

В отличие от случая с отдельным хозяйственным обществом для создания холдинговой структуры практически всегда используется частное размещение.

Зачастую в уже созданных и успешно работающих холдингах проводятся слияния, разделения и поглощения.

2.2 Структура холдинговой компании

Структура каждой холдинговой компании состоит, как правило, из двух неотъемлемых компонентов:

1) головной (холдинговой) компании;

2) иных участников холдинга - дочерних, зависимых хозяйственных обществ.

Головная компания бывает хозяйственным обществом и товариществом (полное товарищество, товарищество на вере). В общем виде можно утверждать, что холдинговая компания - это юридическое лицо, осуществляющее тем или иным образом контроль над другими хозяйственными обществами. Контроль в холдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимых предприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочерних компаний Портной К. Указ. соч. - С.24. .

Можно сделать вывод о том, что структура холдинга имеет иерархический характер.

1. По критерию управления холдинга можно рассмотреть структуру с самостоятельной формой руководства группой хозяйственных обществ, связанной с правовым обособлением управления на высшем уровне.

2. Построение холдинга по функциональному разделению связано с выделением таких видов:

- построение холдинга на основе разделения производственных функций (например: сбыт, производство, научные исследования, финансы);

- построение холдинга на структуре юридически самостоятельных, функционально замкнутых хозяйственных обществ;

- построение холдинга на смешанной структуре из юридически самостоятельных предприятий и обществ, ориентированных на выполнение отдельных функций Портной К. Указ. соч. - С.25. .

Структуру холдинговой компании можно разделить на:

- простую;

- сложную

Простая структура - это та, в которой имеется одна холдинговая компания, а также одна и больше дочерние или (и) зависимые общества. Они в свою очередь не имеют ответвлений.

Сложная структура имеет место тогда, когда хотя бы одно из обществ, входящих в холдинг, имеет, как и головная компания, дочерние или зависимые хозяйственные общества. Таким образом, образуется субхолдинг.

Иерархические организационные структуры, характерные для холдингов, имеют некоторые различия с обыкновенной структурой самостоятельного хозяйственного. Так, например, холдинговое объединение имеет большее количество участников, а также уровней долевого участия субъектов.

Правовая независимость материнских (холдинговых) компаний и зависимых обществ, как правило, основана на передаче холдинговой компанией ряда прав и обязанностей другим участникам холдинга. Так, распределение полномочий при рассмотрении важных вопросов и принятии решений по ним играют особую роль в создании организационных, а также управленческих структур. Регулирование таких структур и их деятельности закреплено в положениях ГК РФ, ФЗ "Об акционерных обществах" и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также в нормах, установленных в антимонопольном законодательстве.

Особую роль здесь играют акционерные общества, в которых основу составляет разделение полномочий между акционерами и исполнительными органами, что базируется на подчинении юридического лица высшему органу.

Иерархическая структура холдинга и определяющее влияние головной компании на решения, принимаемые иными участниками холдинга, не исключают, а, напротив, предполагают наличие определенной самостоятельности и автономии дочерних и зависимых обществ, что необходимо для эффективного функционирования холдинга в целом. Автономия участников холдинга может выражаться, во-первых, в независимости при принятии решений и, во-вторых, в информационной независимости. Келлер Т. Концепции холдинга. - Обнинск, 1997. - С.83,89.

Заключение

Таким образом, рассматривая понятие холдинга, приходим к тому, что оно не закреплено в российском законодательстве, а в гражданском законодательстве, в свою очередь, такой институт вообще не указывается. Исходя из того, что чёткого определения холдинга в законе нет, в юридической литературе можно найти ряд совершенно разных взглядов исследователей на это понятие.

Так, можно выделить из общего количества два основных подхода к толкованию понятия "холдинг":

1. Холдинг - это совокупность субъектов предпринимательства (юридических лиц), которые связаны между собой существованием определённых прав и обязанностей.

Это определение поддерживается такими учёными-юристами, как И.С. Шиткина и В.А. Лаптев. Также оно нашло своё закрепление в проекте ФЗ "О холдингах";

2. Холдинг - это компания, которая определяет решения дочерних и зависимых обществ.

Такое понятие выражается в понятии "головная компания", которое содержится в проекте ФЗ "О холдингах". В узком смысле понятие холдинга рассматривается в юридической литературе так же и приравнивается к понятию холдинговой компании.

Анализируя два выше указанных определения, можно вывести общее понятие холдинга, которое включает все рассматриваемые раньше по отдельности признаки. Итак, холдинг - это совокупность юридических лиц, которая состоит из головной компании (холдинговой компании) и других хозяйственных обществ, по отношению к которым головная компания имеет право определять те решения, которые принимаются ими.

Согласно ст. 2 ГК РФ холдинг не входит в закреплённый список участников гражданских правоотношений и не соответствует признакам юридического лица, которые закреплены в ч. 1 ст. 48 ГК РФ. Таким образом, можно сказать, что холдинг не является участником гражданских правоотношений, а значит их субъектом его тоже нельзя назвать.

Однако на практике холдинг, в качестве единого образования участвует в хозяйственном обороте, характеризуясь при этом единой волей. Она выражается в том, что холдинг, действуя через головную компанию, проводит единую инвестиционную, технологическую, производственно-хозяйственную, финансовую и научно-техническую политику. Таким образом, холдинг - это вид предпринимательского объединения, а значит, является субъектом гражданских правоотношений.

В научной юридической литературе можно встретить и на практике подтверждающееся различие холдингом и холдинговой компанией. Холдинговая компания, в свою очередь, выступает в качестве головной компании. Управляющая компания и головная компания также содержат разные понятия. Головная компания выполняет функции, позволяющие управлять холдингом, а также те полномочия, с помощью которых она может сформировать управляющую компанию для, того, чтобы исполнить возлагающиеся на неё функции.

Существуют также характерные признаки холдинга:

- наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга;

- имущественная обособленность и юридическая самостоятельность участников холдинга, каждый из которых является полноправным субъектом гражданско-правовых отношений (т.е. юридическим лицом);

- проведение единой политики в сфере хозяйственного оборота. Портной К. Указ соч. - С.66.

Холдинги имеют свою классификацию. Их можно разделить на виды по множеству оснований. Наиболее часто можно встретить разделение холдингов на чистые и смешанные (в зависимости от возлагаемых на головную компанию функций); горизонтальные, вертикальные и диверсифицированные (в зависимости от характера производственных и экономических отношений между участниками холдинга и способа организации холдингового объединения); государственные, муниципальные и частные (в зависимости от собственника). Также существует ряд других классификаций, отражённых нами в соответствующем параграфе.

Говоря о правовом регулировании деятельности холдингов, можно сделать вывод о том, что оно охватывает довольно узкую направленность их деятельности и зачастую не соответствует практике формирования и развития этих компаний. Положения в законе, регулирующие деятельность холдингов, можно найти в ГК РФ в нормах, посвящённых акционерным обществам, в ФЗ "Об акционерных обществах", в Налоговом кодексе, где отражены имущественные аспекты, которые имеют место внутри холдинга.

Рассматривая проект ФЗ "О холдингах", который был принят, а затем отменён Президентом РФ, можно отметить, что его отмена была справедливым решением, которое последовало за недоработкой положений проекта, а также существованием множества неясностей, создававшим сложности для нормального функционирования холдингов. Однако, если бы всё-таки такой проект был полностью доработан и его положения не противоречили друг другу, а наоборот вносили ясность в регулировании деятельности холдингов, то сейчас бы такой институт не испытывал препятствий в осуществлении задуманных целей и его функционирование не вызывало бы множества вопросов.

Формирование холдинга преследует ряд чётко выделяемых целей, дающих в результате множество преимуществ создания такой организации бизнеса. Создание холдинга, в свою очередь, может производиться несколькими способами - своеобразными моделями построения холдинга. Можно выделить модель учреждения, модель слияния, модель делегирования функций управления и модель разделения, которые сами включают в себя несколько подспособов создания холдингов. В качестве отдельного пути создания холдинга выделяется объединение производителей и финансовых структур.

Как правило, холдинговая структура включает в себя головную компанию, определяющую решения, которые принимаются другими участниками холдинга, а также зависимые или дочерние хозяйственные общества. Взаимосвязь основного и дочерних обществ строится по принципу владения основным обществом большей долей в уставном капитале, чем у дочерних или зависимых обществ, т.е. имеет экономико-правовой характер. Кроме того, главенствующий характер основного общества проявляется при заключении договора, в котором обязательным пунктом выделяется то, что одно общество подчиняется другому (головному). Таким договором может быть любой имущественный договор (договор ипотеки, кредита, залога и др.).

Анализируя структуры холдингов, можно выделить ряд принципов, которые являются базисом формирования холдинговых объединений:

- принцип целостности холдинга (деятельность холдинга как единого образования);

- принцип централизма (сущность взаимоотношений между головной компанией и дочерними или зависимыми обществами);

- принцип равенства участников холдинга (взаимоотношения хозяйственных обществ по горизонтали).

Если сравнивать холдинговую структуру с устройством самостоятельного хозяйственного общества, то можно сказать, что минимальные полномочия, выделенные дочерним обществам, наделяют их и минимальными функциями по управлению.

Таким образом, подводя общий итог, следует отметить, что холдинги получили широкое распространение в нашей стране. С каждым годом таких образований становится всё больше и больше. Однако правовое регулирование этого института охватывает довольно узкий круг деятельности холдингов, поэтому практика их формирования и развития во многом расходится с законом.

Хотелось бы, чтобы законодатель обратил на этот институт особое внимание, чтобы правовое положение холдингов имело чёткое закрепление в законе.

Список использованных источников

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. [Текст]: [принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ]: офиц. текст: по состоянию на 23 мая 2016 г.

2. Налоговый кодекс РФ. Часть первая. [Текст]: [принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ]: офиц. текст: по состоянию на 1 мая 2016 г.

3. Федеральный закон "О приватизации государственного и муниципального имущества" [Текст]: [принят Государственной Думой 30 ноября 2001 г.: одобрен Советом Федерации 5 декабря 2001 г.] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - №4.

4. Приказ Министерства экономики РФ [Текст]: [принят 1 октября 1997 г. № 118] // Экономика и жизнь. - 1997.

5. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" [Текст] : [принят Государственной Думой 14 января 1998 г: одобрен Советом Федерации 28 января 1998 г. № 14-ФЗ] : офиц. текст: по состоянию на 29 декабря 2015 г.

6. Федеральный закон "Об акционерных обществах" [Текст]: [принят Государственной Думой 24 ноября 1995 г: одобрен Советом Федерации 26 декабря 1995 года №208-ФЗ]: офиц. текст: по состоянию на 2 июня 2016 г.

7. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 "О банках и банковской деятельности" [Текст]: офиц. текст по состоянию на 05.04.2016 г.

8. Вишневская А.Н. Правовое положение холдингов. - Волхов, 2008.

9. Голубков А. Холдинги: обзор законодательства / А. Голубков // Эж-Юрист. - 1998. - № 27.

10. Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги / А.Р. Горбунов - М.: Глобус. - 2005.

11. Евсеев А. Организация холдинговых структур / А. Евсеев // Аудит и налогообложение. - 2005. - № 10.

12. Елкина Е. Холдинг с точки зрения законодательства / Е. Елкина // Юрист. - М.: Юрист, 2008. - № 6.

13. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности) / С.Э. Жилинский - M., 2003.

14. Зиновьева М.Ю. Холдинги, финансово-промышленные и банковские группы / М.Ю. Зиновьева // Право и экономика. - 2003. - № 4.

15. Келлер Т. Концепции холдинга. Организационные структуры и управление / Т. Келлер - Обнинск, 1996.

16. Куликов Л.А. Понятие и виды холдингов / Л.А. Куликов // Безопасность бизнеса. - 2008. - № 4.

17. Лаптев В.В. Проблемы предпринимательского (хозяйственного права) / Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие / В.А. Лаптев - М., 2002.

18. Лаптев В.В. Холдинг как субъект предпринимательского права / В.В. Лаптев // Юридический мир. - 2002. - № 4.

19. Лознев Т.Г. Холдинговые структуры в современной экономике (правовые проблемы) / Т.Г. Лознев // Юридический мир. - 2007. - № 7.

20. Осипенко О.В. Российские холдинги. Экспертные проблемы формирования и обеспечения развития / О.В. Осипенко // Статут. - 2008.

21. Панова М.Г. Актуальные вопросы реорганизации предприятий / М.Г. Панова // Право и экономика. - 1999. - № 1.

22. Портной К. Правовое положение холдингов в России / К. Портной - М., 2004.

23. Шиткина И.С. Проблемы предпринимательских объединений / И.С. Шиткина // Хозяйство и право. - 2000. - № 6.

24. Шишкина И.С. Проблемы предпринимательских объединений / И.С. Шишкина // Хозяйство и право. - 2000. - № 6.

25. Шишкина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты / И.С. Шишкина - М., 2003.

26. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения: Учебно-практическое пособие / И.С. Шиткина - М., 2001.

27. Шишкина И.С. Правовое регулирование холдинговых объединений: учебно-методическое пособие / И.С. Шишкина - М., 2006.

Приложение 1.

Понятие холдинга

Приложение 2.

Виды холдингов

Приложение 3.

Раз

Приложение 4.

Размещено на Allbest.ru