Организация адвокатуры в России

Соответственно, в п. 2 ст. 22 Закона об адвокатуре определено, что коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора.

Важно отметить произошедшее изменение законодательства, поскольку законом от 20 декабря 2004 года было устранено одно из противоречий, изначально заложенных в Законе об адвокатуре. В настоящее время требование о внесении в один региональный реестр относится только к учредителям коллегии адвокатов, в то время как сведения о членах коллегии адвокатов, впоследствии вступивших в нее, могут содержаться в реестрах разных субъектов Российской Федерации. Данное правило обусловлено возможностью создания филиалов коллегий адвокатов.

В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

Устав должен содержать следующие сведения:

наименование коллегии адвокатов;

место нахождения коллегии адвокатов;

предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;

источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования);

порядок управления коллегией адвокатов;

сведения о филиалах коллегии адвокатов;

порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;

порядок внесения в устав изменений и дополнений;

иные положения, не противоречащие Федеральному закону об адвокатуре и иным федеральным законам.

Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).

Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия

Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Об учреждении, о реорганизации или о ликвидации коллегии адвокатов ее учредители направляют заказным письмом в совет адвокатской палаты уведомление. В уведомлении об учреждении или о реорганизации коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.

Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Аналогичным образом имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности, члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.

На основании ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» адвокаты как члены коллегии адвокатов, в частности, вправе:

участвовать в управлении делами коллегии адвокатов;

получать информацию о деятельности коллегии адвокатов в установленном учредительными документами порядке;

по своему усмотрению выходить из коллегии адвокатов;

если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов, получать при выходе из нее часть ее имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами коллегии адвокатов;

получать в случае ликвидации коллегии адвокатов часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в ее собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов.

Сведения о порядке управления коллегией адвокатов должны содержаться в уставе коллегии. В законе об адвокатуре специальных указаний об органах коллегии адвокатов не установлено, следовательно, в этом отношении к коллегии адвокатов применимы положения Федерального закона «О некоммерческих организациях» относительно некоммерческих партнерств.

На основании ст. 29 и 30 этого Федерального закона можно предположить следующую структуру органов коллегии адвокатов и их компетенцию:

1. высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание адвокатов. К его компетенции относится решение следующих вопросов:

изменение устава коллегии адвокатов;

определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества;

образование исполнительных органов коллегии адвокатов и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений;

создание филиалов коллегии адвокатов;

участие в других организациях;

реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов.

Учредительными документами коллегии адвокатов может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение таких вопросов, как утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений, создание филиалов и открытие представительств коллегии адвокатов, участие в других организациях. Кроме того, определено, что такие вопросы, как изменение устава, определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов относятся к исключительной компетенции общего собрания адвокатов.

Общее собрание адвокатов или заседание коллегиального высшего органа управления коллегией адвокатов правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

2. для осуществления текущего руководства деятельностью коллегии адвокатов создается коллегиальный и (или) единоличный исполнительный орган коллегии адвокатов (например, генеральный директор, директор, президент), подотчетный высшему органу управления коллегии адвокатов. К его компетенции относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления коллегии адвокатов, определенную действующим законодательством и учредительными документами коллегии адвокатов.

Наиболее распространенной структурой органов коллегии адвокатов является наличие общего собрания (при большом количестве членов коллегии - конференции) адвокатов как высшего органа и президиума коллегии адвокатов во главе с председателем - как исполнительного органа.

Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Как было указано выше, к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям Федерального закона об адвокатуре. Одним из исключений из этого правила является возможность преобразования коллегии адвокатов. В п. 1 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусмотрено, что «некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию». Напротив, согласно п. 17 ст. 22 Закона об адвокатуре, в отличие от некоммерческого партнерства коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.

Действующим законодательством установлены некоторые особенности регулирования создания и деятельности филиалов коллегий адвокатов.

Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства. О создании или закрытии филиала коллегия адвокатов направляет заказным письмом уведомление в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов, а также в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал коллегии адвокатов. В уведомлении о создании филиала коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в филиале коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов и ее филиала, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов, ее филиалом. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии решения о создании филиала коллегии адвокатов и положения о филиале.

Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. При этом сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал, а сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.

Адвокатское бюро, как и коллегия адвокатов, регулируется достаточно подробно. При этом согласно п. 2 ст. 23 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, относящиеся к учреждению и деятельности коллегии адвокатов, если указанной статьей не предусмотрено иное.

На основании анализа норм ст. 23 и сравнения ее с другими статьями Закона об адвокатуре можно сделать вывод о том, что адвокатское бюро является юридическим лицом, однако четкого указания об этом в законе нет, что вызывает различные толкования. Во-первых, в ст. 23 отсутствует указание на то, что адвокатское бюро не является юридическим лицом, как то имеется в ст. 21 в отношении адвокатского кабинета. Во-вторых, к учреждению и деятельности адвокатского бюро применимы все положения, относящиеся к коллегии адвокатов, которая является юридическим лицом. В-третьих, в п. 11 ст. 23 имеется указание на то, что адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов, следовательно, в данном случае предусматривается возможность именно преобразования, а не создания нового юридического лица.

Главным отличием коллегий адвокатов от адвокатского бюро состоит в том, что адвокаты коллегий практикуют единолично, отдельно друг от друга, а адвокаты бюро объединяются для совместного оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Адвокаты коллегий, не связанные партнерским договором, могут представлять в одном деле разные стороны. Для адвокатов-партнеров, действующих в единой команде, ведение дел доверителей с конфликтными интересами исключается.

Существенным проявлением этого отличия можно рассматривать наличие партнерского договора, заключаемого в простой письменной форме (п. 3 ст. 23), по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Следовательно, все дела, имеющиеся в производстве адвокатского бюро, ведутся совместно. Следствием этого является то, что при выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

Действующим законодательством специально предусмотрено, что партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

В законе определен перечень условий партнерского договора:

1) срок действия партнерского договора;

2) порядок принятия партнерами решений;

3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;

4) иные существенные условия (например, размер и порядок внесения партнерами имущественных взносов при создании бюро, порядок ведения налоговой документации и т.д.).

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:

истечение срока действия партнерского договора;

прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;

расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При этом адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации.

Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. При этом соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях должны быть указаны все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами, и указанные ограничения должны быть доведены до сведения доверителей и третьих лиц. Следует отметить, что адвокаты адвокатского бюро не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора.

В отличие от других видов адвокатских образований юридическая консультация создается в административном порядке, а не по инициативе адвокатов. Условием создания юридической консультации устанавливается количественный критерий - если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью. При наличии указанного условия решение об учреждении юридической консультации должно приниматься адвокатской палатой по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Юридическая консультация создается в форме учреждения, и в связи с этим вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются не только Закона об адвокатуре, но и Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Анализ положений указанных законов дает основания предполагать, что адвокатская палата как собственник, создающий юридическую консультацию в организационно-правовой форме учреждения, должна выделить определенное имущество, необходимое для ее деятельности, но вправе контролировать порядок использования этого имущества. Для достижения целей, ради которых юридическая консультация создается, такая организационно-правовая форма, как учреждение, является наиболее приемлемой.

Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

В Закона об адвокатуре определено, что в данном направлении совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации осуществляет следующие полномочия:

принимает решения о создании по представлению органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации юридических консультаций;

устанавливает порядок направления адвокатов для работы в юридических консультациях;

определяет порядок финансирования деятельности юридических консультаций и работающих в них адвокатов в соответствии со сметой, утверждаемой собранием (конференцией) адвокатов;

Однако наиболее важным, поистине принципиальным отличием юридической консультации от других видов адвокатских образований является, как было указано выше, принцип ее формирования. Систематическое толкование норм комментируемого Федерального закона позволяет предположить, что для работы в юридических консультациях совет адвокатской палаты будет направлять адвокатов, уже относящихся к каким-либо адвокатским образованиям, созданным в одной из трех основных форм адвокатского образования - адвокатский кабинет, коллегия адвокатов или адвокатское бюро. Таким образом, работа в юридической консультации может рассматриваться как форма командирования адвокатов в силу производственной необходимости.

Лекция 4. Статус адвоката, его приобретение, приостановление, возобновление и прекращение

В законе об адвокатуре подробно регулируются вопросы, связанные с приобретением, приостановлением, возобновлением и прекращением статуса адвоката. Отчасти это обусловлено тем, что новое законодательство предусматривает создание и организацию корпорации адвокатов, и, следовательно, необходимо четко определить условия допуска граждан к участию в этой корпорации.

Кроме того, следует обратить внимание на еще одно обстоятельство. Ранее, согласно нормам Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г., лицо, желающее заниматься адвокатской деятельностью, должно было вступить в одну из существовавших коллегий адвокатов. Таким образом, приобретение адвокатского статуса было связано с членством в каком-либо из адвокатских образований (коллегий адвокатов по ранее действовавшему законодательству). В настоящее время ситуация изменилась: лицо, желающее заниматься адвокатской деятельностью, должно приобрести статус адвоката в установленном законом порядке и только после этого определить форму адвокатского образования, в которой оно намерено осуществлять свою адвокатскую деятельность.

Вопросы приобретения статуса адвоката регулируются статьями 9-13 Закона об адвокатуре. Действующее законодательство устанавливает как положительные, так и отрицательные условия для приобретения статуса адвоката. К положительным условиям согласно п. 1 ст. 9 Закона об адвокатуре относятся следующие требования:

наличие высшего юридического образования, полученного в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо наличие ученой степени по юридической специальности.

наличие стажа работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании в сроки, установленные Федеральным законом;

сдача квалификационного экзамена.

В ныне действующей редакции Закона об адвокатуре предусмотрено правило о том, что у лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения. Указанная новелла позволила добиться единообразия практики применения данного условия при принятии претендентов в адвокатуру в различных субъектах России.

Отрицательные условия предусмотрены в п. 2 ст. 9 Закона об адвокатуре. Они заключаются в том, что не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

В Закона об адвокатуре (п. 4 ст. 9) четко определены виды работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката и достаточной для выполнения положительного условия о наличии не менее чем 2-летнего стажа:

1) в качестве судьи;

2) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах;

3) на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;

4) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

5) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;

6) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

7) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

8) в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования;

9) в качестве адвоката;

10) в качестве помощника адвоката;

11) в качестве нотариуса.

Перечень видов деятельности является закрытым. В спорных и неоднозначных ситуациях решение о том, относится ли тот или иной вид деятельности к предусмотренным в законе и достаточным для соблюдения условия о наличии стажа, может решить Совет адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ.

При наличии положительных условий и отсутствии отрицательных условий заинтересованное лицо вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта Российской Федерации с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Помимо заявления претендент должен представить в квалификационную комиссию копию документа, удостоверяющего его личность, анкету, содержащую биографические сведения, копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности, копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученой степени по юридической специальности, а также другие документы в случаях, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре. Предоставление недостоверных сведений может служить основанием для отказа в допуске претендента к квалификационному экзамену. Квалификационная комиссия при необходимости организует в течение двух месяцев проверку достоверности документов и сведений, представленных претендентом. При этом квалификационная комиссия вправе обратиться в соответствующие органы с запросом о проверке либо подтверждении достоверности указанных документов и сведений. Данные органы обязаны сообщить квалификационной комиссии о результатах проверки документов и сведений либо подтвердить их достоверность не позднее чем через месяц со дня получения запроса квалификационной комиссии.

После завершения проверки квалификационная комиссия принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену. В случае принятия квалификационной комиссией решения об отказе в допуске к квалификационному экзамену оно может быть обжаловано в суд. Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, а также перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена. Квалификационный экзамен состоит из письменных ответов на вопросы (тестирование) и устного собеседования на заседании квалификационной комиссии. Решение о присвоении либо об отказе в присвоении претенденту статуса адвоката должно быть принято квалификационной комиссией в трехмесячный срок со дня подачи им заявления о присвоении ему статуса адвоката. В соответствии с п. 6 ст. 33 Закона об адвокатуре решения квалификационной комиссии по вопросу о приеме квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, принимаются простым большинством голосов членов квалификационной комиссии, участвующих в ее заседании, путем голосования именными бюллетенями. Форма бюллетеня утверждается Советом Федеральной палаты адвокатов. Протокол заседания квалификационной комиссии подписывается всеми членами квалификационной комиссии независимо от позиции, занятой каждым членом при голосовании. Бюллетени для голосования, тексты письменных ответов на вопросы (тестирование) приобщаются к протоколу и хранятся в документации адвокатской палаты как бланки строгой отчетности в течение трех лет. Решение квалификационной комиссии объявляется претенденту немедленно после голосования.

Квалификационная комиссия не вправе отказать претенденту, успешно сдавшему квалификационный экзамен, в присвоении статуса адвоката, за исключением случаев, когда после сдачи квалификационного экзамена обнаруживаются обстоятельства, препятствовавшие допуску к квалификационному экзамену. В таких случаях решение об отказе в присвоении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к его повторной сдаче не ранее чем через год.

Решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката следующего содержания: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профессиональной этики адвоката».

Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается определенным возрастом адвоката.

Однако статус адвоката (в том числе право осуществления им адвокатской деятельности) может быть в определенных случаях приостановлен. Данный вопрос регулируется ст. 16 Закона об адвокатуре. Согласно ей приостановление статуса адвоката предусмотрено по следующим основаниям:

избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

призыв адвоката на военную службу;

признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Кроме того, предусмотрено, что в случае принятия судом решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса данного адвоката. Следовательно, данное основание является диспозитивным.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных Законом об адвокатуре, за исключением гарантии невозможности привлечения адвоката к ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение. Однако в настоящее время установлено специальное ограничение для адвокатов, статус которых приостановлен - в соответствии с п. 31 ст. 16 Закона об адвокатуре лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение данного ограничения влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия оснований для приостановления статуса адвоката данный статус возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен. Решение об отказе в возобновлении статуса адвоката в этом случае может быть обжаловано в суд.

Также предусмотрены основания для прекращения статуса адвоката. Данный вопрос регулируется в ст. 17 Закона об адвокатуре. В соответствии с указанной нормой статус адвоката прекращается по следующим основаниям:

1) подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в совет адвокатской палаты;

2) вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;

3) смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;

4) вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;

5) выявление обстоятельств, предусмотренных п. 2 ст. 9 Закона об адвокатуре (т.е. отрицательных условий, при наличии которых претендент не допускается к сдаче квалификационного экзамена);

6) нарушение положений п. 31 ст. 16 Закона об адвокатуре (о запрете осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать должности в органах адвокатского сообщества в период приостановления статуса адвоката).

Кроме того, статус может быть прекращен также по следующим основаниям:

1) неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;

2) нарушение адвокатом норм Кодекса профессиональной этики адвоката;

3) неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;

4) установление недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию в соответствии с требованиями Закона об адвокатуре;

5) отсутствие в адвокатской палате в течение четырех месяцев со дня наступления обстоятельств, предусмотренных п. 6 ст. 15 Закона об адвокатуре, сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования.

Решение о прекращении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате. В случаях рассмотрения вопроса о прекращении статуса адвоката в связи с совершением поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры, либо в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнением решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции, решение принимается советом соответствующей адвокатской палаты на основании заключения квалификационной комиссии. О принятом решении совет в десятидневный срок со дня принятия решения о прекращении статуса адвоката уведомляет в письменной форме лицо, статус адвоката которого прекращен (за исключением случая прекращения статуса в связи со смертью адвоката или вступлением в законную силу решения суда об объявлении его умершим), соответствующее адвокатское образование, а также соответствующий территориальный орган юстиции, который вносит необходимые изменения в региональный реестр. Решение о прекращении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Особо следует подчеркнуть, что территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, вправе направить представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в месячный срок со дня поступления соответствующего представления не принял решение о прекращении статуса адвоката в отношении данного адвоката, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката.

Отдельно необходимо рассмотреть вопросы, связанные с ведением реестров адвокатов. Данный вопрос регулируется в ст. ст. 14-17 Закона об адвокатуре. Закон предоставляет полномочия по ведению реестров адвокатов субъектов Российской Федерации (региональных реестров) адвокатов территориальным органам федерального органа исполнительной власти в области юстиции - Министерства юстиции Российской Федерации. Ежегодно не позднее 1 февраля территориальные органы юстиции должны направлять в адвокатскую палату субъекта РФ копию регионального реестра. О внесении изменений в региональные реестры территориальные органы юстиции должны уведомлять адвокатские палаты соответствующих субъектов Российской Федерации в 10-дневный срок со дня внесения указанных изменений.

Порядок ведения региональных реестров определяется федеральным органом юстиции. Соответствующий нормативный акт - приказ Министерства юстиции РФ «Об утверждении Порядка ведения реестров адвокатов субъектов РФ» № 211 - был утвержден 29 июля 2002 г. В соответствии с п. 1.4. данного Порядка региональный реестр ведется по форме согласно приложения 1 к данному Порядку, должен быть прошит, его листы пронумерованы, скреплены подписью руководителя и печатью территориального органа Минюста России.

В реестры вносятся сведения об адвокате. При этом согласно п. 2.4. Порядка регистрационный номер адвоката в региональном реестре представляет собой ряд цифр, из которых первые две - номер субъекта Российской Федерации, третья и далее - порядковый номер записи при внесении сведений об адвокате в региональный реестр, при этом осуществляется сквозная нумерация независимо от года. Регистрационный номер имеет следующий вид: №/№. Регистрационный номер не может быть присвоен другому лицу, в том числе при исключении сведений об адвокате из регионального реестра или внесении сведений о прекращении статуса адвоката.

При необходимости внесения каких-либо сведений в реестр установлены взаимные обязанности адвокатских палат и территориальных органов юстиции, при этом совет адвокатской палаты (о присвоении претенденту статуса адвоката - квалификационная комиссия) обязан уведомить территориальный орган юстиции, а последний - внести соответствующие изменения в соответствующий региональный реестр, ведение которого относится к его компетенции.

Действующим законодательством предусмотрено также, что о приостановлении, возобновлении и прекращении статуса адвоката совет адвокатской палаты должен уведомлять не только территориальные органы юстиции, но и лицо, статус которого соответственно приостанавливается, возобновляется или прекращается. Уведомление должно быть сделано в те же сроки, которые предусмотрены для уведомления территориальных органов юстиции.

Отдельно предусмотрен порядок совершения действий в случае изменения адвокатом членства в адвокатских палатах. Адвокат, принявший решение об изменении членства в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации, уведомляет об этом заказным письмом совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой он является. Об указанном решении адвоката совет уведомляет территориальный орган юстиции. Территориальный орган юстиции исключает сведения об адвокате из регионального реестра. При этом адвокат обязан сдать свое удостоверение в территориальный орган юстиции. Взамен сданного адвокатом удостоверения территориальный орган юстиции выдает адвокату документ, подтверждающий статус адвоката. В данном документе указывается дата исключения сведений об адвокате из регионального реестра. Адвокат обязан в месячный срок со дня исключения сведений о нем из регионального реестра заказным письмом уведомить об этом совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, членом которой он намерен стать.

Установленные для этого сроки можно изобразить в виде таблицы:

Срок для направления уведомления в территориальные органы юстиции

Срок для внесения территориальным органом юстиции соответствующих сведений в реестр

При приобретении статуса адвоката

7 дней

1 месяц

В случае приостановлении статуса адвоката

10 дней

10 дней

В случае возобновления статуса адвоката

10 дней

10 дней

При прекращении статуса адвоката

10 дней

Законом срок не установлен

В случае изменения членства в палате

10 дней

1 месяц

Права адвокатов на внесение соответствующей информации в реестр защищено возможностью обращения в суд. В частности, невнесение сведений об адвокате в региональный реестр либо невыдача адвокату удостоверения в установленные Законом об адвокатуре сроки могут быть обжалованы в суд.

Лекция 5. Права и обязанности адвоката. Гарантии адвокатской деятельности

Права адвоката регулируются в ст. 6 Закона об адвокатуре. При этом следует отметить, что профессиональные права (полномочия) адвоката необходимо подразделять на общепрофессиональные (статусные) и процессуальные права адвоката.

В отношении процессуальных прав в Закона об адвокатуре (п. 1 ст. 6) содержится указание о том, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации. Следовательно, процессуальные полномочия адвокатов регулируются нормами Федерального конституционного закона «О Конституционном суде Российской Федерации», УПК РФ, ГПК РФ, КоАП РФ, АПК РФ, поскольку в Федеральном законе об адвокатуре содержится отсылочная норма.

В то же время общепрофессиональные (статусные) права (полномочия) адвоката, необходимые ему при оказании юридической помощи, закреплены нормами самого Закона об адвокатуре.

К общепрофессиональным (статусным) правам (полномочиям) адвоката относятся следующие полномочия:

собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Сразу же следует отметить, что в отличие от ч. 2 ст. 15 Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г. данный перечень является открытым, поскольку заканчивается пунктом, согласно которому адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Также следует подчеркнуть, что указанные общепрофессиональные (статусные) полномочия в целом закреплены в УПК России.

Согласно п/п 2) п. 1 ст. 53 УПК России с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК России. Указанной нормой установлено, что защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Кроме того, в соответствии с п/п 3) п. 1 ст. 53 УПК России защитник вправе привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК.

Следовательно, адвокат, являющийся защитником по уголовному делу, может обосновывать свое право пользоваться данными общепрофессиональными (статусными) полномочиями, направленными на сбор доказательств, как на нормах закона об адвокатуре, так и на нормах УПК России.

Однако адвокат, участвующий в процессе в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя или потерпевшего, может основывать свое право пользоваться рассматриваемыми общепрофессиональными (статусными) полномочиями только на нормах Закона об адвокатуре.

О закреплении полномочия по беспрепятственному общению адвоката с доверителем, являющимся подозреваемым или обвиняемым по уголовному делу, будет сказано далее.

Право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи предусмотрено в самых широких пределах и включает в себя как получение устной информации (сведений), так и истребование и получение справок, характеристик и иных документов. Объектами права истребования сведений является широкий спектр различных организаций, включая органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединении, а также иные организации, то есть все юридические лица вне зависимости от формы собственности. Фактически можно говорить о том, что адресатами адвокатских запросов могут быть все субъекты права, за исключением юридических лиц. На граждан данная норма не распространяется - они не обязаны передавать адвокату имеющиеся у них документы (например, переписку, дневники, записки, договоры, расписки), даже если их авторами являются другие лица. В отношении устной информации в комментируемой статье предусмотрена возможность опроса граждан с их согласия (см. далее).

Согласно норме Закона об адвокатуре все указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии (в этом есть сходство с нормой ст. 15 Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г.). Систематическое толкование нормы Закона об адвокатуре позволяет предположить, что соответствующие организации обязаны либо предоставить требуемую информацию в письменном виде (путем предоставления подлинника документа или его заверенной надлежащим образом копии, а также письменного ответа на запрос), либо обосновать невозможность ее предоставления. Причинами отказа в предоставлении затребованных адвокатом сведений могут быть следующие обстоятельства:

отсутствие требуемых данных;

запрещение предоставлять информацию, относящуюся к государственной, служебной или иной тайне, если подобное запрещение предусмотрено законодательством. В некоторых случаях законодательство предусматривает возможность предоставления информации только по запросу судов, прокуратуры и правоохранительных органов. Это относится к сведениям, составляющим государственную, военную, врачебную, нотариальную, коммерческую, служебную, аудиторскую, банковскую тайну.

Представляется обоснованным, что в любом случае орган или организация, являющиеся адресатами обращения адвоката, обязаны ответить на его запрос в письменной форме.

По смыслу комментируемой нормы предоставленная информация должна соответствовать истребованной адвокатом. Собирание сведений по общему правилу осуществляется на основании адвокатских запросов. Специальных требований к форме и содержанию запросов законодательство не устанавливает.

Важно отметить, что при направлении запроса адвокат не обязан указывать, в чьих интересах он действует, поскольку эта информация относится к адвокатской тайне. Соответственно, предоставление сведений по запросу не может быть обусловлено организациями и органами, являющимися адресатами запроса, раскрытием информации о доверителе адвоката.

Информацией, полученной адвокатом на основании данной нормы закона (включая предоставленные документы), он вправе распоряжаться по своему усмотрению, руководствуясь единственным требованием - действовать в интересах доверителя.

Право адвоката опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь является одной из важнейших новелл Закона об адвокатуре. Теперь законодательство предусматривает право адвоката беседовать с любыми лицами, которые, по мнению адвоката или по имеющейся у него информации, могут сообщить какие-либо сведения, необходимые для защиты или представления интересов его доверителя. Единственным требованием реализации данного правомочия адвоката закон определяет получение согласия этих лиц на беседу.

Законом предусмотрено, что беседа адвоката с гражданами производится в форме опроса, то есть ответа граждан на вопросы, поставленные адвокатом; адвокат при этом не вправе задавать наводящие вопросы, а также сообщать опрашиваемому лицу неизвестные ему ранее сведения. Возможно использование письменной формы опроса - путем направления адвокатом соответствующему лицу списка вопросов с получением письменных ответов на них. Такая форма полностью исключает какое-либо воздействие адвоката на это лицо, поскольку адвокат не высказывает своего мнения и формулирует только вопросы.

Право адвоката собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, представляется логическим развитием права на сбор сведений. Однако данному праву не корреспондирует обязанности адвоката предоставлять собранные доказательства органам следствия и/или суду. Представление собранных и полученных документов и предметов - это именно право адвоката, которым он может воспользоваться только в интересах доверителей. Соответственно, только сам адвокат будет принимать решение о том, представлять ли те или иные собранные им доказательства, и если представлять, то в какой момент (см. выше). В случае если адвокат по своей инициативе или по желанию доверителя принимает решение не представлять собранные доказательства следственным или судебным органам, то они остаются в адвокатском досье (адвокатском производстве) и не могут быть истребованы оттуда.

Следует еще раз отметить, что указанные три общепрофессиональных (статусных) полномочия адвоката в уголовном судопроизводстве дополнительно закреплены в п. 3 ст. 86 УПК РФ.

Право адвоката привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи - одна из радикальнейших новелл законодательства об адвокатуре, закрепляющая фактически существующую практику. Заключение специалиста как в уголовном, так и в гражданском процессе может быть использовано, прежде всего, для обоснования необходимости назначения и проведения экспертизы, а в случае отказа в ее назначении - как довод в подтверждение тезиса о неполноте проведенного расследования (например, в кассационной жалобе).

Следует отметить неоспоримость положения о том, что заключение специалистов могут касаться любых сфер, кроме юриспруденции. Это означает недопустимость представления заключений видных юристов - ученых и/или практиков - по тем или иным аспектам конкретного рассматриваемого (расследуемого) дела в подтверждение позиции адвоката.

В целом сфера заключений специалистов совпадает со сферой экспертизы. Отличие заключается в том, что экспертиза должна быть назначена судом, вопросы для разрешения экспертом определяются судом, эксперт предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Заключение специалиста не должно отвечать подобным процессуальным требованиям, что и обусловливает возможность обращения к нему любых заинтересованных лиц, включая адвоката. Однако в то же время по указанной причине заключение эксперта, естественно, не будет иметь силу заключения эксперта.

Однако при этом целесообразно подчеркнуть, что заключение специалиста, полученное адвокатом, носит консультативный характер и представляет собой только профессиональное мнение специалиста. В то же время не исключено представление данного заключения специалиста, полученного адвокатом, в качестве письменного доказательства, и ходатайствование о приобщении его к материалам дела в таковом качестве.

В уголовном судопроизводстве это положение закреплено в норме п. 3. ст. 80 УПК России, согласно которому заключение специалиста - представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами.

Указание на договорную основу привлечения специалиста означает необходимость заключения с ним договора как обязательного условия придания подготовленному им заключению процессуального значения в качестве доказательства по делу. Данный договор должен заключаться между адвокатом и специалистом - это напрямую следует из текста рассматриваемой нормы, поскольку обращение к специалисту является частью работы адвоката по подготовке позиции по делу и формированию по нему доказательственной базы. Представляется, что указанный договор должен содержать следующие условия: