Правовые аспекты в разрешении проблем санации и реструктуризации

Контроль - решающее влияние юридического или физического лица на хозяйственную деятельность субъекта хозяйствование, которое осуществляется, в частности, благодаря:

праву владение или пользования всеми активами или их значительной частью;

праву, которое обеспечивает решающее влияние на формирование состава, результаты голосования и решения органов управления субъекта хозяйствование;

заключению соглашений, которые дают возможность определять условия хозяйственной деятельности, давать обязательные для выполнения указания или выполнять функции органа управления субъекта хозяйствование;

замещению должности руководителя, заместителя руководителя наблюдательного совета или правления, другого надзорного или исполнительного органа субъекта хозяйствование лицом, которая уже обнимает одну или несколько из указанных должностей в других субъектах хозяйствования;

замещению больше половины должностей членов наблюдательного совета, правления, других надзорных или исполнительных органов субъекта хозяйствование лицами, которые уже занимают одну или несколько из указанных должностей в ином субъекте хозяйствования.

Соответственно, в антимонопольном законодательстве единым субъектом хозяйствования признается также группа субъектов хозяйствование, если один или несколько из них осуществляют контроль над другими. Все действия, которые приводят или могут привести к изменениям или перераспределению сфер деятельности субъектов хозяйствование на рынке, в антимонопольном законодательстве объединяются понятием экономическая концентрация. В научной литературе используются также аналогичные по смыслу общие сроки "интеграция", "слияния" фирм, которое разделяют на горизонтальное слияние, вертикальное слияние и слияния конгломератов. Наибольшее отрицательное влияние на состояние конкуренции на товарных рынках могут иметь горизонтальные слияния, когда происходит интеграция конкурирующих фирм.

Фактическим слиянием (в широком понимании этого понятия - как образование нового субъекта хозяйствование на базе нескольких, которые теряют в процессе такой реорганизации не только хозяйственную самостоятельность, но и права юридического лица) есть создания холдинговых компаний и многих видов объединений.

Требования законодательства относительно контроля за экономической концентрацией.

Таким образом, проблема реорганизации, слияния и присоединения субъектов хозяйствование наряду с положительными следствиями для производственной деятельности и финансового состояния участников такой экономической концентрации, а также развития соответствующих областей экономики, может иметь и отрицательное влияние на состояние конкуренции на соответствующих товарных рынках, и в целом для экономики страны. Для предупреждения и устранение таких отрицательных влияний созданная и функционирует система контроля за экономической концентрацией.

Статьей 8 Закона Украины «Об Антимонолольном комитете Украины» определенны полномочия Комитета, установлено в частности, что Антимонопольный комитет Украины в границах предоставленной ему компетенции имеет право запрещать или разрешать создание монопольных образований центральными и местными органами государственной исполнительной власти, органами местного и регионального самоуправления, а также хозяйствующим субъектами. Таким образом, контроль за экономической концентрацией, которая осуществляется соответственно требованиям статей 14 и 15 Закона Украины "Об ограничение монополизма ...", есть одним из важнейших направлений работы Комитета. Кроме того, нормы относительно контроля за экономической концентрацией введены в ряде законодательных актов, которые регулируют экономические отношения в разных сферах. Например, статьей 27 Закона Украины "О банках и банковской деятельности" установлено, что реорганизация (слияния, присоединения) коммерческих банков осуществляется по согласованию с Антимонопольным комитетом Украины в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Положения о порядке создания и регистрации коммерческих банков, утвержденное постановлением Национального банка Украины от 21.07.98 № 281. требует согласования с органами Комитета учредительных документов (учредительный договор, устав и протокол учредительного собрания), а также предоставления при регистрации банка копии решения органов Комитета о предоставление согласия на создание соответствующего коммерческого банка в случаях, предусмотренных законодательством.

Говоря о контроле органов Комитета за процессами экономической концентрации, нельзя не упомянуть о порядке создания холдинговых компаний, что определено Положением о холдинговых компаниях, которые создаются в процессе корпоратизации и приватизации, утвержденным Указом Президента Украины "О холдинговых компаниях, которые создаются в процессе корпоратизации и приватизации", от 11.05.94 №224/9 Соответственно холдинговая компания определяется как хозяйствующий субъект, который владеет контрольными пакетами акций одного или больше хозяйствующих субъектов (дочерних предприятий). Определенны две основные формы реорганизации в процессе приватизации:

поглощения одного хозяйствующего субъекта другим (приобретения контрольного пакета акций - в процессе приватизации. При этом хозяйствующий субъект, который поглощает, признается холдинговой компанией, а поглощенный - дочерним предприятием.

Указанными документами установленные три основных процедурных момента, которые требуют согласования с Комитетом при создании холдинговой компании:

1. согласования создания холдинговой компании;

2. подтверждения контрольного пакета акций, если его размер составляет меньше 51 процента;

3. утверждения проектов учредительных документов и планов размещения акций.

Указом Президента Комитетом были разработанные и введены в действие 4 нормативных документа относительно процедуры соответствующих согласований:

1. Положения о порядке получения согласия Антимонопольного комитета Украины на создание холдинговых компаний в процессе корпоратизации и приватизации, утвержденное распоряжением Комитета от 21.06.94 №6-р;

2. Положения о порядке получения согласия Антимонопольного комитета Украины на поглощение хозяйствующих субъектов в процессе приватизации, утвержденное распоряжением Комитета от 21.06.94 № 8-р;

3. Положения о порядке подтверждения Антимонопольным комитетом Украины наличия контрольного пакета акций, утвержденное распоряжением Комитета от 21.06.94 № 9-р;

4. Положения о порядке согласования с Антимонопольным комитетом Украины проектов учредительных документов и планов размещения акций холдинговых компаний, которые создаются в процессе корпоратизации, утвержденное распоряжением комитета от 21.06.94 №7-р.

Как уже отмечалось, в минувшем году постановлением Кабинета Министров Украины от 26.05.97 № 499 принята новая редакция постановления от 11.11.94 №765 "О внедрение механизма предотвращения монополизации товарных рынков", которое действует в настоящее время. Конкретные процедурные нормы относительно осуществления контроля за экономической концентрацией установлены Положением о контроле за экономической концентрацией, утвержденным распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 25.05.98 №134-р и зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 30.06.98 за №409/2849.

Итак, актами законодательства установлен, в частности, что реорганизация (слияния, присоединения) субъектов хозяйствования, приобретения, обретения в другой способ в собственность, получения у управление (пользования) частиц (акций, паев}, а также активов (имущества) в виде целостных имущественных комплексов субъектов хозяйствование или структурных подразделов субъектов хозяйствование, в случаях, предусмотренных законодательством, осуществляются при условии получения согласия на это Антимонопольного комитета Украины (в частности, при достижении и/или превышении граничных стоимостных показателей или выполнении других условий, выдающихся постановлением Кабинета Министров Украины от 26 05.97 № 499). Учитывая, что фактическое слияние или присоединения может быть осуществлено разными средствами, можно утверждать, что нормы относительно определения условий, при которых необходимое получение согласия органов Комитета на слияние и присоединение, установленные пунктами постановления Кабинета Министров Украины от 26.05.97 № 499.

Следует напомнить также, что пунктом 2 постановления Кабинета Министров Украины от 26.05.97 № 499 установлено, что учредительные документы, на основании которых создаются хозяйственные общества, ассоциации, концерны и прочие объединения предприятий, а также изменения в них, связанные с изменением предмета и целей деятельности, порядка распределения прибылей и убытков, состава и компетенции органа управления, порядка принятия органом управления решений, другие ли изменения, которые усиливают согласованность действий на рынке основателей (участников) хозяйственного общества или объединения предприятий, или приводят в иной способ к ухудшению условий конкуренции между основателями (участниками), согласовываются с Антимонопольным комитетом или его органами. Это требование необходимо обязательно учитывать при проведении реорганизации субъектов хозяйствование.

Кроме того, установлено (пунктом 4 постановления), что в случае назначения (избрания) одного лица на одну из предусмотренных ниже должностей, а именно: руководителя, заместителя руководителя, главного бухгалтера, члена наблюдательного совета или исполнительного, контролирующего органов одновременно в двух или больше конкурирующих между собою хозяйствующих субъектов, если суммарная стоимость активов этих субъектов за последний финансовый год превышает сумму денежного эквивалента, что равняется 6 млн. долларов США, орган (лицо), который принял решение о назначение (избрания), обязано сообщить об этом в месячный срок в Антимонопольный комитет или его органы.

Согласие на концентрацию органами Комитета предоставляется в случаях, если она не приводит к появлению монопольных образований, усиления доминирующего положения участников концентрации на соответствующих товарных рынках или существенного ограничения конкуренции. Эти условия выполняются, в частности, при создании объединений, которые являются вертикально интегрированными структурами; в случаях интеграции субъектов хозяйствование, которые действуют на разных рынках, даже если среди участников концентрации являются монопольные образования; объединений предпринимателей, прежде всего ассоциаций, целью которых есть осуществления представительных функций относительно своих участников, координация их деятельности в сферах и в способ, которые не ограничивают конкуренции между ними, и при условии, что эти объединения не осуществляют предпринимательской деятельности.

В отдельных случаях, руководствуясь полномочиями, установленными статьей 8 Закона «Об Антимонопольном комитете Украины, Комитет может сознательно предоставить согласие на экономическую концентрацию, которое приводит или может привести к монополизации определенных товарных рынков, если выигрыш для общественных интересов будет преобладать отрицательные последствия от ограничения конкуренции.

При подготовке проекта Закона Украины «О защите экономической конкуренции» Комитет также предусмотрел законодательное закрепление критериев предоставления согласия на концентрацию субъектов хозяйствование в случаях, если его осуществление выгодное для общественных интересов, хотя и будет иметь при этом отрицательное влияние на конкуренцию.

С особым вниманием Комитет относится к вопросам экономической концентрации с участием иностранных предпринимателей. В основном положительно оценивая взнос иностранных инвестиций в развитие конкуренции за счет создания новых и диверсификации и модернизации существующих производств, Комитет усматривает угрозу монополизации рынков, если условием инвестиций становится предоставления общему предприятию исключительных прав на осуществление определенных видов деятельности, а также когда транснациональные корпорации стараются получить контроль над определенными рынками в Украине в процессе приватизации и в послеприватизационный период.

Ответственность за нарушение требований законодательства при осуществлении экономической концентрации.

Соответственно законодательству осуществления экономической концентрации без согласования органов Комитета есть нарушением антимонопольного законодательства.

Абзац третий части первой статьи 19 Закона предусматривает ответственность осуществления экономической концентрации без согласия на это Антимонопольного комитета Украины или его органов в случаях, если законодательством предусмотрена необходимость получения такого согласия, в виде наложения штрафа на субъекты хозяйствования - юридических лиц в размере до 5 процентов выручки субъектов хозяйствование от реализации продукции

Особенности и порядок Применения ответственности за нарушение норм законодательства о контроле за экономической концентрацией установлены в (п.п.42-50) Положения о контроле за экономической концентрацией, утвержденного распоряжением Антимонопольного комитета по Украине от 25.05.98 №134-р и зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 30.06.98 за N-409/2849.

Кроме того, Хозяйственным кодексом установлено, что для предприятий, которые злоупотребляют своим монопольным положением на рынке, может осуществляться реорганизация путем их принудительного деления в порядке, предусмотренном законодательством. Соответственно статье 16 Закона Украины "Об ограничение монополизма" относительно субъектов хозяйствования, которые злоупотребляют своим монопольным положением на рынке, Антимонопольный комитет Украины и его территориальные отделения имеют право принять решение о принудительном делении монопольных образований.

Некоторые нормы, которые устанавливают ответственность за нарушение антимонопольного законодательства, содержат также другие акты законодательства.

Следует отметить, что приведенные показатели не отображают всего количества рассмотренных заявлений и обращений. Значительная часть заявлений и обращений, которые поступают в органы Комитета, не подлежат рассмотрению, как таких, что не достигают границ, установленных законодательством. Анализ отказов в предоставлении согласия на экономическую концентрацию показывает, что они касались главным образом случаев создания объединений хозяйствующих субъектов, присоединения (слияния), которые создавали угрозу монополизации товарных рынков.

Список литературы

1. Базиков, А.А. Экономическая теория в микро-, макро- и мировой экономике: Теоретико-практические и учебно-методические разработки / А.А. Базиков. - М.: ФиС, 2010. - 416 c.

2. Баликоев, В.З. Общая экономическая теория: Учебник для студентов / В.З. Баликоев. - М.: Омега-Л, 2013. - 684 c.

3. Бардовский, В.П. Экономическая теория: Учебник / В.П. Бардовский, О.В. Рудакова, Е.М. Самородова. - М.: ИД ФОРУМ, НИЦ ИНФРА-М, 2013. - 400 c.

Басовский, Л.Е. Экономическая теория: Учебное пособие / Л.Е. Басовский, Е.Н. Басовская. - М.: ИНФРА-М, 2013. - 375 c.

5. Бурганов, Р.А. Экономическая теория: Учебник / Р.А. Бурганов. - М.: НИЦ ИНФРА-М, 2013. - 416 c.

6. Васильева, Е.В. Экономическая теория: Конспект лекций / Е.В. Васильева, Т.В. Макеева. - М.: Юрайт, 2010. - 191 c.

7. Вечканов, Г.С. Экономическая теория: Учебник для вузов. Стандарт третьего поколения / Г.С. Вечканов. - СПб.: Питер, 2012. - 512 c.

8. Викулина, Т.Д. Экономическая теория: Учебное пособие / Т.Д. Викулина. - М.: ИЦ РИОР, НИЦ ИНФРА-М, 2013. - 209 c.

9. Войтов, А.Г. Экономическая теория: Учебник для бакалавров / А.Г. Войтов. - М.: Дашков и К, 2013. - 392 c.

10. Воробьев, В.А. Экономическая теория: Учебное пособие / А.В. Бондарь, В.А. Воробьев, Н.Н. Бондарь; Под ред. А.В. Бондарь. - Мн.: БГЭУ, 2011. - 479 c.

11. Воронин, А.П. Макроэкономика. Экономическая теория в вопросах и ответах: учебное пособие / А.П. Воронин. - М.: Экономика, 2010. - 190 c.

12. Воронин, А.П. Микроэкономика. Экономическая теория в вопросах и ответах: учебное пособие / А.П. Воронин. - М.: Экономика, 2009. - 214 c.

13. Гатаулин, А.М. Экономическая теория: микро- и макроэкономика: Учебное пособие / А.М. Гатаулин. - М.: ФиС, 2007. - 432 c.

1 Гладков, И.С. Экономика: Интегрированный учебный курс для вузов по курсам: "Экономическая теория", "История экономики", "Мировая экономика", "Международные экономические отношения" / И.С. Гладков, Е.А. Марыганова, Е.И. Суслова. - М.: КноРус, 2008. - 448 c.

15. Гродский, В.С. Экономическая теория: Учебное пособие. Стандарт третьего поколения / В.С. Гродский. - СПб.: Питер, 2013. - 208 c.

16. Гукасьян, Г.М. Экономическая теория: ключевые вопросы: Учебное пособие / Г.М. Гукасьян. - М.: НИЦ ИНФРА-М, 2013. - 224 c.

Размещено на Allbest.ru