Государственная регистрация юридических лиц в Республике Казахстан

Юридические лица некоторых видов разрабатывают свои уставы в соответствии с Типовым или Примерным уставом о юридическом лице данного вида.

Учредительный договор определяет, прежде всего, внутренние отношения учредителей юридического лица. Однако, по мнению Козловой Н.В., "В ряде случаев он содержит систему правил, регулирующих не только внутренние отношения учредителей, но и внешние отношения организации" Это подтверждается самим содержанием учредительного договора - он заключает в себе все сведения, которые имеются в уставе юридического лица. Примером может служить учредительный договор о создании общества с ограниченной ответственностью. [54, с.31]

Если юридическое лицо имеет как учредительный устав, так и договор, то учредительный договор заключается между его учредителями, а устав ими утверждается.

С момента утверждения устава юридическое лицо приобретает правоспособность. Если юридическое лицо или его устав подлежит государственной регистрации, его правоспособность в соответствии со ст.28 ГК возникает с момента регистрации такого лица или его устава.

Правоспособность юридического лица - это его способность иметь гражданские права и принимать обязанности, не противоречащие его уставным целям и не запрещенные законодательством. В тех случаях, когда для занятия определенными видами деятельности требуется специальное разрешение (лицензия), юридическое лицо вправе заниматься такими видами деятельности только после получения лицензии.

В юридической литературе правоспособность юридического лица именуют специальной правоспособностью. Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с его специальной правоспособностью (с целями, указанными в его уставе или в положении о нем), признается недействительной (ст.52 ГК). Хотя правоспособность юридического лица имеет целевой характер, предусмотренные в его уставе цели деятельности могут быть многообразными.

2.1.9 Процедура, порядок и правила государственной регистрации юридических лиц в РБ

Завершающей стадией образования юридического лица является его регистрация в установленном законом порядке компетентным государственным органом.

В Республике Беларусь в соответствии с указом президента "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" от 24.05.94 и в соответствии с Положением Совета Министров "О проведении общереспубликанской регистрации субъектов хозяйствования" от 2.06.94 [55] общереспубликанской регистрации подлежат вновь создаваемые и действующие субъекты хозяйствования, причем для вновь создаваемых субъектов хозяйствования общереспубликанская регистрация засчитывается в качестве их государственной регистрации. В настоящее время деятельность субъектов хозяйствования, не прошедших общереспубликанскую регистрацию, запрещена.

Предприятия подлежат регистрации в областном (минском городском) Управлении юстиции по месту нахождения предприятия, предприятия с иностранными инвестициями - в Министерстве по внешним экономическим связям, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь.

Регистрацию страховых, перестраховочных организаций Республики Беларусь, их представительств, филиалов, отделений и других обособленных подразделений, осуществляющих деятельность на территории Республики Беларусь, проводит Комитет по надзору за страховой деятельностью при Министерстве финансов.

Банки подлежат регистрации в Национальном банке Республики Беларусь. Регистрацию республиканских и международных общественных объединений производит Министерство юстиции Республики Беларусь, а регистрацию местных объединений производят соответствующие Управления юстиции (Закон "Об общественных объединениях" от 4.10.94). [52] Регистрация политических партий в соответствии с Законом "о политических партиях" от 5.10.94 проходит в Министерстве юстиции. Религиозные организации регистрируют свой устав в областных (минском городском) исполкомах по месту деятельности этих организаций, что закреплено в Законе "О свободе вероисповеданий и религиозных организациях" от 17.12.92. [56]

С недавнего времени регистрации подлежат и средства массовой информации - в соответствии с постановлением Совета Министров "О порядке регистрации, взимания и сборов за регистрацию СМИ в Республике Беларусь" от 27.08.06 №568 [27] газеты, журналы, брошюры, альманахи, бюллетени регистрируются в государственном комитете печати, кино - и видеопрограмм, а иные формы публичного распространения массовой информации - в Министерстве культуры. Теле - и радиопрограммы регистрируются в государственной комиссии по радиочастотам.

Данные государственной регистрации предприятия в десятидневный срок регистрирующим органом сообщаются для учета в Министерство по налогам и сборам и Госкомстат для включения в государственный реестр налогоплательщиков Республики Беларусь. [58]



2.1.10 Реорганизация юридического лица в РБ

Юридическое лицо может быть реорганизовано, и при этом могут быть образованы новые субъекты гражданского права - юридические лица. Мне кажется, что реорганизация не является способом образования юридического лица, так как при реорганизации происходит в некотором роде перераспределение прав среди прежних и вновь созданных юридических лиц, а объем этих прав остается неизменным. Существуют следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование его в иную организационно-правовую форму (ч.1 ст.39 ГК). Документом, определяющим совокупность прав и обязанностей, которые переходят от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации, является передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование) или разделительный баланс (разделение, выделение). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правоприемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства. При слиянии одного юридического лица с другим юридическим лицом все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к юридическому лицу, возникшему в результате слияния. В случае присоединения одного юридического лица к другому к последнему переходят все имущественные права и обязанности присоединенного юридического лица. Разделение юридического лица означает, что к созданным в результате этого разделения новым юридическим лицам переходят по разделительному акту в соответствующих, частях имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица. Когда же речь идет о выделении из юридического лица одного или нескольких новых юридических лиц, то к каждому из них переходят по разделительному акту в соответствующих частях имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица. При преобразовании одного юридического лица в другое к вновь возникшему юридическому лицу переходят все имущественные права и обязанности прежнего юридического лица. Одновременно с переходом имущественных прав юридического лица к новому юридическому лицу переходят и личные неимущественные права этого лица, за исключением случаев, предусмотренных законом. [59, c.143]

Реорганизация производится по решению собственника имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, а в случаях, предусмотренных законодательством, и хозяйственного суда. Законодательство об отдельных видах юридических лиц может предусматривать и другие основания реорганизации.

Таким образом, рассмотрев порядок и правила регистрации юридических лиц в Российской Федерации и Республике Беларусь можно сделать выводы, о том, что, в целом, порядок и правила схожи, хотя и выявлены некоторые отличия, объяснить которые можно особенностями законодательства в то или иной стране.

2.2.11 Отказ в регистрации юридического лица в РБ

Соответствующий орган в процессе регистрации юридического лица проверяет, соответствует ли образованное юридическое лицо требованиям, предъявляемым к нему законом, и соблюден ли порядок образования юридического лица. По причине нецелесообразности создания отказать в регистрации юридическому лицу нельзя, но это возможно по иным обстоятельствам. Единых правил, перечня таких причин не существует, однако в различных законодательных актах имеются следующие причины отказа в регистрации:

из-за нарушения порядка создания юридического лица;

если учредительные документы не соответствуют требованиям законодательства;

из-за непредставления полного перечня документов, которые предусмотрены в положении о создании данного вида юридического лица;

при отсутствии заключения экологической экспертизы;

вследствие отсутствия или незаконного источника средств, предназначенных для внесения в уставной фонд;

другие основания. [60, c.211]

Обжаловать отказ в регистрации можно, причем субъекты хозяйствования могут потребовать от лица или органа, которое отказало в регистрации, возмещения затрат.

3. Совершенствование порядка регистрации юридических лиц в Республике Казахстан

3.1 Проблемы ответственности за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц

Упрощение процедуры регистрации было сбалансировано установлением уголовной и административной ответственности субъектов хозяйственной деятельности за нарушение порядка регистрации.

Законодательство РК предусмотрена ответственность за нарушение порядка государственное регистрации юридических лиц, как для самих субъектов хозяйственной деятельности, так и для должностных лиц регистрирующих органов.

Рассмотрим ответственность самого юридического лица, основания которой прописаны в статье 18 Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств".

Так, в соответствии со ст.18 Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" не допускается деятельность в качестве юридического лица без государственной регистрации. Доходы, полученные от деятельности без государственной регистрации, изымаются в доход республиканского бюджета в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Непредоставление в месячный срок сведений об изменениях данных юридического лица, влекущих его перерегистрацию в установленном законом порядке, влечет за собой ответственность в соответствии с нормами гражданского законодательства.

В случае непредоставления акционерным обществом документов на государственную регистрацию выпуска акций или присвоение национальных идентификационных номеров в уполномоченный орган в установленные сроки данное общество подлежит ликвидации или преобразованию в порядке, установленном законодательными актами Республики Казахстан.

В качестве ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без прохождения процедуры государственной регистрации предусмотрено наказание в соответствии со ст. 190 УК РК "Незаконное предпринимательство". [71]

Данная статья предусматривает уголовную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо специального разрешения. В качестве наказания предусмотрены:

1. штраф в размере от трехсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев;

2. привлечение к общественным работам на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов;

3. арест на срок до шести месяцев;

4. лишение свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до пятидесяти месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

Частью 2 данной статьи предусматриваются квалифицирующие признаки данного деяния:

1. совершенные организованной группой;

2. сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере;

3. совершенные лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

За данное деяние в квалифицирующими признаками предусмотрены следующие виды наказания:

1. штраф в размере от семисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года;

2. лишение свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

В качестве еще одной меры наказания юридического лица за неисполнение установленных законодательством требований к порядку государственной регистрации рассматривается принудительная ликвидация юридического лица. Так, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений Закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

Регистрирующий орган несет ответственность, установленную ст.18 Закона, за нарушение порядка государственной регистрации.

К нарушениям порядка регистрации относятся:

необоснованный отказ в регистрации;

неосуществление государственной регистрации в установленные сроки;

иное нарушение порядка государственной регистрации;

отказ в представлении или несвоевременное представление сведений, содержащихся в Государственном реестре.

Рассматривая ответственность должностных лиц регистрирующих органов, в первую очередь, необходимо обратить внимание на ответственность должностных лиц регистрирующих органов за необоснованный отказ в регистрации.

Необоснованным считается отказ, не основанный на положениях ст.18 Закона: непредставление определенных Законом необходимых для государственной регистрации документов и представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Республики Казахстан.

Так в соответствии со ст.18, в случае незаконного отказа в регистрации юридического лица и учетной регистрации и перерегистрации филиала (представительства) регистрирующим органом заявитель вправе требовать возмещения понесенных им убытков в судебном порядке.

За неправомерный отказ в государственной регистрации юридического лица либо уклонение от их регистрации, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, установлена уголовная ответственность по ст.189 УК РК "Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности". [61]

За несвоевременное или неточное внесение записей о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц на должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, налагается административный штраф, в размере от 10 до 20 МРП.

Следующей нормой определяющей ответственность должностного лица в нарушении правил и порядка регистрации юридического лица, является ст.361 Кодекса РК "Об административных правонарушениях" под названием "Отказ в постановке на налоговый учет или нарушение сроков постановки на налоговый учет". [62]

Так, текст данной статьи гласит, что: "отказ в постановке налогоплательщика на регистрационный учет или на учет налогоплательщика в качестве плательщика налога на добавленную стоимость, а равно нарушение должностным лицом налогового органа установленных налоговым законодательством сроков такой регистрации (учета) - влекут штраф на руководителя налогового органа в размере от десяти до двадцати месячных расчетных показателей".

Повторное совершение действий, рассмотренных в ч.1 ст.361 КоАП РК совершенные в течение года с момента наложения административного взыскания на должностное лицо налогового органа, влекут за собой наложение штрафа на руководителя налогового органа в размере от 20 до 40 МРП.

Основные проблемы ответственности за нарушение порядка и правил регистрации юридических лиц, как должностными лицами, так и представителями юридического лица, рассмотренные выше, свидетельствуют о необходимости дальнейшего совершенствования системы наказаний за нарушение порядка и правил государственной регистрации юридических лиц.

Суммируя все выше сказанное, следует сделать следующий вывод. Государственная регистрация юридических лиц - процесс, необходимый и важный для Республики Казахстан, которая провозгласила себя правовым, социальным государством с рыночной экономикой. В этой ситуации нужно найти наиболее приемлемый вариант построения системы государственной регистрации, который бы полностью соответствовал поставленным принципам. Начало уже было положено принятием Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств", реформированием органов, осуществляющих государственную регистрацию, снижению административных барьеров в этом процессе. Однако заканчивать на этом не стоит.

3.2 Перспективы развития и предложения по оптимизации законодательства Республики Казахстан в области регистрации юридических лиц

В области развития законодательства Республики Казахстан регламентирующего государственную регистрацию юридических лиц, исходя из мирового опыта, существуют определенные перспективы. Рассмотрим основные из них.

В первую очередь, в Гражданском Кодексе Республики Казахстан, необходимо установить принцип публичной достоверности реестра - этот принцип предполагает, что любое добросовестное лицо, полагавшееся на данные реестра, не затрагивается несоответствием данных реестра фактическим обстоятельствам. Законодательство должно обеспечивать достоверность данных, представляемых для государственной регистрации юридического лица, прежде всего об учредителях и составе его органов, действующих от его имени, а также предусматривать защиту интересов всех участников юридического лица при оспаривании государственного акта о регистрации юридического лица. При этом, целесообразным является закрепление функций по регистрации всех юридических лиц и ведению единого государственного реестра за органами юстиции.

В области реорганизации юридических лиц, возможно установить запрет на преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот (как и запрет на появление некоммерческих организаций в результате реорганизации коммерческих организаций и наоборот - например, на разделение общества с ограниченной ответственностью на другое хозяйственное общество и фонд, выделение фонда из производственного кооператива, преобразование потребительского кооператива в акционерное общество и т.д.). Смысл такого ограничения состоит в предотвращении искажения юридической природы и законодательного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, который, в конечном счете, также способствует максимальной защите имущественных интересов их кредиторов и всех участников гражданского оборота. Исключение могут составить только унитарные предприятия и учреждения, не являющиеся собственниками своего имущества и потому действующие на базе особых вещных прав на него.

Вместе с тем общность юридической природы корпораций позволяет допустить преобразование любой коммерческой корпорации в другую коммерческую корпорацию (хозяйственного товарищества в кооператив и наоборот), при этом возможно сочетание в одном акте реорганизации ее различных форм (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением). По аналогии некоммерческие корпорации также могут быть преобразованы в некоммерческие корпорации других организационно-правовых форм. Это не должно касаться фондов и учреждений, которые, не будучи корпорациями, вообще не подлежат преобразованию, а другие формы их реорганизации не могут вести к возникновению иных организационно-правовых форм некоммерческих (и тем более коммерческих) организаций. Иначе говоря, фонды и учреждения могут сливаться, присоединяться, выделяться и разделяться только на другие фонды и учреждения соответственно. Следует отметить, что любая реорганизация учреждений с появлением иных организационно-правовых форм некоммерческих и коммерческих организаций фактически будет означать приватизацию их имущества. При этом преобразование учреждений в унитарные предприятия исключается, так как оно будет способствовать неосновательному увеличению числа последних.

Передаточный акт в процедурах слияния, присоединения и преобразования должен иметь учетное, а не правоустанавливающее значение. В этих случаях отсутствие в указанном акте упоминания о каком-либо праве или обязанности не может означать их прекращения в связи с исключением из государственного реестра реорганизованного юридического лица. При выделении или разделении юридических лиц отсутствие в разделительном балансе или в передаточном акте упоминания о какой-либо обязанности реорганизуемого юридического лица должно влечь солидарную ответственность по ней всех его правопреемников.

Право кредиторов реорганизуемого юридического лица требовать досрочного исполнения обязательств должно быть законодательно ограничено, причем по соглашению этого лица с кредитором оно может быть прекращено.

Право указанных кредиторов требовать предоставления дополнительного обеспечения должно распространяться не только на открытые акционерные общества, но и на другие виды юридических лиц, однако оно должно осуществляться под контролем суда, а в качестве такого обеспечения могут использоваться лишь поручительство, банковская гарантия и залог.

Целесообразным представляется ввести для случаев проведения реорганизации с нарушением закона возможность восстановления участником юридического лица утраченного корпоративного контроля (прежде всего для случаев полного или частичного лишения или утраты доли участия в реорганизованном юридическом лице). Лица, получившие выгоду от данной ситуации, могут быть обязаны по суду к возврату соответствующей (дополнительной) доли участия потерпевшему.

С целью поддержания стабильности гражданского оборота необходимо предусмотреть, что сделки, совершенные юридическими лицами, которые возникли в результате реорганизации, впоследствии признанной незаконной, по общему правилу являются действительными, а юридические лица - существовавшими до момента признания реорганизации недействительной или несостоявшейся. Недействительными могут быть признаны лишь сделки, причинившие ущерб реорганизованному юридическому лицу (или направленные на причинение ущерба) при условии установления недобросовестности контрагентов по таким сделкам.

В области ликвидации юридических лиц возможно внесение ряда изменений в Гражданский кодекс РК, в соответствии с которыми, возможно предусмотреть правило, согласно которому самостоятельным основанием для ликвидации юридического лица является признание судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Помимо этого возможно установить, что солидарная обязанность ликвидировать юридическое лицо должна быть возложена на его учредителей (участников). В случае неисполнения ими обязанности ликвидировать юридическое лицо в определенные сроки такую ликвидацию может проводить назначенный судом ликвидатор, который может быть назначен из числа арбитражных управляющих.

Ликвидация должна осуществляться за счет имущества юридического лица, а при его отсутствии - за счет имущества учредителей (участников).

"Формальные" юридические лица должны ликвидироваться преимущественно за счет лиц, их создавших. В законе нужно установить солидарную обязанность участников (учредителей) или собственников имущества организации (далее - участники) по ликвидации юридических лиц, прекративших свою деятельность. В случае невозможности обязать участников недействующего юридического лица ликвидировать такую организацию должна применяться административная (внесудебная) система исключения недействующих юридических лиц из реестра. Законодательными критериями отнесения юридического лица к "формальному" могли бы быть также:

непредставление в течение более года налоговой отчетности в налоговые органы и отсутствие имущества, достаточного для покрытия расходов по судебной ликвидации;

отсутствие операций по банковским счетам в течение более года;

отсутствие назначенного (избранного) исполнительного органа в течение более года;

отсутствие участников организации;

установление судом по делу, не связанному с ликвидацией ответчика, что в действительности участники соответствующей организации ее не учреждали;

прекращение дела о несостоятельности юридического лица по причине отсутствия средств на проведение процедур банкротства.

При выявлении любого из указанных обстоятельств уполномоченный государственный орган проводит проверку хозяйственной деятельности соответствующего юридического лица и в случае их подтверждения принимает решение о ликвидации юридического лица, возлагая обязанность по ее осуществлению на участников юридического лица. Решение о ликвидации подлежит опубликованию, а участники юридического лица уведомляются в порядке, предусмотренном законом. Участникам юридического лица должно быть предоставлено право обжаловать указанное решение в арбитражном суде. Если в установленный срок юридическое лицо не будет ликвидировано, государственный орган принимает решение об исключении юридического лица из реестра за счет участников юридического лица, при этом на исполнительный орган такого юридического лица и его участников налагается соответствующий штраф.

Основанием перехода к судебной ликвидации юридического лица могут служить:

заявление любого кредитора юридического лица о необходимости судебной ликвидации при условии возложения на него всех расходов по ликвидации, которые подлежат последующему возмещению за счет имущества юридического лица или за счет участников юридического лица;

заявление самого юридического лица, включая соответствующий орган управления, либо его участников при наличии необходимого финансирования судебных процедур.

Представляется также целесообразным установить законодательные правила, позволяющие удовлетворить оказавшиеся непогашенными в ходе ликвидации юридического лица (в том числе при его банкротстве) требования кредиторов в случае обнаружения имущества юридического лица после его исключения из реестра. По заявлению заинтересованного лица арбитражный суд мог бы возобновить процедуру ликвидации (в том числе банкротства), назначив арбитражного управляющего. Последний при достаточности имущества ликвидированного юридического лица для возобновления и проведения процедуры ликвидации (в том числе банкротства) либо при наличии иного финансирования этой процедуры мог бы распределить имущество среди кредиторов, а при их отсутствии передать его учредителям (участникам) юридического лица.

Для того чтобы повысить эффективность категории "уставный капитал", следует сделать качественный скачок в размере уставного капитала, возможно предусмотреть, в особенности для акционерных обществ, действительно высокий уровень уставного капитала. Реализация данного положения не создаст искусственных препятствий развитию малого предпринимательства, поскольку оно может осуществляться не только с использованием конструкции хозяйственного общества, но и в форме индивидуального предпринимательства, договоров простого товарищества (о совместной деятельности), а также в незаслуженно забытой современным законодательством форме производственного кооператива.

Предлагается (с учетом опыта европейских правопорядков) установление минимального размера уставного капитала для ТОО в размере 6 млн. тенге (около 25 000?-?30 000 евро), а для АО - в размере не менее 10 млн. тенге (около 50 000 евро). Данное повышение не должно стать препятствием для сохранения более высоких требований к размеру уставного капитала юридических лиц, занимающихся такими видами деятельности, как банковская, страховая (возможно их применение и к другим видам деятельности), устанавливаемых специальным законом. Кроме того, при совершенствовании норм закона об акционерных обществах следует рассмотреть вопрос об установлении повышенного размера уставного капитала для тех АО, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции. При этом для уже существующих хозяйственных обществ необходимо предусмотреть значительный период времени (один-два года) для приведения размера их уставного капитала в соответствие с новыми требованиями законодательства. Исчисление размера уставного капитала следует осуществлять в рублях, а не в минимальных размерах оплаты труда или в эквиваленте иностранной валюты, как это принято в большинстве случаев в настоящее время.

При сохранении специальных требований к составу уставного капитала кредитных и банковских организаций, установленных законами, возможно сформулировать общие ограничения на внесение вкладов в уставный капитал в неденежной форме и общие требования к вкладам, вносимым в неденежной форме.

В первую очередь важно обеспечить, чтобы существенная часть уставного капитала была оплачена в денежной форме. Не требуя формирования уставного капитала исключительно денежными средствами, надо установить, что при учреждении хозяйственного общества весь уставный капитал должен оплачиваться в денежной форме, а при последующем увеличении его размера допускается внесение неденежных вкладов.

При этом вопрос о сохранении действующего порядка внесения вкладов в уставный капитал кредитных организаций, допускающего использование не только денежных средств, но и определенных законом видов имущества, может быть обсужден дополнительно, так как это потребует некоторых изъятий из общего порядка.

Процентное соотношение денежных и неденежных вкладов в уставный капитал должно быть установлено законом или в порядке, определенном законом (как это существует сегодня применительно к уставному капиталу кредитных организаций).

При учреждении хозяйственного общества весь уставный капитал должен оплачиваться в денежной форме. При этом минимальный уставный капитал в основном должен быть оплачен к моменту государственной регистрации, оставшаяся часть - в течение года с момента государственной регистрации, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества (заслуживает обсуждения и правило об одномоментной оплате всего уставного капитала при учреждении общества). При увеличении уставного капитала срок оплаты оговаривается в документах, на основании которых происходит такое увеличение.

Кроме того, можно сохранить правила действующего законодательства, о переходе акций (доли участника) к хозяйственному обществу в случае неосуществления в установленный срок полной оплаты акций (доли), а также о том, что уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки в пользу общества за просрочку оплаты (внесения вклада).

Исходя из природы юридических лиц и специфики их деятельности изложенные возможные изменения в уставном капитале (его размере, составе и порядке формирования) могут быть распространены на производственные кооперативы и стать общими для коммерческих организаций (кроме товариществ).

Также целесообразным, может быть создание уставного капитала в тех некоммерческих организациях, уставы которых предусматривают право на ведение предпринимательской (приносящей доход) деятельности (за исключением учреждений, по долгам которых учредитель несет субсидиарную ответственность). Требования к такому уставному капиталу могут быть определены по аналогии с ТОО.

Вместе с тем целесообразно ограничить возможность взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга (перекрестное владение). Отсутствие таких ограничений позволяет управляющим основного общества через дочернее общество - акционера основного голосовать на общих собраниях акционеров основного общества. Оптимальный способ борьбы против этих злоупотреблений - императивный запрет в ГК РК на перекрестное владение акциями (долями). В качестве последствий нарушения данного запрета не обязательно предусматривать недействительность сделок основного общества по приобретению акций (долей) дочернего; можно установить, что акции (доли), приобретенные по любым основаниям, но с нарушением указанного запрета, не предоставляют своим владельцам никаких прав (не голосуют, не участвуют в определении кворума общего собрания акционеров, по ним не начисляются дивиденды и т.д.).

Целесообразным, будет отказ от конструкции дробных акций как особых объектов гражданского оборота, установив соответствующий запрет в ГК РК. Понятие "дробная акция" не отвечает ни основным положениям законодательства, устанавливающим особенности правового режима ценных бумаг, ни гражданско-правовой доктрине в целом и концепции твердого уставного капитала в частности. При "дроблении" акции ее бывшему владельцу должна выплачиваться денежная компенсация.

Важно последовательно придерживаться критериев, определяющих специфику привилегированных акций. В этих целях в ГК РК возможно должна быть введена норма, обязывающая АО при наличии чистой прибыли по итогам деятельности за некоторый период принимать решение о выплате дивидендов по таким акциям и фактически их выплачивать. Размер дивиденда по всем типам привилегированных акций должен указываться в уставе общества. Основные положения об объявлении и выплате дивидендов необходимо включить в ГК РК, поскольку право на дивиденд является основным имущественным правом акционера - участника коммерческой организации, представляющей собой объединение капиталов.

Защита интересов акционерных и других хозяйственных обществ при совершении ими крупных сделок и сделок с заинтересованностью должна строиться не путем предоставления им права оспаривать заключенные с контрагентами сделки, ссылаясь на нарушение внутрикорпоративного порядка их оформления, а путем установления законодательного требования об обязательном закреплении порядка оформления таких сделок в уставах АО, предусматривающего имущественную ответственность исполнительных органов общества за его нарушение перед самим обществом. Возможность признания таких сделок недействительными по иску хозяйственного общества должна признаваться лишь для случаев, когда контрагент по сделке заведомо знал или должен был знать об ограничениях для ее совершения, предусмотренных уставом общества.

Предлагаемые рекомендации по развитию законодательства в области регистрации юридических лиц остаются в настоящее время лишь перспективными направлениями, которые могут быть изменены и дополнены. Вместе с тем основные тенденции развития обозначены, и вполне реально, что в ближайшем будущем они будут отражены в действующем законодательстве. В связи с этим представляется весьма важным выделение наиболее ценных возможностей из предложенных и формирование практических рекомендаций и предложений по оптимизации процесса регистрации юридических лиц.

Заключение

Юридическое лицо - это организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде" (статья 33 ГК РК).

Важным является процесс государственной регистрации юридического лица, рассмотренный и проанализированный со всех сторон в данной работе.

Рассмотрев и проанализировав принципиальные положения государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей можно сделать следующие выводы:

Во-первых, данный правовой институт имеет важное значение для осуществления предпринимательской деятельности на территории Республики Казахстан и осуществления контроля за ней со стороны государства, а также обеспечения определенной "безопасности" лиц участвующих в предпринимательской деятельности. На данный момент в РК действует единая для всей страны система государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, единые формы документов, подтверждающих их государственную регистрацию.

Во-вторых, на лицо существенные сдвиги в лучшую сторону по упрощению процедуры государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Так с введением в действие регистрации по принципу "одного окна" упрощена процедура создания юридического лица, приобретения статуса индивидуального предпринимателя; сокращено в несколько раз административные барьеры, препятствующие развитию бизнеса в стране; уменьшился период в течении которого созданное юридическое лицо не осуществляло деятельность, следовательно, не получало прибыль, не уплачивало обязательные платежи в бюджет.

В соответствии с основными положениями Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств", а именно:

носит заявительный характер;

срок государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя составляет не более 15 рабочих дней;

минимальный пакет документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, определен в Законе РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств";

установлен перечень оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя;

сведения о государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя включаются в виде записи в государственный информационный ресурс - Единый государственный реестр юридических лиц;

каждой записи в государственном реестре присваивается государственный регистрационный номер;

данные Единого государственного реестра юридических лиц являются открытыми и общедоступными.

Система правовых норм о государственной регистрации юридических лиц (как и любая другая система) отмечена иерархической структурой. Во главе - Гражданский кодекс Республики Казахстан. Затем - Закон РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств". Наконец, достаточно значимым компонентом данной системы являются принимаемые в соответствии с ГК РК и Законом РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" иные нормативные правовые акты Республики Казахстан. На этом акцентируется особое внимание в связи с тем, что правильное применение Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" невозможно в случае игнорирования норм ГК РК, других законов, а также ряда иных нормативных актов.

В-третьих, существует и ряд проблем связанных с государственной регистрации юридических лиц. Так, неясно определена ответственность регистрирующего органа за нарушение сроков регистрации. В соответствии со ст.18 Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" нарушение регистрирующим органом этого срока дает право лицу, чьи права нарушены, в судебном порядке требовать возмещения ущерба. Однако практическая реализация этого права затруднена двумя обстоятельствами: необходимостью доказать, во-первых, вину регистрирующего органа и, во-вторых, размер ущерба (причем подлежит возмещению только реальный ущерб, без упущенной выгоды). Сказанное справедливо и применительно к отказу в государственной регистрации.

Проведенный во второй главе данной работы сравнительно-правовой анализ процесса государственной регистрации юридических лиц в ряде зарубежных стран позволил сделать следующие выводы:

1. при сравнении законодательства РК и РФ было найдено много сходств, так например, схожи организационные формы юридических лиц, сам процесс их регистрации;

2. в свою очередь законодательство РК и РФ и РБ в области государственной регистрации юридических лиц разнится с тем же законодательством Германии и США, как в самой структуре, так и в правилах и порядке регистрации;

3. в отличие от порядка и правил регистрации юридических лиц в странах дальнего зарубежья, рассмотренных в работе на примере Германии и США, соответствующий процесс в РК, РФ и РБ значительно длительнее и сложнее. Так в Германии и США до минимума сокращен пакет документов необходимый для начала процедуры регистрации.

4. в США и Германии отсутствует столь подробное деление юридических лиц в зависимости от организационной формы, видов деятельность, суммы уставного капитала и прочих факторов, как в Казахстане и России;

5. отличными от американской модели является казахстанская модель регистрации юридических лиц. Так, в РК при регистрации юридического лица задействуются органы юстиции, статистики и налоговые органы, чего не обнаружено при изучении процесса регистрации юридических лиц в США, где данная процедура производиться представителями местной исполнительной власти. С Германии и вовсе регистрацию осуществляет судебная власть, в лице городского (окружного) суда.

6. в части реорганизации и ликвидации юридических лиц в РК и РФ наблюдается довольно продолжительная по времени процедура, которая отягощается, ко всему прочему, и сбором большого пакета документов. В США данные процедуры занимают максимально короткий срок, и требуют от юридического лица только самый минимум документации.

7. Реформирование порядка и правил регистрации юридических лиц в РК, проведенное некоторое время назад позволило существенно упростить именно организацию вновь создаваемого юридического лица, но никак не коснулось вопроса упрощения процедур ликвидации и реорганизации, которые можно было бы пересмотреть, учитывая зарубежный опыт.

Исследуя проблемы ответственности за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц, были сделаны следующие выводы:

1. законодательство РК предусмотрена ответственность за нарушение порядка государственное регистрации юридических лиц, как для самих субъектов хозяйственной деятельности, так и для должностных лиц регистрирующих органов;

2. разные виды ответственности за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц предусмотрены гражданским кодексом, уголовным кодексов и кодексов об административных правонарушениях.

Порядок регистрации юридических лиц В Республике Казахстан в достаточной мере урегулирован законодательством и упрощен, о чем свидетельствует:

1) закон о регистрации основан на принципе единообразия. Регистрация юридических лиц Казахстана осуществляется в единой системе регистрирующих органов по общим правилам, действующим на всей территории республики;

2) ПРИНЯТЫ основательные меры по упрощению порядка регистрации юридических лиц, в частности введен порядок регистрации по принципу "одного окна", предусматривающий сокращение сроков регистрации и получения всех необходимых документов для осуществления юридическим лицом своей деятельности;

3) законом изменен перечень случаев отказа в государственной регистрации, в целях предупреждения создания "лжепредприятий" и недобросовестных налогоплательщиков.

Но, вместе тем в третьей главе были предложены рекомендации по совершенствованию процедуры государственной регистрации юридических лиц, в числе которых обозначена немаловажная проблема упрощения процедуры ликвидации юридического лица, а также приведены общие рекомендации по совершенствованию гражданского законодательстве в этой сфере.

В заключение следует признать, что институт государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в законодательстве за несколько последних лет продвинулся вперед, но требует своего дальнейшего совершенствования.

Список использованных источников

1. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. Москва, 1997

2. Римское государственное право. Учебник / Под редакцией И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. - М., 1994

3. Хвостов В.М. Система римского права. Учебник (по изданию 1907-1908 гг.). М., 1996. С.118-120

4. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С.8-19.

5. Хохлов Е.Б., Бородин В.В. Понятие юридического лица: история и современная трактовка. // Государство и право. 1993

6. Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики Казахстан: Понятие и общая характеристика. Учебное пособие. - Алматы. ДЛЕ Пресс. 1996

7. Указ Президиума Верховного Совета Казахстана от 14 апреля 1989 года "О порядке образования и деятельности самодеятельных общественных объединений"

8. Закон Казахской ССР от 27.06.1991 года "Об общественных объединениях в Казахской ССР" (Ред. от 05.10.1995)

9. Постановление Президента Республики Казахстан от 24 января 1992 г. "Об упорядочении регистрации хозяйствующих субъектов"

10. Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 14 апреля 1992 года "Об утверждении Правил регистрации уставов религиозных объединений".

11. Гражданский кодекс РК (Общая часть) от 27.12.1994 N 268-XIII (ред. от 13.02.2009)

12. Гражданское право. Том 1 Учебник для вузов. / Отв. ред. : М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. - Алматы, 2000

13. Гражданское право Республики Казахстан. Учебное пособие (часть общая) 2-ое издание, дополненное и изменённое. - Алматы: Институт международного права и международного бизнеса "Данекер", 1999

14. Грешников И.П. Понятие юридического лица в гражданском праве и законодательстве. // Автореферат диссертации на соискание ученой степени к. ю. н. Алматы, 1997

15. Климкин С.И. Товарищество с ограниченной ответственностью // "Предприниматель и право", №13, 2002

16. Колупаев И. Учредительные документы товарищества с ограниченной ответственностью // "Предприниматель и право", №1, 2003

17. Басин Ю.Г. Принципы гражданского законодательства Республики Казахстан. В кн.: Гражданский кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Общая часть. Вып.1. Алматы - 1996

18. Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. - М.: Дело. 1992

19. Инкарбеков Е. Некоторые особенности деятельности филиала и представительства // "Предприниматель и право", №23, 200

20. Инструкция по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной приказом Министра юстиции РК от 12 апреля 2007 года N 112

21. Закон РК от 13.05.2003 N 415-II "Об акционерных обществах" (ред. от 13.02.2009)

22. Закон РК от 22.04.1998 N 220-I "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (ред. от 12.02.2009)

23. Закон РК от 02.05.1995 N 2255 "О хозяйственных товариществах" (ред. от 05.07.2008)

24. Закон РК от 05.10.1995 N 2486 "О производственном кооперативе" (ред. от 05.07.2008)

25. Закон РК от 19.06.1995 N 2335 "О государственном предприятии" (ред. от 25.12.2008)

26. Закон РК от 08.05.2001 N 197-II "О потребительском кооперативе" (ред. от 15.05.2007)

27. Закон РК от 04.07.2008 № 54-IV "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств"

28. Закон РК от 31.01.2006 N 124-III "О частном предпринимательстве" (ред. от 20.02.2009)

29. Закон РК от 21.01.1997 N 67-I "О банкротстве" (ред. от 13.02.2009)

30. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" // "Российская газета" от 10 августа 2001 г. N 153

31. Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (с посл. изм. от 21.03.2001 г.) // "Российская газета" от 8 декабря 1994 г.

32. Закон от 25 Декабря 1990 N 445-1 РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности"

33. Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утв. постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438) (с изменениями от 13 ноября 2002 г.) // "Российская газета" от 26 июня 2002 г., N 113, от 27 ноября 2002 г. N 225

34. Пресс-релиз "О создании системы государственной регистрации юридических лиц на базе Единого государственного реестра юридических лиц" http://www.nalog.ru/news/anons03/0069. shtm

35. Приказ МНС России от 09.08.2002 г. № БГ-3-09/426 "О порядке постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица, зарегистрированного после 01.07.2002 г. "

36. Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц" // "Российская газета"

37. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению" // "Российская газета" от 26 июня 2002 г., N 113

38. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" - М.: Юрайт - М., 2002 // СПС "Гарант"

39. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // "Российская газета" от 31 декабря 2001 г. N 256

40. Уголовный кодекс РФ (с послед. изм. и доп. от 31 октября 2002 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N 25, ст.2954; 1998, N 22, ст.2332; N 26, ст.3012; 1999, N 7, ст.873; 2001, N 26, ст.2587; 2002, N 19, ст.1793; N 30, ст.3020, N 30, ст.3029, N 44 ст.4298;

41. Пояснительная записка к проектам федеральных законов "О государственной регистрации юридических лиц", "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" и "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях" (внесены Правительством РФ) // Справочная правовая система "Гарант"

42. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-3 // Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7-9, ст.101.

43. Закон Республики Беларусь от 11.12.90 "О собственности в Республике Беларусь" // Ведомости Верховного Совета 1992, №19, ст.302; 1993, №26, ст.317; 1993, №26, ст.325; 1994, №6, ст.72; 1995, №29, ст.366; Ведомости Национального Собрания 1997, №27, ст.475.

44. Закон Республики Беларусь от 12.03.02 "О ценных бумагах и фондовых биржах" // Ведомости Верховного Совета 1992, №11, ст. 194; 1996, №24, ст.439.

45. Закон Республики Беларусь от 14.11.01 "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" // Ведомости Верховного Совета 1991, №35, ст.625; 1993, №22, ст.280; Ведомости Национального собрания 1998, №3, ст.16.

46. Конституция Республики Белаpусь 1994 года (с изменениями и дополнениями от 17 октября 2004 г). Мн., изд. "Белаpусь", 2004

47. Положение о порядке создания предприятий, организаций, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, а также объединений (в том числе концернов), в состав которых входят эти предприятия и о порядке прекращения их деятельности. Утверждено постановлением СМ РБ от 7.12.93 №824 // СП Республики Беларусь 1993, №34, ст.662; С. У.П. 1994, №5, ст.126.

48. Закон Республики Беларусь от 14.12.2000 "О предприятиях в Республике Беларусь" // Ведомости Национального Собрания 2000, №3 (5), ст.13; 2002, №19, ст.302; 2003, №8, ст.49; 2003, №24, ст.296; 2004, №3, ст.24; Ведомости Национального Собрания 2007, № 34, ст.696; 2008, №2, ст.7.