Доверительное управление имуществом

Новая редакция Закона "О банках и банковской деятельности" в ч.2 ст.5 допустила "доверительное управление денежными средствами" по договору не только для банков, но и для всех кредитных организаций. Более того, согласно ст.7 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" доверительное управление денежными средствами по договору с физическими и юридическими лицами может теперь осуществляться и организациями, не являющимися кредитными, хотя и при условии получения ими лицензии на этот вид деятельности. Тем самым сделана законодательная попытка сохранить правовую базу деятельности для "управляющих компаний паевых инвестиционных фондов", которые формально призваны осуществлять "доверительное управление" средствами "инвесторов", а фактически вправе "инвестировать" собранное ими имущество "в ценные бумаги, недвижимость, банковские депозиты и иное имущество". Разумеется, никакого "доверительного управления" денежными средствами при этом не происходит1¹ Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. С.27..

"Денежное доверительное управление" отличается от доверительного управления имуществом, предусмотренного гл. 53 РФ, и вообще не подпадает под действие его статей 1012 - 1026". Денежное доверительное управление" - это даже не разновидность договора о доверительном управлении, оно относится к договору поручения. Правовой режим в этих случаях разный.

Как уже отмечалось, объектом доверительного управления могут быть не только вещи, но и субъективные права. К числу этих прав относятся исключительные права и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. "Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо2² Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” от 22 апреля 1996. № 39-ФЗ. Собрание законодательства РФ, 1996. № 17.".

Что касается исключительных прав, то обычно в доверительное управление передаются такие права, осуществление которых достаточно обременительно для их обладателей или требует наличия соответствующих навыков, как правило, отсутствующих у ординарных участников гражданского оборота.

К исключительным правам относятся и авторские права. Управление авторскими правами - это одна из сфер, где традиционно осуществляется управление имуществом. Это управление на разных этапах осуществлялось на разной основе. Ранее основанием возникновения такого управления был закон, независимо от волеизъявления авторов. Сейчас такое управление осуществляется на основании волеизъявления автора, а управляющая организация не вправе отказать автору в заключении с ним договора. Такой договор должен рассматриваться как публичный договор присоединения.

Это тоже не разовое осуществление права, осуществление не одного права, а комплекса прав, пусть однородных. Права осуществляются в отношении всех произведений, принадлежащих одному правообладателю (участником правоотношения является не только автор, а любой правообладатель). К объектам договора о доверительном управлении могут относиться права как на уже созданные или принадлежащие правообладателю произведения, так и на те, которые еще могут быть созданы или стать ему принадлежащими. На авторские права (и на права вообще) распространяются все общие принципы, установленные для доверительного управления имуществом.

Организации, осуществляющие доверительное управление авторскими правами, в этом отношении существенно отличаются от прочих представителей автора, например, литературных агентов, которые могут выступать только от имени авторов, в качестве их представителей в пределах полномочий, указанных в доверенности.

Наиболее распространенный объект доверительного управления имуществом - это ценные бумаги. Законом и подзаконными актами предусмотрены специальные правила учета ценных бумаг и управления ими. Так, согласно ст.1025 ГК РФ, при передаче в доверительное управление ценных бумаг возможно их объединение в случае приобретения в доверительное управление от разных лиц. Однако и в этом случае ценные бумаги должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от ценных бумаг, принадлежащих ему лично. Данное правило распространяется и на права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами (ч.1 ст. 1025 ГК РФ).

Закон запрещает передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении (государственных и муниципальных предприятий) или в оперативном управлении (казенных предприятий или финансируемых собственниками учреждений) (п. 3 ст .1013 ГК). Ведь такое имущество уже передано собственником на ограниченном вещном праве самостоятельным юридическим лицам. Последние сами вправе выступать учредителями доверительного управления в отношении закрепленного за ними имущества собственника, ибо тогда теряет смысл само их существование. Если же собственник передаст их имущество в доверительное управление, то у них исчезнет объект их вещного права.

Поэтому собственник, в том числе (и прежде всего) публичный, считающий целесообразным отдать в доверительное управление принадлежащий ему имущественный комплекс (например, предприятие), должен вначале либо ликвидировать созданное им юридическое лицо (в порядке, предусмотренном ст.61 - 64 ГК), либо изъять у него часть имущества (что возможно только применительно к субъектам права оперативного управления в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 296 ГК). Имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами ликвидированного предприятия либо изъятое у учреждения, и может стать объектом договора доверительного управления.

Как уже отмечалось, объекты, находящиеся в управлении, должны быть четко обособлены как от прочего имущества собственника, так и прочего имущества лично управляющего. Если речь идет об отдельных объектах недвижимости, обособление происходит на основании государственной регистрации. Если речь идет о комплексе имущества, такое обособление происходит вполне естественно по другим основаниям (наследование, безвестное отсутствие, недееспособность, ликвидация юридического лица по несостоятельности), даже если в комплекс не входит недвижимость.

Из общего правила о полном юридическом обособлении имущества, находящегося в доверительном управлении, существуют исключения.

Во-первых, в случае признания учредителя управления несостоятельным (банкротом), взыскания по долгам может быть обращено на его имущество, переданное в доверительное управление.

Во-вторых, при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, для покрытия убытков от деятельности управляющего, взыскание в субсидиарном порядке может быть обращено сначала на имущество доверительного управляющего, а затем на имущество учредителя управления.

В-третьих, взыскание может быть обращено на заложенное имущество, переданное в доверительное управление. Это обусловлено тем, что право залога имеет вещный характер. Обладая правомочием следования, залогодержатель сохраняет свое право на вещь и тогда, когда она переходит к новому собственнику или владельцу. Учредитель управления обязан известить доверительного управляющего о том, что имущество обременено залогом.

Содержание договора доверительного управления имуществом составляет совокупность его существенных условий, которые стороны обязаны включить в договор. В противном случае он будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Все они указаны в ст. 1016 ГК РФ.

К их числу относится, прежде всего, условие о составе имущества, передаваемого в доверительное управление. Как уже отмечалось, это могут быть только индивидуально-определенные вещи и права или комплексы имущественных прав. Кроме того, все имущество, передаваемое в доверительное управление, должно быть обособлено от другого имущества собственника и доверительного управляющего и отражается у последнего на отдельном балансе с ведением самостоятельного учета.

Следующим существенным условием этого договора является наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя). Это обуславливается самой сутью договора доверительного управления тем, что управляющий осуществляет доверительное управление не в своих интересах, а в интересах другого лица.

Как уже отмечалось, договор доверительного управления может быть возмездным и безвозмездным. В том случае, если он является возмездным, то есть относится к сфере предпринимательской деятельности и предусматривает выплату вознаграждения доверительному управляющему, то в нем обязательно должны быть указаны размер и форма этого вознаграждения.

Когда же закон или договор предусматривает безвозмездность деятельности управляющего, данное условие утрачивает какой-либо смысл и договор доверительного управления имуществом заключается без этого условия.

И, наконец, к числу существенных условий договора доверительного управления имуществом относится срок действия договора. Обусловлено это тем, что доверительный управляющий не становится собственником вверенного ему имущества и по истечении определенного времени должен вернуть его учредителю управления имуществом. Срочный характер договора важен по крайней мере в двух отношениях. Во-первых, оно не должно прикрывать передачу права собственности, когда под видом доверительного управления совершается, например, дарение, купля-продажа и т. п. Во-вторых, срок как-то обеспечивает интересы доверительного управляющего, исключая одностороннее досрочное расторжение обязательства, кроме случаев, специально указанных в законе и договоре. Этим, в частности, он отличается от договора поручения, который может быть односторонне расторгнут доверителем в любое время, когда, например, он перестает доверять поверенному - тут договор может быть расторгнут без каких-либо мотивировок и доказательств.

Максимальный срок, на который заключается договор доверительного управления имуществом, составляет пять лет. Для отдельных видов имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые заключается договор. Если по истечении срока действия договора ни одна сторона не заявит о прекращении договора, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях.

Все эти условия договора являются существенными. При отсутствии любого из них в договоре доверительного управления имуществом, он не считается заключенным. В процессе заключения договора сторонам необходимо достигнуть соглашения по всем вышеуказанным условиям.

§3. Права и обязанности доверительного управляющего

Права и обязанности сторон определяют содержание обязательства по доверительному управлению имуществом. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действие, как-то: передать имущество, выполнить некоторую работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия. А кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п.1 ст.307 ГК РФ). Основные обязанности доверительного управляющего указаны в гл. 53 ГК РФ, но они могут быть установлены в других правовых актах или определены в договоре его сторонами с учетом предписаний закона.

Вся деятельность доверительного управляющего направлена на выполнение его основной обязанности, которой является надлежащее осуществление доверительного управления вверенным ему имуществом. Доверительный управляющий обязан обеспечить высокий профессиональный уровень управления этим имуществом. Если в качестве доверительного управляющего выступает юридическое лицо, то его руководитель, как правило, выделяет для целей доверительного управления профессионально подготовленных работников, обладающих необходимой квалификацией и опытом работы в соответствующей сфере. Если же доверительным управляющим является индивидуальный предприниматель, он также должен обладать необходимыми навыками и осуществлять доверительное управление имуществом на требуемом профессиональном уровне. В тех случаях, когда доверительный управляющий не является предпринимателем, к его деятельности по этому договору нельзя предъявлять столь высокие профессиональные требования. Однако и в этих случаях доверительный управляющий должен действовать разумно и добросовестно, поскольку указанные требования предъявляются к любому участнику гражданского оборота.

Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность. При этом доверительный управляющий обязан проявлять в отношении указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотрительность, как и в отношении своего имущества. Иногда обязанности доверительного управляющего этим и ограничиваются. Например, в случае длительного отсутствия собственника жилого дома он может договориться с доверительным управляющим о том, что последний будет до его возвращения поддерживать дом в надлежащем состоянии. Но в основном в обязанности доверительного управляющего входит еще и вовлечение переданного ему имущества в гражданский оборот в целях получения максимальной прибыли или иной выгоды. В этих случаях доверительный управляющий обязан не только сохранить переданное ему имущество, но и обеспечить его наиболее эффективное использование в целях получения прибыли.

Доверительный управляющий обязан предпринимать все необходимые и доступные ему разумные меры, чтобы не допустить обесценивания вверенного ему имущества. Так, в случае падения на бирже курса акций, переданных в доверительное управление, управляющий обязан предпринять все зависящие от него меры по поддержанию курса этих акций.

Следующая обязанность доверительного управляющего напрямую связана с соблюдением правового режима имущества, переданного в доверительное управление. Как отмечалось, право собственности на это имущество никак не изменяется. Но это имущество на время управления обособляется с двух сторон - от прочего имущества собственника и от личного имущества управляющего, а также находящегося у него имущества других лиц. Это обособление и обязан осуществить доверительный управляющий.

Имущество, переданное в доверительное управление, должно отражаться у доверительного управляющего на отдельном балансе, четко отграниченном от баланса его собственного имущества. По нему доверительный управляющий обязан вести самостоятельный учет имущества, в котором должны отражаться все операции, связанные с этим имущество. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет. Все доходы, полученные от доверительного управления имуществом, должны зачисляться на этот банковский счет. С этого же счета осуществляются и все расходы по доверительному управлению имущества. Из правила об обособлении имущества, переданного в доверительное управление, есть исключение, которое составляют ценные бумаги. Так как при передаче их в доверительное управление может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, принадлежащих разным лицам. Обусловлено это тем, что совместное управление ценными бумагами одним доверительным управляющим, принадлежащими нескольким лицам, может значительно повысить его эффективность, например, путем принятия необходимого решения на собрании акционеров.

Будучи законным (титульным) владельцем переданного ему имущества, доверительный управляющий обязан использовать любые вещно-правовые способы защиты прав на это имущество, в случае их нарушения, против любых третьих лиц, включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя. В частности, он может предъявить иск о признании своего права на имущество; об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный иск). Причем виндикационный и негаторный иски доверительный управляющий вправе предъявить даже собственнику вещи учредителю в договоре доверительного управления имуществом (ст. 305 ГК РФ).

При управлении некоторыми видами имущества, такими, например, как ценные бумаги, денежные средства, инвестирования в ценные бумаги, доверительный управляющий должен в особой тщательностью относиться к целевому назначению этих объектов управления: расходовать находящиеся в доверительном управлении денежные средства исключительно на приобретение в собственность учредителя управления ценных бумаг; отчуждать ценные бумаги в целях получения доходов для учредителя или выгодоприобретателя; передавать их в качестве залога, гарантии для обеспечения исполнения обязательств самого учредителя перед другими лицами. Таким образом, кредитная организация не вправе инвестировать полученные в доверительное управление денежные средства или использовать их в качестве гарантии в своих целях, то есть на основании договоров, которые она заключает с другими лицами для получения собственной прибыли.

Также доверительный управляющий обязан передать учредителю или выгодоприобретателю все доходы, полученные им в результате доверительного управления имуществом. Договором может быть предусмотрено предоставление документа о доходах, причитающихся выгодоприобретателям. Так, например, в случае осуществления управления имуществом общего фонда банковского управления кредитная организация составляет справку - ведомость о доходах, причитающихся выгодоприобретателям, на основании которой эти доходы им выплачиваются. Доходы делятся пропорционально доле каждого учредителя доверительного управления в имуществе общего фонда банковского управления1¹ Маркалова Н.Г. Договор доверительного имущества в современном гражданском и банковском законодательстве. Журнал российского права. 1998. № 12..

Об одной из обязанностей доверительного управляющего уже говорилось при характеристике института доверительного управления. При совершении действий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, он обязан указывать, что он действует в качестве такого управляющего.

Еще одна обязанность доверительного управляющего предусмотрена п. 4 ст. 1020 ГК РФ. Здесь указывается на необходимость представления доверительным управляющим отчета о своей деятельности. Этот отчет должен быть представлен им как учредителю управления, так и выгодоприобретателю (если это - не одно лицо). Сроки и порядок представления отчета определяются сторонами и указываются в договоре доверительного управления имуществом. В некоторых случаях сроки и порядок предоставления отчета об управлении имуществом в определенной степени могут быть установлены законом или подзаконным актом. Например, Инструкция Банка России № 632² Инструкция № 63 от 2 июля 1997. “О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями РФ”, утвержденная Приказом Банка России от 02.07.97. № 02-287. Вестник Банка России, 1997. № 43., позволяющая кредитным организациям самим установить в договоре доверительного управления порядок и сроки отчета кредитной организации перед учредителем, содержит требование о том, чтобы отчет осуществлялся не реже одного раза в год. При этом кредитная организация обязана представлять учредителю на дату составления отчета следующие сведения:

о расходах, понесенных доверительным управляющим по доверительному управлению имуществом за отчетный период;

о размере доли учредителя доверительного управления в общем фонде банковского управления;

о размере доли других учредителей доверительного управления в этом же фонде;

о доходе, приходящемся на сертификат долевого участия учредителя управления;

о составе портфеля инвестиций, сформированного в соответствии с инвестиционной декларацией.

Доверительный управляющий обязан осуществлять доверительное управление имуществом лично. Исключения составляют случаи, предусмотренные ст. 1021 ГК РФ. Они будут рассмотрены в дальнейшем подробнее.

Свою деятельность по управлению имуществом доверительный управляющий обязан осуществлять в течение всего срока действия договора и не вправе в одностороннем порядке отказаться от договора.

И, наконец, обязанности доверительного управляющего по передаче имущества при прекращении договора доверительного управления. В соответствии с п. 3 ст. 1024 ГК РФ доверительный управляющий обязан передать имущество, находящееся в доверительном управлении, учредителю управления, конечно, если договором не предусмотрено иное. Так, в договоре может быть предусмотрено, что имущество передается выгодоприобретателю, а не учредителю управления. Он обязан возвратить имущество в том состоянии, в каком оно было получено, с учетом естественного износа, если договором доверительного управления не предусмотрено иное. Имущество передается со всеми улучшениями, приращениями, доходами и долгами, которые имеют место на момент прекращения действия договора доверительного управления имуществом.

Для достижения целей доверительного управления имуществом и надлежащего исполнения возложенных на доверительного управляющего обязанностей он наделяется достаточно широкими полномочиями.

Доверительный управляющий вправе осуществлять в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, триаду правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом, переданным в доверительное управление, а также переданные ему в доверительное управление субъективные права по своему усмотрению.

Но в деятельности доверительного управляющего при осуществлении этой триады правомочий имеются определенные ограничения:

он не вправе использовать вверенное ему имущество в своих интересах или в интересах третьих лиц. В частности, доверительный управляющий не вправе использовать переданное ему имущество для оплаты долгов, не относящихся к доверительному управлению этим имуществом, не может передавать его в залог или обременять иным образом для обеспечения исполнения обязательств, не связанных с деятельностью по доверительному управлению;

он также не вправе обращать переданное ему имущество в свою собственность или собственность своих родственников, акционеров, дочерних предприятий и т.п.;

не может доверительный управляющий отчуждать вверенное ему имущество по безвозмездным сделкам, поскольку это противоречит интересам учредителя управления и выгодоприобретателя.

В соответствии с п. 3 ст. 1020 ГК РФ доверительному управляющему предоставляется право всякого устранения нарушения правомочий по владению, пользованию и распоряжению переданным в доверительное управление имуществом. А при передаче в доверительное управление субъективных прав управляющий приобретает право требовать защиты этих прав как общими для всех субъективных гражданских прав способами (ст. 12 ГК РФ), так и специальными способами, рассчитанными на конкретные виды субъективных прав.

Среди прав, принадлежащих доверительному управляющему, основным является его право на вознаграждение, если таковое предусмотрено в договоре доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом.

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управление имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом. Важным и достаточно мощным стимулом к наиболее эффективному управлению имуществом является закрепленное в ст. 1023 ГК РФ правило о том, что доверительный управляющий получает вознаграждение и возмещает необходимые расходы только за счет доходов от использования этого имущества. Если доверительному управляющему не удается извлечь доходы от использования этого имущества, то он не только не получает вознаграждение, но ему и не возмещаются расходы по управлению имуществом. Ни учредитель, ни выгодоприобретатель не обязаны выплачивать вознаграждение или возмещать расходы доверительному управляющему из своего имущества, не переданного в доверительное управление.

Форма вознаграждения доверительного управляющего может быть самой различной. Наиболее типичной и соответствующей природе отношений по доверительному управлению имуществом является вознаграждение в форме процентов от доходов, полученных в результате доверительного управления имуществом. Вознаграждение может быть установлено и в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно) или по окончании доверительного управления имуществом. Если выгода от использования имущества выражена в натуре (например, приплод животных), то и вознаграждение может выплачиваться в натуральной форме. Возможна и смешанная форма выплаты вознаграждения, например, в твердой денежной сумме и процентах от доходов или в натуральной или денежной формах.

Если договор доверительного управления имуществом является безвозмездным, доверительный управляющий имеет право лишь на возмещение всех необходимых расходов по доверительному управлению имуществом.

И хотя одной из обязанностей доверительного управляющего управляющего является осуществление деятельности по доверительному управлению имуществом в течение всего срока действия договора, в исключительных случаях доверительный управляющий имеет право отказаться от осуществления доверительного управления имуществом, если наступили обстоятельства, при котором он не может лично осуществлять доверительное управление, например, в случае ухудшения здоровья. При этом он обязан уведомить учредителя управления об отказе от осуществления доверительного управления за три месяца, если договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).

Также доверительный управляющий имеет право при определенных обстоятельствах поручить другому лицу совершать от его имени действия, необходимые для управления имуществом. Это право доверительного управляющего подробно будет рассмотрено в дальнейшем.

Рассматривая вопрос о правах и обязанностях учредителя управления и выгодоприобретателя необходимо отметить, что их права корреспондируют соответствующим обязанностям доверительного управляющего, да и обязанности учредителя управления напрямую связаны с правами и обязанностями доверительного управляющего. Что касается выгодоприобретателя, то он каких-либо обязанностей, вытекающих из договора доверительного управления имуществом, не несет.

К обязанностям учредителя управления относятся:

Во-первых, после заключения договора передать имущество в доверительное имущество с оформлением акта приема-передачи имущества и способствовать обособлению его от другого имущества, находящегося у него в собственности или по каким-либо другим основаниям.

Во-вторых, обязанности, лежащие на нем как на кредиторе в обязательстве по доверительному управлению имуществом, без исполнения которых управляющий не может надлежащим образом исполнять лежащие на нем обязанности. Так, учредитель управления обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом.

Также учредитель управления обязан не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению его имуществом.

Следующая обязанность учредителя управления (на мой взгляд, она является основной) - это обязанность по выплате доверительному управляющему вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение ему необходимых расходов по доверительному управлению имуществом. Эта обязанность, как правило, исполняется учредителем управления путем предоставления управляющему права удерживать причитающееся ему вознаграждение и понесенные им необходимые расходы из доходов и иных поступлений, полученных в результате доверительного управления.

В том случае, когда в доверительное управление передается заложенное имущество, учредитель управления обязан предупредить управляющего о том, что передаваемое ему имущество обременено залогом. Если же этого сделано не было, то у доверительного управляющего возникает право потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

Теперь - о правах учредителя и выгодоприобретателя.

В отличие от обязанности невмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность, учредитель управления имеет право осуществлять контроль за деятельностью управляющего в части соответствия ее условиям заключенного договора. Для этого он вправе получать все необходимые сведения и отчеты от доверительного управляющего о его деятельности в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором доверительного управления имуществом, а если же такие сроки не установлены договором, то в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

В том случае, если учредитель управления обнаружил нарушение доверительным управляющим условий договора, он имеет право требовать от доверительного управляющего устранения этих нарушений и их последствий в разумные сроки.

Кроме того, учредитель вправе требовать от управляющего передачи ему плодов, продукции, доходов и иных поступлений, полученных в результате управления его имуществом, если иное не предусмотрено условиями договора.

И, наконец, в отличие от доверительного управляющего, учредитель управления имеет право в любое время отказаться от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Об этом он обязан уведомить доверительного управляющего за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок.

В том случае, если учредитель управления и выгодоприобретатель не являются одним лицом, то есть договор заключен в пользу третьего лица, то вышеуказанные права возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя (ст. 430 ГК РФ). Кроме того, выгодоприобретатель также вправе в любое время и без каких-либо условий отказаться от прав, предоставленных по договору доверительного управления имуществом. В этом случае действие договора прекращается. Конечно, если в самом договоре не предусмотрено иное, например, что права выгодоприобретателя в случае его отказа от договора переходят к учредителю управления или другому назначенному им лицу.

§4. Особенности доверительного управления ценными бумагами

Передача в доверительное управление ценных бумаг, в принципе, осуществляется по тем же правилам главы 53 Гражданского кодекса, но обладает рядом особенностей. Это обусловлено тем, что помимо ГК РФ, они регламентируются Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 371¹ Вестник Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг, 1997. № 8..

В соответствии с этим Положением не все ценные бумаги могут быть объектом доверительного управления. В этом качестве могут выступать следующие ценные бумаги:

- акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о довери- тельном управлении в государственной (муниципальной) собственности;

- облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной (муниципальной) собственности;

- государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускает передачу их в доверительное управление.

При определенных условиях в этом качестве могут выступать ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезенные на территорию РФ в целях предложения их на внутреннем российском рынке. Они должны быть ввезены на территорию РФ правомерным способом, предложение их должно осуществляться с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого предложения, и эти ценные бумаги иностранных эмитентов по содержанию удостоверяемых ими прав должны соответствовать вышеуказанным российским ценным бумагам, которые могут выступать в качестве объекта доверительного управления.

Кроме того, правила доверительного управления, предусмотренные для ценных бумаг, действуют в полном объеме также в случае, когда при передаче в доверительное управление в составе иного имущества денежных средств учредитель обуславливает возможность их использования доверительным управляющим исключительно на цели инвестирования в ценные бумаги.

Рассматривая стороны договора доверительного управления ценными бумагами, необходимо отметить одну особенность, касающуюся фигуры доверительного управляющего. Он обязательно должен быть признан профессиональным участником рынка ценных бумаг, и это должно подтверждаться наличием у него лицензии на осуществление депозитарной деятельности и деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг. Если лицензия выдается на имя коммерческой организации, то она может быть выдана как на имя самой коммерческой организации, так и уполномоченному уставом (положением) или надлежащим образом оформленной доверенностью должностному лицу коммерческой организации, если это не запрещено законодательством РФ.

Кроме того, вышеуказанное Положение устанавливает ограничения в деятельности доверительного управляющего. Ему запрещено совершать следующие сделки:

1) приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, находящиеся в его собственности, в собственности его учредителя;

2) отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих учредителей;

3) сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

4) приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, выпущенные его учредителями, за исключением ценных бумаг, включенных в котировальные листы организаторов торговли на рынке ценных бумаг, имеющих лицензию Федеральной комиссии;

5) приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, в том числе в соответствии с нормами законодательства Российской Федерации о банкротстве, если информация об этом была раскрыта в соответствии с порядком и процедурами раскрытия информации, устанавливаемыми Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг;

6) обменивать находящиеся в его управлении ценные бумаги на ценные бумаги, определенные в пунктах 1-5;

7) отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней;

8) закладывать находящиеся в его управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора о доверительном управлении), обязательств своих учредителей, обязательств любых иных третьих лиц;

9) передавать находящиеся в его управлении ценные бумаги на хранение с определением в качестве распорядителя и (или) получателя депозита третье лицо;

10) передавать находящиеся в его управлении денежные средства во вклады в пользу третьих лиц либо вносить указанные средства на счета, распорядителями которых определены третьи лица;

11) заключать за счет находящихся в его управлении денежных средств договоры страхования (приобретать страховые полисы), получателями возмещения по которым определены любые третьи лица.

Одна из особенностей доверительного управления ценными бумагами касается самих условий договора. Так, договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги, помимо установленных Гражданским кодексом РФ обязательных условий договора доверительного управления, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую основные направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления.

Эта инвестиционная декларация является неотъемлемой частью такого договора доверительного управления. Ее положения обязательны для их надлежащего исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора.

Инвестиционная декларация доверительного управляющего должна содержать:

определение цели доверительного управления (например, достижение наибольшей коммерческой эффективности использования денежных средств учредителя управления или иной цели);

перечень надлежащих объектов инвестирования денежных средств учредителя управления, то есть таких ценных бумаг, приобретение которых управляющим в состав имущества учредителя управления является правомерным;

сведения о структуре активов, поддерживать которую в течение всего срока действия договора обязан доверительный управляющий (сюда относится соотношение между ценными бумагами различных видов и эмитентов и соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении);

срок, в течение которого положения данной инвестиционной декларации являются действующими и обязательными для управляющего. Причем этот срок может, как совпадать со сроком действия договора о доверительном управлении, так и быть меньшим.

В том случае, когда объектами доверительного управления являются только лишь ценные бумаги, составление инвестиционной декларации не требуется.

Таким образом, доверительное управление ценными бумагами имеет ряд особенностей, которые определены ст. 1025 ГК РФ и Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37.

Здесь более детализированы некоторые элементы договора. Так, конкретно указываются его объекты; к одной из сторон - доверительному управляющему предъявляются дополнительные требования и предусматриваются ограничения в осуществлении им своих прав и обязанностей, и к существенным условиям договора о доверительном управлении средствами инвестирования в ценные бумаги добавлено еще одно - наличие инвестиционной декларации управляющего.

§5. Условия изменения и прекращения действия договора доверительного управления имуществом

Изменение отношений по доверительному управлению подчинено общим правилам. Имеется и специальная норма о передаче доверительного управления - статья 1021. При этом закон исходит из личного характера доверительного управления. Поэтому он, в частности, устанавливает, что передача доверительным управляющим своих полномочий третьему лицу в принципе не допускается. Исключения возможны только в случаях, прямо предусмотренных законом. Их то и устанавливает ст. 1021 ГК РФ.

Это либо согласие учредителя управления, либо особые не терпящие отлагательства обстоятельства, когда необходимо совершить срочные действия в интересах учредителя или выгодоприобретателя, но при этом нет возможности получить указания учредителя в разумный срок.

Согласие учредителя должно быть отражено в письменной форме. Это либо текст договора о доверительном управлении имуществом, либо особый письменный документ, исходящий от учредителя.

Этот перечень исключений исчерпывающий и расширению в конкретных договорах доверительного управления имуществом не подлежит.

В отношениях по изменению договора доверительного управления имуществом много общего с отношениями по передоверию (ст. 187 ГК). Основное отличие состоит в том, что доверительный управляющий даже после передачи управления продолжает нести ответственность за действия поверенного. Кроме того, поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.

Что касается прекращения отношений по доверительному управлению, то перечень оснований для такого прекращения установлен статьей 1024 ГК. При этом также нужно отметить, насколько значим здесь личностный фактор. Любой юридический факт, который делает очевидным невозможность дальнейшего участия в договоре одной из сторон, а также выгодоприобретателя, служат основанием для его прекращения. Это и смерть гражданина, являющегося доверительным управляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, признание индивидуального предпринимателя - доверительного управляющего несостоятельным (банкротом); и смерть гражданина, являющегося выгодоприобретателем или ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя; а также признание несостоятельным (банкротом) гражданина - предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Кроме того, в статье 1024 указываются три формы отказа от договора, которые ведут к его прекращению. К ним относятся:

а)отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

б) отказ доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора в связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом последний не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок.

в) отказ учредителя управления от исполнения договора по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий вправе, при расторжении договора, потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения.

При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом не позднее трех месяцев до момента его прекращения, но договором может быть предусмотрено иное. Данное правило не распространяется на отказ от договора выгодоприобретателя.

Необходимо отметить, что помимо указанных в статье 1024 ГК РФ оснований прекращения отношений по доверительному управлению имуществом, переход права собственности на имущество, находящееся в доверительном управлении, также влечет за собой прекращение доверительного управления на это имущество.

Если передаваемыми ценностями имущество, входившее в доверительное управление, не исчерпывается, само доверительное управление не прекращается, просто некоторые объекты выходят из его состава. Если эти ценности составляют все имущество, входившее в доверительное управление, доверительное управление вообще прекращается.

Таким образом, все основания прекращения отношений по доверительному управлению условно можно разделить на две группы. Одни из них прекращаются вследствие отказа одной из сторон от их дальнейшего развития. Эти отказы имеют свою определенную специфику, но, в принципе, они соответствуют общим требованиям, которые предъявляются к отказам от исполнения договора, предусмотренные ст. 450 ГК РФ.

Другую группу оснований составляют юридические факты (события или действия), которые делают невозможным дальнейшее участие в договоре хотя бы одной из сторон.

Все эти основания прекращения еще больше подчеркивают личностный характер отношений по доверительному управлению имуществом.

Глава III. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ

§1. Ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателем

Рассматривая вопрос об ответственности сторон в договоре доверительного управления имуществом, необходимо различать ответственность сторон по отношению к третьим лицам (в так называемых внешних отношениях1¹ Комментарий к ГК РФ (часть вторая) под редакцией Козырь О.М., Маковского А.Л., Хохлова С.А. МЦФЭР, 1996.) и ответственность между участниками договора (в так называемых внутренних отношениях2² Комментарий к ГК РФ (часть вторая) под редакцией Козырь О.М., Маковского А.Л., Хохлова С.А. МЦФЭР, 1996.). Сначала рассмотрим ответственность во "внутренних" отношениях. Она носит договорный характер и касается ответственности сторон договора друг перед другом.

Ответственность доверительного управляющего перед учредителем и выгодоприобретателем предусмотрена в п. 1 ст. 1022 ГК РФ. Указанная норма предусматривает, что если доверительный управляющий не проявил при доверительном управлении должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, нарушает их интересы, ненадлежащим образом исполняет свою обязанность по доверительному управлению вверенным ему имуществом, он несет перед учредителем управления и выгодоприобретателем ответственность в форме возмещения убытков.

Причем ответственность доверительного управляющего перед выгодоприобретателем ограничивается упущенной выгодой за время доверительного управления имуществом, так как выгодоприобретатель, не являясь собственником переданного в доверительного управление имущества, может понести убытки только в части не полученной им выгоды. Учредитель же управления, вверивший свое имущество доверительному управляющему, может понести убытки и в виде реального ущерба. Поэтому учредителю управления возмещаются убытки, причиненные утратой или повреждением его имущества, с учетом его естественного износа. В случае, когда доверительное управление имуществом учреждается в пользу самого учредителя управления, ему возмещается не только реальный ущерб, но и упущенная выгода. При определении размера причиненных убытков необходимо руководствоваться ст. 15 и ст. 393 ГК РФ.

Ответственность доверительного управляющего являющегося предпринимателем, основывается на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Он несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

Нельзя не отметить здесь некоторую противоречивость. С одной стороны, речь идет об ответственности доверительного управляющего за отсутствие должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, то есть о виновной ответственности. С другой, имеется норма, согласно которой доверительный управляющий освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы либо соответствующих действий выгодоприобретателя или учредителя управления, то есть об ответственности без вины.

Таким образом, ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобтателем является повышенной, поскольку она простирается до пределов непреодолимой силы, что означает, что управляющий отвечает за убытки, как возникшие по его вине, так и в силу случая. Например, если убытки имуществу причинены по вине транспортного предприятия, осуществляющего транспортировку имущества, находящегося в доверительном управлении; по вине хранителя имущества или депозитария, осуществляющего хранение сертификатов ценных бумаг и т. п.

Таким образом, закон исходит из того, что доверительный управляющий имеет статус профессионального предпринимателя, и в связи с этим на него распространяется общее правило о повышенной ответственности предпринимателя (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Для того, чтобы освободиться от ответственности, доверительному управляющему необходимо доказать, что убытки возникли по вине учредителя или выгодоприобретателя, либо в результате воздействия непреодолимой силы. Например, причиной утраты или повреждения имущества могут быть неправильные указания учредителя об условиях хранения и эксплуатации имущества, передача имущества в поврежденном состоянии, что привело к его гибели (утрате), и т. п. Примером обстоятельств непреодолимой силы, ставших причиной убытков для собственника имущества, находящегося в доверительном управлении, могут быть природные стихийные явления и некоторые обстоятельства общественной жизни, в том числе запретительные акты государственных органов (запрет осуществления операций с отдельными видами ценных бумаг, запрет осуществления коммерческих операций с отдельными странами в силу международных санкций и т. д.). Для того, чтобы освободиться от ответственности за причинение убытков в силу п. 1 ст. 1022 ГК РФ, доверительный управляющий, во-первых, должен сослаться на неправомерные действия выгодоприобретателя или учредителя управления, либо на обстоятельства, квалифицируемые как непреодолимая сила (подтвердить, что они имели место), а во-вторых, должен доказать причинную связь между указанными действиями (обстоятельствами) и вредом.

В тех же случаях, когда в качестве доверительного управляющего выступает гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, что может быть при так называемом исполнительном доверительном управлении, их ответственность строится на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

В целях обеспечения выполнения управляющим лежащих на нем по отношению к учредителю управления или выгодоприобретателю обязанностей договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление управляющим залога.

§2. Виды ответственности и их различия между учредителем управления, доверительным управляющим и третьими лицами

Гражданский кодекс РФ не предусматривает ответственности учредителя управления, единственное исключение составляет п. 2 ст. 1019 ГК. В нем предусмотрено, что при передаче в доверительное управление имущества, обремененного залогом, учредитель обязан предупредить об этом доверительного управляющего. Если этого не было сделано, то доверительный управляющий вправе требовать в суде расторжения договора. При этом он также вправе потребовать уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год. Бремя доказательства того, что управляющий знал о залоге имущества, возлагается на учредителя управления. В свою очередь, доверительный управляющий обязан доказать, что он не знал и в силу обстоятельств, профессиональной деятельности не должен был знать о существовавшем залоге.

Переданное в доверительное управление имущество может иметь и другие обременения, о которых учредитель не предупредил управляющего при заключении договора и он не знал и не должен был знать. Например, при передаче в доверительное управление предприятия в его баланс может быть не включена задолженность, наличие которой не позволяет доверительному управляющему извлекать какую - либо прибыль от управления предприятием. В подобных случаях доверительный управляющий вправе расторгнуть договор по решению суда (п. п. 1 - 2 ст. 450 ГК РФ).

Возмещение убытков как общая мера гражданско-правовой ответственности может иметь место и при других правонарушениях со стороны учредителя управления.

Так, учредитель управления обязан возместить управляющему убытки, понесенные в результате неправомерного вмешательства учредителя в оперативно-хозяйственную деятельность доверительного управляющего.

Кроме того, иными правовыми актами либо соглашением сторон в договоре доверительного управления могут быть предусмотрены и другие формы ответственности учредителя управления перед доверительным управляющим за отдельные правонарушения. Например, если по договору выплата вознаграждения управляющему осуществляется непосредственно учредителем управления, стороны могут предусмотреть в таком договоре уплату неустойки за просрочку в оплате вознаграждения управляющему.