2.2 Этапы эмиссии ценных бумаг

ценный бумага право эмиссия

В соответствии со ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы:

* принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

* утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;

* государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг;

* размещение эмиссионных ценных бумаг;

* государственную регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

При размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска сопровождается государственной регистрацией проспекта ценных бумаг.

Все этапы эмиссии подробно регламентируются законодательством.

Определенные особенности имеются при эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, поэтому с их рассмотрения и следует начать исследование процедуры эмиссии.

В соответствии с п. 3 ст. 99 ГК РФ при учреждении акционерного общества все его акции распределяются среди учредителей, т.е. среди лиц, которые принимают решение о создании акционерного общества. Порядок распределения акций среди учредителей, виды акций и сроки их оплаты определяются в договоре о создании акционерного общества, для которого закон предусматривает обязательную письменную форму (ч. 2 п. 1 ст. 98 ГК РФ).

Данный договор нельзя рассматривать как учредительный. Согласно ГК РФ учредительным документом для акционерных обществ является лишь устав. Договор между учредителями действует до момента полного исполнения ими своих обязанностей, в том числе и по оплате акций, если иной срок не указан в самом договоре. Соглашение учредителей о создании акционерного общества по своей правовой природе является договором о совместной деятельности по учреждению общества.

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным, независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). Поскольку ГК РФ не исключает возможность предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» от 2 апреля 1997 г. // ВВС РФ. ? 1997. ? №9..

С момента заключения договора о создании акционерного общества у учредителей возникают гражданско-правовые обязанности по оплате закрепленных за ними акций. Пункт 2 ст. 99 ГК РФ содержит императивное правило о запрете освобождения акционера от обязанности по оплате акций.

Оплата акций может осуществляться в денежной или иной форме. В качестве оплаты акций возможно внесение ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п. 3 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Кроме того, законодательство устанавливает диспозитивное правило, согласно которому акции, оплачиваемые неденежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере, но договором о создании общества может быть предусмотрен и иной порядок оплаты. Акционерные законы многих зарубежных государств устанавливают более жесткие требования к оплате акций неденежными средствами. Так, во Франции не допускается оплата акций интеллектуальным капиталом.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Акции, не полностью оплаченные в установленные сроки, поступают в собственность акционерного общества и должны быть реализованы не позднее одного года с момента поступления по цене не ниже их номинальной стоимости. Если акции останутся нереализованными, общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения нереализованных акций. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

На учредителей, ненадлежащим образом исполнивших свои обязанности по оплате акций, может быть возложена ответственность в виде взыскания неустойки, если это предусмотрено договором о создании общества. Учредители, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

После изложения особенностей эмиссии акций при учреждении акционерных обществ следует подробнее остановиться на рассмотрении этапов эмиссии.

Первый этап: принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг принимается органом управления эмитента (советом директоров (наблюдательным советом) или иным органом, осуществляющим его функции).

С формальной точки зрения в соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг - это документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Оно должно содержать определенные реквизиты, предусмотренные ст. 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в частности:

- полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;

- дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

- наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении;

- дату утверждения решения о выпуске;

- наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске;

- вид, категорию, тип эмиссионных ценных бумаг;

- права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;

- порядок размещения эмиссионных ценных бумаг;

- указание, являются ли бумаги именными или на предъявителя;

- номинальную стоимость эмиссионных ценных бумаг.

Решением о выпуске может быть определена доля акций, размещаемых путем подписки, при неразмещении которой эмиссия акций считается несостоявшейся. При документарной форме эмиссионных ценных бумаг необходимо дополнительно предоставить описание или образец сертификата.

Решение о выпуске составляется в трех экземплярах, заверенных в регистрирующем органе. Один экземпляр хранится в регистрирующем органе, второй - у эмитента, третий передается на хранение регистратору. В случае расхождения в тексте между экземплярами решения истинным считается текст документа, хранящегося в регистрирующем органе.

Второй этап процедуры эмиссии - утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг хозяйственных обществ утверждается советом директоров (наблюдательным советом). Решение о выпуске ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления.

Третий этап эмиссии - государственная регистрация выпуска ценных бумаг.

Российское законодательство предусматривает необходимость государственной регистрации всех выпусков эмиссионных ценных бумаг вне зависимости от способа размещения, величины выпуска и количества инвесторов. Государственной регистрацией обусловливается возможность рекламы, размещения (за исключением определенных случаев), а также обращения эмиссионных ценных бумаг.

Для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан предоставить в регистрирующий орган документы, предусмотренные ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Стандартами эмиссии. При размещении документарных ценных бумаг необходимо представить также образец сертификата ценной бумаги. Кроме того, в регистрирующий орган должна быть представлена копия договора с реестродержателем о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг или документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающие эмитента от заключения такого договора.

Правовое положение регистрирующих органов определяется Положением о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 марта 1997 г. №11 // Вестник ФКЦБ России. ? 1997. ? №3. (утв. Постановлением ФКЦБ от 4 марта 1997 г. №11, с последующими изменениями).

Регистрирующий орган:

* осуществляет прием и рассмотрение документов, подлежащих представлению для государственной регистрации выпусков ценных бумаг;

* принимает по результатам рассмотрения документов, подлежащих представлению для государственной регистрации выпусков ценных бумаг, решение о государственной регистрации или об отказе в государственной регистрации выпусков ценных бумаг;

* осуществляет ведение реестра зарегистрированных и аннулированных им выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена или возобновлена;

* хранит документы, связанные с государственной регистрацией выпусков ценных бумаг;

* предоставляет информацию и отчеты в ФКЦБ;

* рассматривает жалобы и заявления по поводу действий, связанных с эмиссией зарегистрированных им выпусков ценных бумаг;

* аннулирует государственную регистрацию выпуска ценных бумаг в случае признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или признания выпуска ценных бумаг недействительным (п. 11 Положения).

Для осуществления таких полномочий регистрирующий орган вправе:

* запрашивать у эмитентов любую информацию, связанную с осуществлением ими эмиссии ценных бумаг;

* направлять эмитентам обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений, связанных с эмиссией ценных бумаг;

* приостанавливать эмиссию ценных бумаг и признавать выпуск ценных бумаг несостоявшимся.

Регистрирующий орган осуществляет также иные полномочия, предоставленные законами и иными правовыми актами Российской Федерации (п. 12 Положения).

Регистрирующий орган вправе проводить проверки осуществления эмитентами эмиссии ценных бумаг.

Перечень регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории Российской Федерации Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 15 ноября 2001 г. №1117-р // Вестник ФКЦБ России. ? 2001. ? №11., устанавливает, что выпуски государственных эмиссионных ценных бумаг Российской Федерации; выпуски государственных эмиссионных ценных бумаг субъектов Российской Федерации; выпуски муниципальных эмиссионных ценных бумаг; выпуски ценных бумаг, эмитируемых организациями в целях реструктуризации задолженности по платежам в федеральный бюджет; выпуски облигаций ЦБ РФ; выпуски облигаций государственной корпорации «Агентство по реструктуризации кредитных организаций» под гарантии Правительства РФ; выпуски ценных бумаг государственных и муниципальных унитарных предприятий или учреждений регистрируются в Министерстве финансов РФ. Выпуски эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций, за исключением выпусков опционных свидетельств, регистрируются в Центральном банке РФ. Все остальные выпуски регистрируются Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и ее региональными отделениями.

Регистрирующий орган обязан зарегистрировать выпуск ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в течение 30 дней с даты получения всех документов и магнитных носителей.

Регистрирующий орган вправе отказать в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг по основаниям, предусмотренным в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», например: при нарушении эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах; несоответствии представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям закона; внесении в проспект ценных бумаг или в решение о выпуске ценных бумаг ложных либо недостоверных сведений; несоответствии финансового консультанта, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям.

При отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг регистрирующий орган обязан не позднее трех дней со дня принятия решения об этом направить эмитенту обоснованное уведомление об отказе в государственной регистрации. Решение об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг может быть обжаловано в судебном порядке.

Дополнительным этапом эмиссии ценных бумаг является подготовка и регистрация проспекта ценных бумаг. Регистрация проспекта производится при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ // СЗ РФ. ? 1998. ? №31. ? Ст. 3814.

Проспект ценных бумаг должен содержать следующую информацию:

* краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитентов, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект;

* краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

* основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

* подробную информацию об эмитенте;

* сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

* подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента;

* сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

* бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;

* подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

* дополнительные сведения об эмитенте и о размещении им эмиссионных ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг утверждается счетом директоров и подписывается единоличным исполнительным органом, главным бухгалтером, аудитором, а в случае предусмотренных законом, - и независимым оценщиком.

Кроме того, при публичном размещении и/или публичном обращении проспект ценных бумаг должен быть подписан и финансовым консультантом. Лица, подписавшие проспект эмиссии, несут солидарно между собой субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный эмитентом инвестору вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации.

Регистрирующие органы несут ответственность только за полноту сведений, содержащихся в проспекте ценных бумаг, но не за их достоверность. Это означает, что инвесторы должны самостоятельно принимать решение о приобретении или об отказе от приобретения ценных бумаг, только на факте регистрации. Для того чтобы избежать связанных с фактом государственной регистрации заблуждений, законодательство содержит требование, согласно которому на титульном листе проспекта должно содержаться положение: «Регистрирующий орган не отвечает за достоверность информации, содержащейся в данном проспекте ценный бумаг, и фактом его регистрации не выражает своего отношения к размещаемым ценным бумагам». Указанная фраза должна быть напечатана наибольшим из шрифтов, которые использовались для печати остального текста на титульном листе префекта ценных бумаг.

Последние изменения Федерального закона «О рынке ценных бумаг» существенно расширили перечень указываемых в проспекте сведений, как это принято в практике развитых стран. После регистрации решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг эмитент может перейти к следующему этапу эмиссии - размещению.

Легальное определение размещения эмиссионных ценных бумаг дано в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Под размещением понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Публичное размещение ценных бумаг - это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им ценных бумаг только после регистрации их выпуска. Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать их количество, указанное в учредительных документах и в решении о выпуске ценных бумаг. Однако эмитент имеет право разместить меньшее количество эмиссионных ценных бумаг, чем указано в решении о выпуске. При этом фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Кроме того, эмитент обязан закончить размещение выпускаемых ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска, если иные сроки размещения эмиссионных ценных бумаг не установлены законодательством Российской Федерации.

В соответствии со Стандартами возможны следующие способы размещения выпуска акций:

* распределение среди учредителей акционерного общества при его учреждении;

* распределение дополнительных акций среди акционеров акционерного общества;

* подписка;

* конвертация.

Размещение облигаций может осуществляться только путем подписки.

Особенностью распределения акций при учреждении акционерного общества является то, что они размещаются до государственной регистрации их выпуска на основании договора о создании акционерного общества. Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, а также отчет об итогах их выпуска должны быть представлены в регистрирующий орган не позднее месяца со дня государственной регистрации акционерного общества. Следует отметить, что нарушение срока представления документов для государственной регистрации выпуска и регистрации отчета об итогах выпуска не может являться основанием для принятия регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации выпуска.

Распределение акций среди акционеров - один из способов капитализации активов акционерного общества. Стандарты устанавливают правило, согласно которому дополнительные акции могут размещаться только за счет следующих источников:

* добавочного капитала акционерного общества;

* остатка фонда специального назначения по итогам предыдущего года;

* нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет.

Образование дробных акций в результате распределения дополнительных акций не допускается.

Особенностью этого способа размещения является то, что при нем не требуется заключения каких-либо договоров и осуществляется он путем внесения изменений в данные системы ведения реестра акционеров. При этом способе размещения оплата акций производится за счет самого акционерного общества, а не за счет акционеров, что, как отмечает Д.В. Мурзин, Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. ? С. 142-143. противоречит ГК РФ, в котором содержится императивное правило: «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу».

Подписка - это размещение ценных бумаг на основании договоров. Таким образом, отличительным признаком этого способа размещения является необходимость заключения договоров. Подписка в отличие от прочих способов размещения связана с привлечением эмитентом дополнительного капитала и осуществляется в рамках увеличения уставного капитала акционерного общества.

Гражданский кодекс РФ устанавливает два условия, при которых акционерные общества имеют право на размещение дополнительных акций:

во-первых, увеличение уставного капитала возможно лишь после его полной оплаты;

во-вторых, не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных убытков (ч. 2 ст. 100 ГК РФ).

По общему правилу решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимает общее собрание акционеров, но в уставе решение этого вопроса может быть отнесено к компетенции совета директоров.

Федеральным законом «Об акционерных обществах» установлено, что дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций. Категория объявленных акций является новой для российского законодательства. «Она заимствована, - отмечает Д. Ломакин, - из корпоративного права США, где традиционно проводится различие между акциями, которые корпорация вправе выпускать (authorized shares), и фактически выпущенными акциями (issued shares). К отдельной группе там относят акции, оплаченные акционерами». Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. ? 1996. ? №9. ? С. 146. Количество и категории объявленных акций должны быть указаны в уставе. Номинальная стоимость объявленных акций не включается в величину уставного капитала, так как акционерному обществу только предоставлена возможность их выпуска.

Если в уставе нет сведений об объявленных акциях или их количество меньше, чем планируется выпускать, то общее собрание должно внести изменения в устав; при этом следует отметить, что решение вопросов, связанных с изменением количества объявленных акций, относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передано на рассмотрение совета директоров. Общее собрание акционеров вправе принять одновременно два решения: об увеличении количества объявленных акций и об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества объявленных акций.

В решении об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций определяются количество размещаемых акций, их категории, сроки и условия размещения, форма оплаты. Дополнительные акции и иные эмиссионные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров. Оплату иных эмиссионных бумаг можно осуществлять только деньгами.

Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества, но не ниже их номинальной стоимости. Цена размещения должна определяться исходя из рыночной стоимости акций.

Для определения рыночной стоимости может быть привлечен независимый оценщик. Совет директоров при определении рыночной стоимости должен принять во внимание данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются (привлечение независимого оценщика в таком случае необязательно); размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупной стоимости всех обыкновенных акций.

Для определения рыночной стоимости акций, если владельцем является государство и (или) муниципальное образование, привлечение независимого оценщика (аудитора) необходимо.

На практике определение рыночной стоимости акций является достаточно сложным, во-первых, в связи с отсутствием постоянной котировки акций большинства акционерных обществ, во-вторых, в связи с отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций.

Определение рыночной стоимости акций с существенными нарушениями установленных ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах» правил позволяет оспорить в судебном порядке решение совета директоров (наблюдательного совета) об определении рыночной стоимости акций. Размер определенной советом директоров рыночной стоимости акций может быть оспорен в суде только в случае, если он настолько не соответствует действительной рыночной стоимости, что свидетельствует о том, что члены совета директоров действовали недобросовестно и неразумно, или если решение об определении рыночной стоимости акций принято с участием членов совета директоров, имеющих заинтересованность в размещении обществом акций Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). ? С. 161..

Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусматривает два исключения из правила о размещении акций только по их рыночной стоимости. Во-первых, акционерное общество вправе осуществлять размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости в случае размещения дополнительных акций акционерам - при осуществлении ими преимущественного права приобретения таких акций по цене, которая может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%. Во-вторых, в случае размещения дополнительных акций при участии посредника. Размер вознаграждения посредника не должен превышать 10% цены размещения акций.

В тех случаях, когда общество размещает эмиссионные ценные бумаги (облигации), конвертируемые в акции, они также должны размещаться по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги. Такое правило установлено, чтобы не позволить обойти запрет о размещении акций по цене ниже их рыночной стоимости. Из этого правила также есть исключения. Во-первых, предоставляется 10% скидки акционерам, реализующим свое преимущественное право приобретения ценных бумаг по сравнению с иными лицами-приобретателями. Во-вторых, размер вознаграждения посредника не должен превышать 10% цены размещения таких бумаг.

Цена размещения эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции, определяется советом директоров акционерного общества.

Законодательство также императивно регулирует срок оплаты дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг: размещение происходит только при условии их полной оплаты.

Постановление ФКЦБ «О совершенствовании государственной регистрации выпусков облигаций» Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «О совершенствовании государственной регистрации выпусков облигаций» от 19 июня 1999 г. №25. // Вестник ФКЦБ России. ? 1998. ? №6. предусмотрело возможность установления в решении о выпуске облигаций (за исключением конвертируемых), размещаемых путем подписки, их размещения частями в течение нескольких сроков (траншами), но не позднее года со дня утверждения решения о выпуске. Таким образом, зарегистрировав выпуск облигаций на крупную сумму, эмитент может размещать их не сразу, а в течение года по мере необходимости несколькими траншами.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Стандарты эмиссии различают два вида подписки: открытую и закрытую. В основу классификации положено то, размещаются ли ценные бумаги среди заранее определенного круга лиц или нет. При открытой подписке распределение акций производится среди потенциально неограниченного круга инвесторов - с публичным объявлением, проведением рекламной кампании и регистрацией проспекта ценных бумаг. Таким способом могут размещать акции только открытые акционерные общества. Закрытое общество не вправе проводить размещение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки. При закрытой подписке, которая проводится среди заранее известного круга инвесторов (их количество не может превышать 500), не ведется рекламная кампания и не делаются публичные объявления о предстоящем выпуске дополнительных акций. Уставом общества и правовыми актами РФ может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми акционерными обществами. Решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров тремя четвертями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества.

Конвертация ценных бумаг представляет собой преобразование одного вида ценных бумаг в другой. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг устанавливается:

* уставом общества - в отношении конвертации привилегированных акций;

* решением о выпуске - в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг (ст. 37 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Достаточно сложным является вопрос о моменте приобретения прав на размещаемые ценные бумаги.

В ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» установлено правило о моменте возникновения прав на эмиссионные ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке. Момент приобретения прав на размещаемые ценные бумаги в законодательстве не установлен. Представляется, что в, данном случае следует согласиться с мнением Л.Р. Юлдашбаевой о возможности применения аналогии закона, и момент приобретения прав на размещаемые ценные бумаги и на ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке, должен определяться аналогично Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). ? С. 151.. В то же время в исключение из общего правила об одновременности перехода прав, закрепленных эмиссионными ценными бумагами, и прав на эту ценную бумагу, права, закрепленные акцией, переходят к приобретателю только после ее полной оплаты. Согласно п. 1 ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Неоплаченные акции не дают также права на получение дивиденда, поскольку действует императивное правило о том, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов до полной оплаты уставного капитала. Таким образом, следует признать, что только полная оплата акций является условием перехода к акционеру всех прав из акции. Кроме того, акционеру, не оплатившему полностью акции, не принадлежит право распоряжения ими. Также запрещено совершение любых сделок с ценными бумагами до регистрации отчета об итогах их выпуска. Статья 27 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает запрет на обращение всех эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска. Такое правило установлено в ст. 5 ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»: совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается.

До принятия Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» сделки с размещенными ценными бумагами допускались и до полной их оплаты, и до регистрации отчета об итогах их выпуска. Возможность совершения сделок была связана исключительно с необходимостью государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Так, в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» подчеркивалось, что к обращению на вторичном рынке допускаются лишь акции, выпуск которых зарегистрирован в установленном порядке Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 г. №33 // Вестник ВАС РФ. ? 1998. ? №6. ? С. 82.. Введение ограничений на оборот не полностью оплаченных ценных бумаг, а также бумаг, отчет о выпуске которых не прошел государственную регистрацию, видится вполне оправданным, поскольку эти ограничения призваны защитить права приобретателей на вторичном рынке ценных бумаг.

Следует учитывать, что внесение приходной записи по лицевому счету акционера действующее законодательство не связывает с фактом полной оплаты приобретенных акций. Открытие лицевых счетов и зачисление на них акций производятся на основании решения о выпуске ценных бумаг в случае размещения акций при учреждении общества или на основании гражданско-правовых договоров, заключаемых между эмитентом и приобретателем в случае размещения дополнительных акций Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг" от 19 июня 1998 г. №24 // Вестнике ФКЦБ. ? 1998. ? №5., т.е. лицо признается владельцем акций до момента их оплаты. Однако неоплата акций в установленный срок влечет за собой применение такого последствия, как изъятие их у акционера и передача в собственность общества, о чем в реестре акционеров должна быть сделана соответствующая запись. Запрет на совершение сделок с эмиссионными ценными бумагами до регистрации отчета об итогах их выпуска можно объяснить стремлением законодателя обеспечить права инвесторов. До регистрации отчета ФКЦБ и ее региональные отделения могут признать по основаниям, указанным в законе, выпуск несостоявшимся.

Признание выпуска несостоявшимся влечет за собой изъятие из обращения ценных бумаг данного выпуска и возвращение средств, переданных инвесторами в оплату за такие бумаги. Но если допустить отчуждение таких бумаг первыми инвесторами, то сразу возникает проблема защиты прав последующих приобретателей этих бумаг на вторичном рынке. Защитить права таких приобретателей будет гораздо труднее, поэтому запрет на отчуждение эмиссионных ценных бумаг до регистрации отчета об итогах выпуска эффективно защищает права последующих инвесторов на вторичном рынке.

Подводя итог, уместно вспомнить высказанное еще в 1878 г. И.Т. Тарасовым мнение, что «не оплаченных акций в точном смысле этого слова не может быть, потому что акции выдаются или должны быть выдаваемы только тогда, когда номинальная цена их внесена вся сполна» Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. ? М., 2000. ? С. 374.. И хотя в соответствии с действующим законодательством лицо, приобретшее акции в порядке размещения, признается акционером, право на акции и права, вытекающие из акций, переходят к нему, как и сто с лишним лет назад, в полном объеме только после их полной оплаты, а также регистрации отчета об итогах их выпуска.

Как показывает практика, наибольшее количество нарушений прав акционеров происходит в процессе закрытой подписки на акции, поэтому, чтобы защитить права мелких инвесторов, законодательство установило, что принимать решение о закрытой подписке может только общее собрание акционеров. Такое решение, в частности, должно содержать указание круга или категории лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги, срок размещения, цену (порядок определения цены). ФЗ «Об акционерных обществах» установил (ст. 40), что акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Завершающим этапом процесса эмиссии является регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. В соответствии с законодательством эмитент не позднее 30 дней после завершения размещения ценных бумаг обязан представить отчет об итогах выпуска в регистрирующий орган. Одновременно представляются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства. Регистрирующий орган в течение двухнедельного срока с даты получения отчета об итогах выпуска и иных необходимых документов обязан зарегистрировать отчет или отказать в его регистрации. Основаниями для отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг являются основания признания выпуска несостоявшимся.

Заключение

Российский рынок ценных бумаг в настоящее время представляет собой бурно развивающую сферу финансового рынка страны. Сегодня эта часть рынка еще не до конца сформирована с точки зрения законодательства, налогообложения и структуры. Как и любой другой, рынок ценных бумаг очень сложен по своей структуре, а тем более в условиях развивающихся и совершенствующихся рыночных отношений. Российскую экономику сложно сравнивать с экономикой любой другой страны в силу сотни различных причин. Но у России может быть сколько угодно особых исторических путей, но от подчинения общим закономерностям ей все равно не уйти, поэтому финансовый рынок и в России, рынок на котором одни деньги и денежные средства продаются за другие, и ценные бумаги являются одним из объектов гражданских правоотношений.

Ценные бумаги - это инструмент для операций на финансовом рынке. “Выгодность” инструмента зависит от целей и возможностей. Есть инструменты для профессионалов и есть для “любителей”, есть для коротких операций и есть для вложений на большие сроки, есть для максимальной прибыли, а есть для любителей надежного дохода. Именно разнообразие ценных бумаг дает возможность подобрать наилучший инструмент для каждого конкретного случая. Прогнозы специалистов о развитии российского рынка ценных бумаг довольно оптимистичны, несмотря на большие трудности связанные с защитой инвесторов и законодательной основой.

Ценная бумага - это, прежде всего, документ, являющийся носителем данных, свидетельствующих о праве владельца на ценности и полномочия, закрепленные в ней, - это деловая бумага, юридически подтверждающая материальные права ее владельца.

Ценные бумаги российских эмитентов составляют основу функционирования рынка ценных бумаг.

Исторически появление и развитие рынка ценных бумаг было связано с ростом потребности в привлечении финансовых средств в связи с расширением производственной и торговой деятельности. По мере увеличения масштабов производства для его развития ресурсов одного или нескольких предпринимателей становилось уже недостаточно. Поэтому возникла необходимость привлечения финансовых активов широкого круга лиц. Появление ценной бумаги как инструмента привлечения финансовых ресурсов позволяет вкладчику в определенной степени решать проблему риска, связанного с хозяйственной деятельностью, посредством приобретения такого количества ценных бумаг, которое отвечает стабильности его финансового положения.

Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги - материальные предметы: в силу своих естественных свойств, и в силу содержащегося в них права на некоторую ценность.

Список источников и литературы

Конституция Российской Федерации. Принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета. - 1993. ? №237.

Гражданский кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. ? 1994. ? №32. ? Ст. 3301.

Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. №145-ФЗ (с изменениями от 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. ? 1998. ? №31. ? Ст. 3823.

Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ // СЗ РФ. ? 1996. ? №17. ? Ст. 1918.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г.) // Российская газета. ? 29 декабря. - 1995.

Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ // СЗ РФ. ? 1998. ? №31. ? Ст. 3814.

Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»» от 28 декабря 2002 г. №185-ФЗ // СЗ РФ. ? 2002. ? №52 (ч. 2). ? Ст. 5141.

Указ Президента Российской Федерации "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 г. №1210 // СЗ РФ. ? 1996. ? №35. ? Ст. 4142.

Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. ? М., 1994.

Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. ? М., 1998.

Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. ? 2001. ? №10.

Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. ? М., 2001.

Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. ? М., 1996.

Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: Вопросы теории: Диссертация в форме научного доклада. ? М., 1996.

Гражданское право: Учебник. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. ? М., 1998.

Гражданское право: Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. Т. I. ? М., 2000.

Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. / Под ред. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, В.П. Звеков и В.Д. Карповича. ? М., 1995.

Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Вып. 2. ? Ярославль, 1995.

Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. ? Ярославль, 1995.

Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. ? 1996. ? №9.

Мигранов С. Некоторые проблемы правового регулирования операций с бездокументарными ценными бумагами // Хозяйство и право. ? 2000. ? №12.

Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. ? М., 1995.

Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. ? М., 1998.

Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права. // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. ? М., 2001.

Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. ? 2002. ? №3-4.

Степанов Д. Современное российское правопонимание ценных бумаг. // Журнал российского права. ? 2000. ? №7.

Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. ? 2000. ? №1.

Суханов. Е.А. Вступительная статья к книге В.А. Белова «Ценные бумаги в российском гражданском праве». ? М., 1996.

Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. ? М., 2000.

Трофименко А. Признаки ценной бумаги // Российская юстиция. ? 1997. ? №7.

Трусова О.С. Залог акций: Автореф. дис... к.ю.н. ? СПб., 2002.

Туманова В.Г. Правовые основы рынка ценных бумаг. ? М., 1997.

Чуваков В.Б. Понятие и признаки ценных бумаг. // Очерки по торговому праву. Вып. 6. ? Ярославль, 1999.

Шевченко А.С. Переход прав на ценные бумаги. / Гражданско-правовые обязательства: Вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. ? Владивосток, 2001.

Юлдашбаевой Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). ? М., 1999.

Размещено на Allbest.ru