Общей чертой и пени, и штрафа является то, что при уплате соответствующих сумм кредитор обязан доказать только факт нарушения обязательства, но не реальный размер наступивших негативных экономических последствий.

Неустойка (в узком смысле слова) взимается обычно также за просрочку исполнения договорных обязательств. Особенность ее заключается в том, что она взыскивается за каждый факт нарушения обязательства и ее размер в отличие от пени не зависит от длительности просрочки. Так, согласно п. 3 ст. 5 Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" в случае просрочки исполнения государственного контракта поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 50% стоимости недопоставленной продукции (независимо от периода просрочки).

Сказанное означает также, что порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку в широком смысле слова (как родовое понятие), может быть различным: в виде процентов от суммы договора или его неисполненной части; в кратном отношении к сумме неисполненного или ненадлежащее исполненного обязательства; в твердой сумме, выраженной в денежных единицах и т.д. [9].

Статьей 15 ГК РФ установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Убытки должны быть подтверждены, и это их основное отличие от неустойки. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. К убыткам относятся утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо могло бы получить при обычных условиях гражданского оборота в ситуации, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Размер любой из перечисленных разновидностей убытков при обращении с требованием об их уплате должен быть подтвержден документально.

В договоре может быть установлен порядок определения ущерба. Возможны следующие варианты определения ущерба:

1) твердые суммы, подлежащие возмещение за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора;

2) размер ущерба дифференцируется в зависимости от объема невыполненных обязательств и их сроков;

3) сумма ущербов в результате нарушения договорных обязательств.

Таблица 1

По каждому из последствий нарушения договорных обязательств определяется общая сумма ущерба, которая предъявляется поставщику.

В ст. 394 ГК РФ представлено соотношение неустойки и убытков:

1. По общему правилу, если за неисполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Это так называемая зачетная неустойка. Однако законом или договором могут быть установлены другие случаи соотношения неустойки и убытков, о которых указано ниже.

2. Может взыскиваться только неустойка, которая называется исключительная неустойка.

3. Могут взыскиваться в полном объеме и неустойка, и убытки (штрафная неустойка).

4. По выбору кредитора взыскивается либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Как вывод, в плане удобства применения в договоре поставки или купли-продажи следует отметить, что главное преимущество неустойки заключается в том, что кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, устанавливать их размер и причинную связь с нарушением договора должником. То есть достаточно формального критерия - факта нарушения обязательств, вытекающих из договора, либо нормативных актов.

2.3 Поручительство

Ещё одним традиционным способом обеспечения выполнения договорных обязательств является поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части [ст. 361 ГК РФ].

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Поручительством обеспечиваются в основном денежные обязательства. И в этом плане оно выступает как непосредственный способ обеспечения исполнения обязательства, усиливающий гарантии достижения цели обязательства. При неисполнении обязательства основным должником требование кредитора обращается к нему и поручителю на солидарной основе, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя [ст. 363 ГК РФ].

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

При использовании данного обеспечительного механизма в договоре поставки важным представляется проверка платежеспособности и имущественного положения поручителя. Для этих целей можно использовать учредительные документы, данные бухгалтерского учета (баланс, отчет о прибыли и убытках и т.д.), статистические данные и т.д. Если есть уверенность в хорошем имущественном состоянии и солидности поручителя, то поручительство является достаточно удобным механизмом обеспечения [11].

Можно сделать вывод, что все указанные обеспечительные механизмы могут быть использованы в договоре для защиты своих интересов. Выбор конкретного способа зависит от особенностей условий сделки (срока, объема и т.д.) и предпочтений сторон договора.

2.4 Задаток

Следующим способом обеспечения исполнения обязательств является задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счёт причитающихся с неё по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения [п. 1 ст. 380 ГК РФ]. Соглашение о задатке (независимо от его суммы) должно быть заключено в письменной форме. Во избежание спора, передаваемая по договору поставки в качестве задатка сумма должна быть названа именно в качестве задатка, иначе она признается авансом.

Предметом задатка может быть только денежная сумма, размер которой определяется договаривающимися сторонами, но во всех случаях она должна составлять лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со стороны, выдавшей задаток. С теоретической точки зрения нет никаких препятствий для того, чтобы предметом задатка признавались иные имущественные ценности [10].

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции. Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка либо засчитывается в счет платежей, либо удерживается стороной, выдавшей задаток, из суммы причитающихся с нее платежей. Выдача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка. хозяйственный договор контракт законодательный

Следует иметь в виду, что платежная функция задатка может иметь место только при исполнении сторонами договорных обязательств. При неисполнении обязательств, обеспечиваемых задатком, он начинает выполнять штрафную роль. Платежная функция присуща также авансу - денежной сумме или имущественной ценности, выдаваемой стороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как в момент заключения договора, так и после этого. Но с выдачей и получением аванса закон связывает иные последствия, нежели с выдачей и получением задатка. Это наиболее ярко видно при анализе доказательственной и обеспечительной функций задатка [8].

В соответствии с законом задаток выдается в доказательство заключения договора, т.е. выполняет доказательственную функцию. Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или не был заключен договор, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить и о наличии факта заключения договора, обеспечиваемого им. При этом, конечно, необходимо, чтобы сторонами были соблюдены условия закона, при которых договор считается заключенным [ст. 432, 433 ГК РФ]. Аванс также выполняет доказательственную функцию. Однако следует иметь в виду, что факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих возможных доказательств заключения договора.

Главная функция задатка - обеспечение исполнения договорного обязательства. Обеспечительная функция задатка проявляется только при неисполнении сторонами договорного обязательства. Обеспечительная функция задатка не касается случаев ненадлежащего исполнения договорного обязательства.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Выполняя сразу три функции (платежную, доказательственную и обеспечительную), задаток является одним из самых надежных средств, обеспечивающих выполнение обязательств перед кредиторами, которое реализуется во внесудебном порядке.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Предприятие с помощью таких способов регулирования обеспечения выполнения договорных обязательств, как неустойка, залог, задаток, поручительство, может защитить себя от потерь вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств со стороны другого участника договора. То есть все указанные обеспечительные механизмы могут быть использованы в договоре для защиты своих интересов. Выбор конкретного способа зависит от особенностей условий сделки (срока, объема и т.д.) и предпочтений сторон договора.

Контракт и разновидности договора купли - продажи облегчают уяснение различий между ними для участников хозяйственных связей, деятельность становится более четкой и прозрачной.

Ознакомившись со способами установления хозяйственных связей с поставщиками, а также с возможными последствиями нарушения договорных обязательств, участники коммерческой деятельности должны очень внимательно и вдумчиво читать договор перед его подписанием. Не стоит принимать "стандартный" вариант контрактов до тех пор, пока не взвесите все возможные риски и потенциальные затраты.

Для специалиста коммерции необходимо знать все тонкости составления договора, а также последствия, которые могут возникнуть в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Благодаря законодательной базе, которая регулирует отношения участников договора купли - продажи, коммерсанты могут быть уверены в возможности отстаивания своих интересов при нарушении договорных обязательств. Законодательное регулирование обеспечения выполнения договорных обязательств справедливо наказывает нарушителей, придает уверенность предпринимателям в завтрашнем дне.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Венская конвенция 1980 г.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26.01.1996 № 14-ФЗ

3. Осипова Л.В., Синяева И.М. Основы коммерческой деятельности: Учебник для вузов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000. - 623 с.

4. Тютюшкина, Г. С. Организация коммерческой деятельности предприятия: учебное пособие / Г. С. Тютюшкина.- Ульяновск: УлГТУ, 2006. - 132 с.

5. www.cio.magazine.ru

6. www.Dom-i-zakon.ru

7. www.Lawfirm.ru

8. www. Portal-law.ru

9. www.pravoteka.ru

10. www.volgograd.ru

11. www.yurclub.ru

Размещено на Allbest.ru