Формы (источники) права

Подводя черту под всем выше сказанным, можно сделать следующие выводы :

Под источником позитивного(исходящего от государства) следует понимать форму выражения государственной воли, направленной на признание факта существования права, на его формирование, изменение или констатацию факта прекращения существования права отдельного содержания.

Источник внепозитивного (надпозитивного) права видят в объективной идее(разуме), в“ природе вещей”, в проявлениях божественной воли и т.д.

Разновидностями источников позитивного права являются правовой обычай, т.е. правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости и признано государством в качестве обязательного; правовой прецедент-решение по конкретному делу, которому государство придает форму общеобязательного в последующих спорах; договор-акт волеизъявления самих участников общественных отношений, который получает поддержку государства. В современных условиях наиболее распространенными источниками позитивного права являются закон и нормативный акт.

Противоречия, по мнению авторов, которые волю государственных органов считают юридическим источником, заключается в том, что эта воля не создает общественных отношений, а формулирует, отображает их в той или иной степени достоверно. Поэтому более логично, по мнению юриста-теоретика В.В.Копейчикова, источником права считать то, что порождает их, а не создает или формулирует, т.к. право может быть закреплено и вне официальной формы-законодательства. С другой стороны, понятие формы права раскрывает то, как право, правовые нормы устанавливаются и отображаются вовне. С этой точки зрения установление права - это способы(виды) юридического нормоустановления(правотворчества), т. е. юридизация права органами государственной власти и управления путем делегированного или санкционированного правотворчества, признания судебного прецедента и т. д.

Важность разделения форм установления и отображения права заключается еще и в том, что все акты нормотворчества в широком смысле содержат и отображают нормы права. Например, акты признания судебного прецедента или санкционирования обычая не содержат юридических норм, они всего лишь их силой юридической обязательности.

Поэтому эти акты не порождают права, а только признают его - юридизуют. Для субъекта, который использует и реализует юридизованное право, все иные источники не имеют значения. Потому что только официально изданный юридический документ является источником его прав и обязанностей при определенных условиях, опять таки официально установленных.

1.3 Соотношение формы права и источника права

Понятие «источник права» существует много веков. Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех стран.

Право - система общеобязательных правил поведения (норм), установленных или санкционированных компетентными государственными органами, а также принимаемых на референдумах в целях регулирования общественных отношений и выражающих первоначально волю определенных классов, а по мере стирания социальных различий и демократизации общества - большинства народов с учетом интересов меньшинства, реализация которых обеспечивается государством. Право, как и всякое общественное явление, также имеет формы своего внешнего выражения, объективности, реального существования и функционирования. В воле людей, которая воплощается в юридические законы, находят свое выражение программы, надежды больших социальных групп людей, то есть народа или его слоев. Проблема наполнения юридических законов конкретным содержанием -- это не что иное, как их последовательная волевая обусловленность, которая в свою очередь зависит от материальной жизни общества. Понятие «источник права» в юридической науке употребляются не только в формальном значении, то есть как форма выражения права, но также в материальном и идеальном смыслах. Источником права в материальном смысле рассматривается само общество, его социально-экономическое, культурное развитие, содержание общественных отношений. Под идейным источником права понимается правосознание, играющее важную роль в правообразовании [5].

В правовой науке формы, при помощи которых фиксируются, закрепляются, официально выражаются юридические нормы, получили название юридических источников.

В прошлом и сегодня к понятию «источники права» подходят, по сути, с двух позиций:

1. Как материальному источнику права, то есть откуда идет содержание нормы или правотворческая сила;

2. Как формальному источнику права -- способу выражения содержания правил поведения или тому, что дает правилу общеобязательный характер.

Понятие «источник права» в юридической науке употребляются не только в формальном значении, то есть как форма выражения права, но также в материальном и идеальном смыслах. Источником права в материальном смысле рассматривается само общество, его социально-экономическое, культурное развитие, содержание общественных отношений. Под идейным источником права понимается правосознание, играющее важную роль в правообразовании[5].

Углубленный анализ приводит к дифференцированному подходу рассмотрения формы права, в частности, формы правовой нормы. Д.А. Керимов, например, выделяет внешнюю форму правовой нормы - «выражение вовне внутренне организованного содержания ее»[6]. Именно внешнюю форму - форму выражения права - обычно называют источником права. Д.А. Керимов при этом уточняет: «источники права в так называемом формальном смысле»[8].

Терминологические споры относительно понятия “источник права” не всегда схоластические. Одни ученые называют нормативные правовые акты, обычаи, прецеденты формами права, другие -- источниками. Но разные определения одних и тех же явлений только подчеркивают многообразие проявления их сущности. Поэтому можно использовать как то, так и другое понятие, уяснив предварительно содержание каждого.

Об источниках права говорят прежде всего в смысле факторов, питающих появление и действие права. Таковыми выступают правотворческая деятельность государства, воля господствующего класса (всего народа) и в конечном счете, как уже отмечалось выше, материальные условия жизни. Об источниках права пишут также в плане познания и называют соответственно: исторические памятники права, данные археологии, действующие правовые акты, юридическую практику, договоры, судебные речи, труды юристов и др. Однако есть и более узкий смысл понятия «источник права», указывающий на то, чем практика руководствуется в решении юридических дел. В континентальных государствах это в основном нормативные акты. Договор как источник права имеет относительно небольшое распространение, обычай почти не имеет места, а прецедент континентальной правовой системой отвергается[8].

Все вышеизложенное во всяком случае доказывает существование юридических (признанных законом) источников. Можно допустить и дальнейшее деление. Если имеются правообразующие или первоначальные принципы, по значению которых возможно установить, является ли конкретная норма правовой, то напрашивается деление на первоначальные и производные источники. Можно также провести различие между источниками, имеющими принудительную или обязательную силу, с одной стороны, и источниками, имеющими убеждающее значение, - с другой [9].

В юридическом (формальном) смысле формами (источниками) права признаются способы официального выражения, закрепления (объективации) правовых норм, придания им общеобязательной юридической силы.

Форма показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную норму права, в каком виде эта норма доводится до сознания людей. Воля государства, выраженная в виде общеобязательных правил поведения, должна быть изложена таким образом, который обеспечивал бы возможность ознакомления с этими нормами самых широких слоев населения. Чаще всего в этих целях используется нормативно-правовой акт, письменный документ, содержащий нормы права. Однако есть и иные.

Юридической науке известны несколько видов исторически сложившихся форм (источников) права. Это правовые обычаи, юридические прецеденты, нормативные правовые акты, нормативные договоры, юридические доктрины, религиозные писания.

1.4 Общая характеристика источников права

Наиболее известные формы существования государственно-признанных норм («источники права» - в этатистской традиции) суть следующие: правовой обычай, судебный прецедент, нормативный правовой договор, правовая доктрина, священные книги, принципы международного права, нормативный правовой акт.[10]

Исторически первым источником права был обычай - правило поведения, ставшее юридической нормой вследствие его общего значения и длительного фактического применения. Обычай связан с традицией и способен передаваться от поколения к поколению.

Обычай консервативен, он закрепляет результаты общественного опыты, воспринятые культурой народа. Неслучайно большинство норм обычного права совпадают с религией и моралью, выражая их ценности.[11]

Обычное право сложилось в древнем обществе. Сегодня же обычное право в одних странах может играть чисто символическую роль, а в других, например мусульманских, оно продолжает сохранять большое значение. Все еще существуют общества, где обычное право является едва ли не единствен- ным инструментом регулирования жизнедеятельности людей. Там, где обычное право сохраняет свое значение, можно встретить мнение, что именно обычное право является основой тех различий, которые существуют в правовых системах разнообразных стран.[12]

Обычное право есть древнейшая форма правообразования и развития права в обществе. Например, в римском праве нормой обычного права обозначались терминами, которые указывают на различные способы его возникновения: mores maiorum (обычаи предков), usus (обычная практика), commentarii pontificum (обычаи, сложившиеся в практике жрецов), commentarii magistratuum (обычаи, сложившиеся в практике магистратов) и др.[12]

Обычное право складывается спонтанно, нередко отражая сознание и интересы общества и представляя собой форму существования права, которую разработало само общество. Однако видеть в обычном праве только его социальную ценность - это односторонний взгляд на него. Обычное право оказалось бессильным в регулировании многих видов общественных отношений. Поэтому оно уступило дорогу судебной практике и законодательству.

В отечественном правоведении понятие правового обычая не является синонимом обычного права.

Правовым обычаем называется санкционированное государством правило поведения, которое ранее сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилась как устойчивая норма. Таким образом, правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства. Государство санкционирует только такие обычаи, которые отвечают его интересам. Дошедшие до нас крупные

законодательные памятники прошлого (Семь Уложений Тауке - хана) - это сборники правовых обычаев. Кроме того, примером древних правовых обычаев являются такие источники рабовладельческого права, как Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н. э.),Законы Драконта (Афины VII в. до н.э.) и др.

Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Правовой обычай, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией.

Правовой обычай отличается определённостью правила поведения, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. И, по-видимому, не следует полагать, что правовые обычаи - архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение. Как свидетельствуют новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании общественных отношений (особенно земельных, наследственных, семейно-брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки.

Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате длительной общественной практики. Нередко обычай отражает обывательские предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие полов. Такие обычаи в целях социальной безопасности и личного благополучия граждан государство вполне оправданно запрещает.

Государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает.

В настоящее время обычай постепенно вытесняется (особенно в романо-германской правовой семье) другими нормативно-правовыми формами, прежде всего, законом. Но поскольку государственно-нормативное регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и, в меньшей степени, публичного права.

Отечественное законодательство допускает использование в юридической практике обычаев. Но государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственно - властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом.

Однако, существует мнение, которое, например, выражает С.Л.Зивс, утверждая, что наше законодательство вообще не знает правового обычая.[7]

Подводя итог характеристики правового обычая, можно сделать вывод, что правовой обычай - это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Причем, его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путём восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой.

Следует заметить, что для социологической школы права, которая видит в праве продукт народного сознания, характерно преувеличение роли обычая как источника права.

Юридический позитивизм, наоборот, считает обычай устаревшим источником права, не имеющим существенного практического значения в современной жизни.

Судебный прецедент - это правовой акт, представляющий собой судебное или административное решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов при решении аналогичных дел. Судебные прецеденты устраняют пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения. В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников права, особенно в англосаксонской правовой семье (Великобритания, США).

Судебный прецедент признавался источником права еще в Древнем Риме. Решения преторов и других магистратов по конкретным делам считались там обязательными образцами для решения всех аналогичных дел. В результате сложилась целая система преторского права.

Однако, родиной прецедентного права считается Англия. Общее право здесь создавалось королевскими судами и в своей основе было правом судебной практики. Английские суды и в настоящее время не только применяют, но и создают нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права и поставлено под угрозу само его существование. В основе судебного прецедента лежит принцип, согласно которому суд не может отказать кому-либо в правосудии из-за отсутствия подходящего для данного случая закона. Суд обязан вынести решение и по такому делу.

В Англии сложились следующие правила и пределы действия прецедента: а) решения, вынесенные Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов и для самой Палаты лордов; б) решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов кроме Палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. В США отношение к прецеденту как источнику права более упрощенное, здесь вполне допускается изменение судебной практики.[13]

Сила судебного прецедента как источника права вытекает из того, что всякий суд связан решениями всех вышестоящих судов, которые не могут оспариваться, однако в толковании прецедента судья обладает полной свободой.

Прецедентное право отличается крайней сложностью и запутанностью, что вызывает определенные проблемы его применения. Но, с другой стороны, прецедентные нормы наиболее приближены к конкретным жизненным ситуациям и поэтому могут более отражать требования справедливости, чем общие и абстрактные нормы закона.[2]

Критики признания судебного прецедента источником права ссылаются на то, что решений судей по конкретным делам накапливается с течением времени такое количество, что неспециалист не в состоянии ориентироваться в море этих юридических документов, что здесь возможен произвол и злоупотребление должностных лиц.

Напротив, сторонники прецедентного права критикуют нормативные системы за консерватизм, неспособность адекватно и вместе с тем оперативно реагировать на события, происходящие в жизни общества.

В странах романо-германской системы права роль судебной практики в основном не выходит за рамки толкования закона. Считается, что правотворческая деятельность является прерогативой законодателя, а также правительственных или административных властей, уполномоченных на это законодателем.

Современная юридическая наука, в частности С.С.Алексеев, считает, что судебный прецедент не может быть полноценным источником права. Он не должен устанавливать первоначальные нормы, вносить дополнения и исправления в общие нормативные предписания. Его роль чисто служебная, вспомогательная - конкретизировать в процессе толкования юридические нормы с учетом данной обстановки в рамках применения права.[14]

Однако, элементы прецедентного права имеют место и в казахстанской правовой системе, что связано прежде всего с деятельностью Конституционного Совета и Верховного суда, руководящие разъяснения которых кладутся в основу решений конкретных юридических споров всеми нижестоящими судебными органами. Кроме того, решения Конституционного Совета по конкретным делам приводили к прекращению определенных правоотношений.

Нормативный правовой договор - это совместный юридический акт, выражающий взаимное изъявление воли правотворческих органов, которым образуется правовой акт. Это такой документ, в котором содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляется добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Нормативно-правовые договоры имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве. В качестве основной нормативно-правовой формы выступает в международном праве.

Нормативно-правовой договор характеризуется тем, что его участники добровольно вступают в него и возлагают на себя обязанности, вытекающие из его содержания.

В области трудового права значительную роль в качестве источника права играет коллективный договор. Коллективный договор - это правовой акт, нормативно регулирующий трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между руководителем и трудовым коллективом конкретного предприятия, учреждения, организации. Правовые нормы такого договоры будут обязательны для всех представителей администрации и работников как нынешних, так и принятых на работу впоследствии.

Таким образом, можно выделить следующие свойства нормативно-правового договора: 1) содержит норму общего характера; 2) добровольность заключения; 3) общность интереса; 4) равенство сторон; 5) согласие участников по всем существенным аспектам договора; 6) эквивалентность и, как правило, возмездность; 7) взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств; 8) правовое обеспечение.

В отличие от договоров-сделок, нормативный правовой договор не носит персонифицированного, индивидуально-разового характера, его содержание составляют правила поведения общего характера - нормы.

В отличие от других источников права, нормативно-правовые акты наиболее полно и оперативно отражают изменяющиеся потребности общественного развития, обеспечивают необходимую стабильность и эффективность правового регулирования.

Правовая доктрина - один из древнейших источников права, получивший распространение уже в Древнем Риме. Представляет собой изложение каких-либо правоположений, правил поведения, правовых принципов, принадлежащее наиболее авторитетным представителям юридической науки и практики, которым придается общеобязательное значение.[10]

В романо-германской семье в правовой доктрине вплоть до XIX в. доминировали концепции, связанные с изучением, трактовкой и комментированием римского права, реципированного в европейских странах в XII-XVIвв. Это объясняется тем, что в европейских университетах той поры главным образом преподавалось римское право, которое считалось идеальным по своей структуре, понятийному аппарату и терминологии. Хотя рабство, правовой регламентации которого посвящены многие нормы, уже исчезло, а каноническое право распространило свою юрисдикцию на такую традиционную сферу классического римского права, как наследственные и брачно-семейные отношения, тем не менее, университеты успешно приспосабливали римское право к новым отношениям

В англосаксонской семье доктрине не придавали столь значительного веса при оценке ее в качестве источника права, как это имело место в романо-германской семье.

Мусульманская правовая доктрина складывалась с VIII в. Именно тогда появились основные правовые школы. С XI в. мусульманские правители настаивали, чтобы в случае умолчания Корана или Сунны по данному казусу судьи руководствовались каким-либо толком и при вынесении решений и приговоров ссылались на комментарии той школы, на которую ориентировался халиф. С тех пор при отсутствии правового урегулирования какого-либо отношения судьи могли руководствоваться при вынесении приговора либо общими принципами мусульманского права, либо определенным доктринальным толком.

В настоящее время правовая доктрина имеет распространение в так называемых традиционалистских правовых системах (например, в мусульманском праве).

Священные книги - различные сакральные тексты, в которых сформулированы религиозные правовые нормы, исходящие от Бога (например, Библия, Коран) и признаваемые государством в качестве общеобязательных.

В настоящее время распространенным источником права в арабских и некоторых других странах остаются мусульманские религиозные воззрения. Мусульманское право значительно отличается от всех других правовых систем. Оно представляет одну из сторон религии ислама.

В основе мусульманского права лежат четыре источника: 1) священная книга Коран, состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету; 2) Сунна - сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведенных целым рядом посредников; 3) Иджма - конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых-мусульманистов; 4) Кияс - рассуждения по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права. Таким суждениям предается законный, общеобязательный характер.

Несмотря на значительную роль мусульманского права в регулировании общественных отношений, в последнее время во многих мусульманских странах все шире используются такие классические источники права, как правовой обычай и нормативно-правовой акт (законодательство).

Принципы международного права - это наиболее значимые нормы международного права. Имеются в виду те принципы, которые не имеют непосредственно правового значения, поскольку отражены, например, в декларациях, имеющих рекомендательный характер, но получают таковое в случае признания их государством.

Принципы международного права выполняют две функции: способствуют стабилизации международных отношений, ограничивая их определенными нормативными рамками, и закрепляют все новое, что появляется в практике международных отношений, и таким образом способствуют их развитию,

Основные принципы международного права зафиксированы в Уставе ООН. Широко признано, что принципы Устава ООН не могут быть отменены государствами в одностороннем порядке или по соглашению.



2. Нормативно-правовой акт как источник права

Говоря о юридических актах необходимо обратить внимание на то, что термин «акт» имеет в сфере права два значения:

а) правомерного действия -- юридического факта, в том числе действия по правотворчеству, когда законодательный орган совершает действия по изданию, изменению или отмене закона;

б) официального документа, в котором выражаются и закрепляются результаты тех или иных действий и в котором, следовательно, они «пребывают».

Когда речь идет об источниках права, то слово «акт» понимается главным образом во втором из указанных значений (хотя «имеется в виду», что при помощи таких актов устанавливаются, изменяются, отменяются юридические нормы); в нормативном акте-документе как раз и находят официальное закрепление правотворческие действия (акты в значении действия)[15].

Во всех правовых системах под нормативным актом понимается акт правотворчества, исходящий от компетентного государственного органа содержащий нормы права. Он рассчитан на регулирование заранее неограниченного числа случаев и действует непрерывно. Этими признаками нормативный акт отличается как от актов применения права (где речь идет о приложении нормы к конкретному случаю, конкретному лицу), так и от актов толкования права (где речь идет о разъяснении того, как нужно понимать уже действующую норму).

Нормативный акт имеет определенные преимущества перед другими источниками права. Во-первых, государственные органы имеют большие координационные возможности для выявления общего интереса. Во-вторых, в силу определенных правил изложения нормативный акт является лучшим способом оформления устоявшихся норм. В третьих, на него легко ссылаться при разрешении дела, вносить необходимые коррективы, осуществлять контроль за его исполнением[16].

Нормативный акт является наиболее распространенным и, более того, даже классическим и первостепенным источником права для всех стран, объединяемых в систему «писаного права».

Нормативные юридические акты нужно строго отличать от индивидуальных юридических актов, в которых содержатся не юридические нормы, а результаты индивидуальных действий по конкретным вопросам: либо разовое, персональное предписание, например, решение суда по конкретному вопросу, распоряжение по тому или иному вопросу руководителя администрации либо результаты юридических действий частных лиц, скажем, завещание, договор.

Нормативный акт -- доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых преимуществ.

1. Нормативный акт может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы.

2. Нормативные акты, как правило, определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации.

3. Нормативные акты позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм.

4. Нормативные акты поддерживаются государством, им охраняются. В случае нарушения положений нормативных актов нарушители преследуются и наказываются на основании закона.

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством.

Нормативно-правовые акты[17]:

а) дифференцированы, поскольку механизм государства имеет разветвленную структуру органов с определенными правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются с помощью издания юридических актов;

б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящими не могут им противоречить;

в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых содержатся в источниках.

Итак, нормативный акт -- это официальный документ, созданный компетентными органами государства и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения).

2.1 Нормативно-правовые акты

Общие сведения

Основной формой, посредством которой государство придает норме права юридическую силу, является нормативный правовой акт (НПА).
Нормативный правовой акт - письменный официальный документ установленной формы, принятый на референдуме либо уполномоченным органом или должностным лицом государства, устанавливающий правовые нормы, изменяющий, прекращающий или приостанавливающий их действие.
Нормативный правовой акт (НПА) устанавливает, изменяет или отменяет норму права, говорит о должном поведении и рассчитан на неоднократное применение широким кругом лиц (субъектов). Нормативные правовые акты следует отличать от актов не имеющих нормативного характера т.е. не устанавливающих, не изменяющих и не отменяющих норм права. К таким актам относятся:

1. Индивидуальные правовые акты - акты, которые содержат разовые предписания, привязаны к определенному субъекту или ограниченной группе субъектов, к конкретным обстоятельствам места и времени. (Назначение на должность, обязанность передать имущество, предоставление разовой льготы какому-то одному субъекту).

2. Акты издаваемые органами государственной власти в целях разъяснения или толкования тех или иных нормативно-правовых актов, а также в целях доведения нормативно-правовых актов до адресатов. К этой же группе следует отнести акты государственных органов оперативно-распорядительного характера.

3. Нормативно-техническая документация. Содержит требования к различным технологическим процессам, качеству продукции, условиям труда и т.д. (ГОСТы, ОСТы, СНиПы, СанПиНы, ТН ВЭД). Требования, содержащиеся в нормативно-технической документации обязательны для исполнения. Нормативно-технические акты вводятся в действие нормативно-правовым актом.

Другой формой, устанавливающей нормы права, является публично-правовой Договор (двусторонние и многосторонние международные договоры). В публично-правовых договорах заключающие их государственные органы выступают от имени граждан данного государства. Эти договоры устанавливают права и обязанности для граждан и имеют для них силу закона.

Иерархия нормативных правовых актов

Основной классификацией нормативно-правовых актов является классификация по юридической силе. Юридическая сила указывает на место акта, его значение, его верховенство или подчиненность и зависит от органа издавшего акт ? его полномочий и компетенции. Нормативно-правовые акты образуют иерархическую систему, в которой нижестоящие нормативные акты не должны противоречить вышестоящим. Общепринятым является деление нормативно-правовых актов на законодательные и подзаконные нормативные акты.

Высшей юридической силой обладает Конституция Республики Казахстан.

Соотношение юридической силы иных, кроме Конституции, нормативных правовых актов соответствует следующим нисходящим уровням:

1) законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию;

2) конституционные законы Республики Казахстан и указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу конституционного закона;

3) кодексы Республики Казахстан, законы, а также указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона;

4) нормативные указы Президента Республики Казахстан;

5) нормативные постановления Парламента Республики Казахстан;

6) нормативные постановления Правительства Республики Казахстан;

7) нормативные приказы министров; нормативные постановления государственных комитетов; нормативные приказы, постановления иных центральных государственных органов;

8) нормативные решения маслихатов и акимов: маслихаты принимают по вопросам своей компетенции решения, а акимы - решения и распоряжения, обязательные для исполнения на территории соответствующей административно-территориальной единицы.

Каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не может противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней.

Вне указанной иерархии находятся нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан, Верховного Суда Республики Казахстан и Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан.

Нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан основываются только на Конституции Республики Казахстан и все иные нормативные правовые акты не могут им противоречить.

Законодательный акт - это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, выражающий волю государства по ключевым вопросам регулирования общественной и государственной жизни.

К законодательным актам относятся: конституционный закон, указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу конституционного закона, кодекс, закон, указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, постановление Парламента Республики Казахстан, постановления Сената и Мажилиса.

Нормативным актом высшей юридической силы является Конституция РК. Согласно п. 2 статьи 4 Конституции РК, Конституция имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РК. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РК не должны противоречить Конституции.
После Конституции по юридической силе следуют законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, конституционные законы (принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РК), законы, кодексы , действующие Законы РК и КССР, принятые до вступления в силу Конституции РК 95 г. (действуют в части не противоречащей Конституции РК) и Постановления Парламента, Сената и Мажилиса.

Следует иметь в виду особую роль Президента РК в процессе законотворческой деятельности.

В соответствии с п.2 ст.45 Конституции РК, Парламент может делегировать Президенту право издавать законы на срок до года, а в случае, нерассмотрения Парламентом в течении месяца законопроектов, объявленных Президентом срочным, он может издавать указы, имеющие силу законов Республики. Издаваемые Президентом указы, имеющие силу конституционного закона и указы, имеющие силу закона приравниваются, соответственно, к конституционным законам и законам.

Необходимо также отметить, что в иерархии нормативных правовых актов нормативные указы Президента, не являющиеся законодательными актами, стоят, тем не менее, выше нормативных постановлений Парламента, относящихся к законодательным актам. Известны случаи, например, Указ Президента Республики Казахстан от 31 декабря 1996 г. N 3309, когда Указ Президента вносил изменения в Постановление Правительства.

Кодексы являются кодифицированными актами и обеспечивают полное, обобщенное и системное регулирование данной группы общественных отношений. Согласно теории права, кодексы находятся выше обычных законов по иерархии, однако, на практике, Закон о НПА не признает за кодексами какого-либо преимущества.

Относительно нормативных правовых актов СССР следует отметить следующее. Как подчеркнуто в Постановлении Правительства РК от 14 января 1997 года N 64 “... с принятием Конституции Республики Казахстан законы и иные нормативные акты СССР на территории Республики Казахстан не применяются”. В отношении законодательных актов все понятно, однако в отношении ведомственных узкоспециальных актов следует отметить, что здесь замещение документов СССР национальными далеко не закончено.

Подзаконный нормативный акт - одна из разновидностей правовых актов, издаваемых в соответствии с законом, на основе закона, во исполнение закона, для конкретизации законодательных предписаний или установления первичных норм.

Ведущее место среди подзаконных нормативных актов принадлежит нормативным указам Президента РК, далее следуют нормативные постановления Правительства РФ и нормативные правовые акты иных органов исполнительной власти. Следует отметить, что нормативные правовые акты органов исполнительной власти зачастую называют ведомственными. В тоже время, Закон о НПА не содержит такого понятия, а Конституционный закон РК “О Правительстве Республики Казахстан” называет ведомством лишь комитет центрального исполнительного органа республики. Следовательно, теперь употребление этого термина будет не вполне корректно.

При наличии противоречий в нормах права нормативных правовых актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня. При наличии противоречий в нормах права нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, принятого позднее.

В случаях обнаружения неясностей и различного понимания нормативных правовых актов, противоречий в практике их применения может быть дано официальное толкование содержащихся в нормативном акте правовых норм.

2. Планирование, подготовка и принятие нормативных правовых актов

Постановление Правительства Республики Казахстан от 25 января 2001 года N 140 О Плане законопроектных работ Правительства Республики Казахстан на 2001 год

Постановление Правительства Республики Казахстан от 11 сентября 2000 года N 1376 О мерах по совершенствованию законопроектной деятельности Правительства Республики Казахстан

Толкование нормативных правовых актов

Конституционный Совет Республики Казахстан дает официальное толкование норм Конституции.

Официальное толкование подзаконных актов дают органы или должностные лица, их принявшие (издавшие). Смысл подзаконных нормативных актов при их толковании должен раскрываться в полном соответствии с законодательными актами.

Соответственно, неясным остается вопрос- кто может толковать законодательные акты?

В Постановлении Конституционного Совета Республики Казахстан от 15 октября 1997 г. N 17/2 разъяснено, что Конституция Республики Казахстан не предусматривает наделение Парламента правом официального толкования законов, в том числе конституционных.

Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 21 декабря 1995 г. N 2709 “О Прокуратуре Республики Казахстан” в статье 26 предусматривает, что при наличии достаточных оснований полагать, что незнание или неправильное понимание законов может повлечь его ненадлежащее применение органом или должностным лицом, либо гражданином, прокурор разъясняет содержание закона, а в необходимых случаях - предусмотренную ответственность за нарушение закона.

В остальном вопрос официального толкования законодательных актов остается открытым.

Опубликование НПА

Нормативные правовые акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан (кроме актов, содержащих государственные секреты Республики Казахстан и иную охраняемую законом тайну), публикуются в официальных изданиях.

Законодательные акты Республики Казахстан публикуются в Ведомостях Парламента Республики Казахстан и газетах, являющихся официальными изданиями: "Егемен Казакстан", "Казахстанская правда", "Зан", "Юридическая газета".

Указы Президента Республики Казахстан, постановления Правительства Республики Казахстан публикуются в Собрании актов Президента и Правительства Республики Казахстан, а при необходимости их широкого и немедленного опубликования - также в газетах: "Егемен Казакстан", "Казахстанская правда", "Зан", "Юридическая газета".

Нормативные правовые акты центральных исполнительных и иных центральных государственных органов публикуются в Бюллетене нормативных правовых актов центральных исполнительных и иных государственных органов Республики Казахстан, издаваемом Министерством юстиции Республики Казахстан (к сожалению, в этом издании нормативные правовые акты органов исполнительной власти публикуются с большим опозданием и далеко не все).

При наличии у этих государственных органов своих официальных изданий, их нормативные правовые акты могут быть официально опубликованы в этих изданиях (например: Вестник Нацбанка РК).

Во всех случаях, когда законодательством предусмотрена государственная регистрация нормативных правовых актов, они могут быть опубликованы лишь после государственной регистрации.

Затрагивающие права, свободы и обязанности граждан решения маслихатов и акимов публикуются в газетах и иных периодических изданиях, определенных маслихатами и акимами для официальных публикаций.

Не допускается официальное опубликование нормативных правовых актов в неполном изложении, за исключением нормативных правовых актов, содержащих государственные секреты и иную охраняемую законом тайну.
В правоприменительной практике должны использоваться официальные публикации нормативных правовых актов.

Относительно юридической силы электронных документов, содержащихся в различных базах данных и справочно-правовых системах следует отметить следующее.

В Республике Казахстан не существует и не существовало электронных баз данных, сведения из которых (распечатки документов, ссылки и т.п.) имели бы силу официальных для судебных и прочих государственных органов.

Действительно, РЦПИ является держателем Государственного реестра НПА. Однако, продаваемая РЦПИ для всеобщего пользования база данных “Законодательство” не является эталонным банком нормативных правовых актов. Соответственно, документы, включенные в нее не имеют статус официально опубликованных и эталонных.

Неофициальное опубликование нормативных правовых актов допускается только после их официального опубликования.

Регистрация нормативных правовых актов в Министерстве юстиции РК

Государственной регистрации в Министерстве юстиции РК подлежат нормативные правовые акты центральных исполнительных и иных центральных государственных органов как входящих, так и не входящих в состав Правительства РК, и акты местных представительных и исполнительных органов РК, имеющие общеобязательное значение, межведомственный характер или касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, за исключением нормативных постановлений Конституционного Совета, Верховного Суда Республики Казахстан. Законодательные акты, акты Президента РК и Правительства РК регистрации в Минюсте не подлежат.

Решение вопроса о необходимости государственной регистрации нормативного правового акта является прерогативой Министерства юстиции Республики Казахстан. Нормативные правовые акты представляются в регистрирующий орган в течение двух недель с момента их утверждения.

Государственная регистрация нормативных правовых актов центральных исполнительных и иных центральных государственных органов осуществляется Министерством юстиции Республики Казахстан.

Государственная регистрация нормативных правовых актов местных представительных и исполнительных органов осуществляется территориальными органами юстиции.

Государственная регистрация нормативного правового акта включает в себя:

1) юридическую экспертизу на соответствие акта законодательству Республики Казахстан;

2) принятие решения о необходимости государственной регистрации данного акта;

3) присвоение зарегистрированному акту регистрационного номера;

4) внесение в реестр государственной регистрации нормативных правовых актов;

5) направление зарегистрированных нормативных правовых актов в Республиканский центр правовой информации для внесения их в Государственный реестр нормативных правовых актов Республики Казахстан.

Акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий и не могут служить законным основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения каких бы то ни было санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний; на указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров в суде.

Вступление в силу и введение в действие нормативных правовых актов Республики Казахстан

Вид документа	Время вступления в силу	Время введения в действие	Государственная регистрация в Минюсте РК	Официальное опубликование Официальное опубликование
Постановления Конституционного совета	Со дня их принятия	Со дня их принятия	Не требуется	КП, ЕК, ЮГ, ЗГhttp://www.zakon.kz/law/pravsys/19.shtml - *#* *
Законы, Указы Президента , Постановления Правительства	Со дня подписания Президентом законов или указов, и Премьер-министром Постановлений	Со дня их принятия	Не требуется	Законодательные акты публикуются в Ведомостях Парламента и КП, ЕК, ЮГ, ЗГ. Указы Президента и постановления Правительства публикуются также в Собрании актов Президента и Правительства
Постановления Парламента, его палат	Со дня подписания	По истечении десяти календарных дней после их первого официального опубликования, если в самих актах или актах о введении их в действие не указаны иные сроки	Не требуется	Ведомости Парламента и КП, ЕК, ЮГ, ЗГ
Нормативные постановления Верховного суда	Со дня подписания секретарем пленума и Председателем суда	По истечении десяти календарных дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки	Не требуется	Бюллетень Верховного суда
НПА центральных исполнительных и иных центральных государственных органов, как входящих, так и не входящих в состав Правительства	НПА, подлежащие регистрации- со дня государственной регистрации, если в акте об утверждении данного НПА не установлен более поздний срок вступления его в силу. НПА, не подлежащие регистрации- со дня подписания, если в них не указан иной срок	По истечении десяти календарных дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки.	Государственная регистрация тех из них, которые имеют общеобязательное значение, межведомственный характер или касаются прав, свобод и обязанностей граждан является обязательным условием для введения их в действие. Незарегистрированные не имеют юридической силы. Определение необходимости регистрации является прерогативой Минюста	Бюллетень нормативных правовых актов центральных исполнительных и иных государственных органов. При наличии у вышеуказанных государственных органов своих официальных изданий их нормативные правовые акты могут быть опубликованы в этих изданиях
НПА Национального Банка	НПА, подлежащие регистрации- со дня государственной регистрации, если в постановлении Правления или Совета директоров Национального Банка об утверждении данного нормативного правового акта не установлен более поздний срок вступления его в силу. НПА, не подлежащие регистрации- со дня подписания, если в них не указан иной срок.	По истечении десяти календарных дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки	Государственная регистрация тех из них, которые имеют общеобязательное значение, межведомственный характер или касаются прав, свобод и обязанностей граждан является обязательным условием для введения их в действие. Незарегистрированные не имеют юридической силы. Определение необходимости регистрации является прерогативой Минюста.Постановления о выдаче лицензий не требуют регистрации.	Бюллетень нормативных правовых актов центральных исполнительных и иных государственных органов. Официальное издание Нацбанка "Казакстан Улттык Банкiнiн Хабаршысы" - "Вестник Национального Банка Казахстана"
НПА местных представительных и исполнительных органов	После подписания уполномоченными лицами	По истечении десяти календарных дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки	Государственная регистрация тех из них, которые имеют общеобязательное значение, межведомственный характер или касаются прав, свобод и обязанностей граждан является обязательным условием для введения их в действие. Незарегистрированные не имеют юридической силы. Определение необходимости регистрации является прерогативой Минюста.	В газетах и иных периодических изданиях, определенных маслихатами и акимами для официальных публикаций

В нормативных правовых актах или актах о введении их в действие могут быть указаны иные сроки введения в действие отдельных частей, глав, статей нормативных правовых актов, чем установленные для всего акта в целом.

Нормативный правовой акт, предусматривающий юридическую ответственность за действия, которые ранее не влекли такой ответственности, либо устанавливающий более строгую ответственность по сравнению с прежней, не может быть введен в действие до истечения десятидневного срока после официального опубликования этого акта.

Нормативные правовые акты, содержащие государственные секреты республики или иную охраняемую законом тайну, вводятся в действие (вступают в силу) со дня их принятия или в сроки, указанные в самом акте.

Действие нормативного правового акта не распространяется на отношения, возникшие до его введения в действие.Исключения из этого правила представляют случаи, когда обратная сила нормативного правового акта или его части предусмотрена им самим или актом о введении в действие нормативного правового акта, а также, когда последний устраняет или смягчает ответственность за правонарушение, предусмотренную ранее.

Нормативные правовые акты, устанавливающие или усиливающие ответственность, возлагающие новые обязанности на граждан или ухудшающие их положение, обратной силы не имеют.

Постановлением Конституционного совета Республики Казахстан от 10 марта 1999 года N 2/2 разъяснено, что эту конституционную норму следует понимать так, что обратной силы не имеют те законы, которые относятся к сфере регулирования юридической ответственности граждан за правонарушения и устанавливают новые виды ответственности или усиливают ее путем введения новых санкций, то есть ухудшают положение граждан, совершивших правонарушение. Если после совершения правонарушения ответственность за него законом отменена или смягчена, то новый закон имеет обратную силу.

Указанная выше норма Конституции об обратной силе законов распространяется на судей, государственные органы и должностных лиц, осуществляющих правоприменительную деятельность. Парламент обладает правом устанавливать новые юридические нормы исходя из сложившихся обстоятельств и принципа целесообразности, в том числе - устранять недостатки правового регулирования постоянно изменяющихся и динамичных общественных отношений. Принятые парламентом законы могут действовать с обратной силой, если решение об этом закреплено в самом законе или в постановлении о введении его в действие. [18]

2.2 Особенности нормативно-правового акта как источника права

Нормативно-правовой акт - одна из основных, наиболее совершенных внешних форм права. Таким образом, нормативно-правовые акты представляют собой письменный документ, с помощью которого правотворческий орган в пределах своей компетенции вносит изменения в систему действующих норм права.