Предмет теории государства и права

Вторая формула правового регулирования звучит иначе: запрещено все, кроме прямо разрешенного. Сказанное означает, что участник правовых отношений подобного типа может совершить только действия, которые прямо разрешены законом, а все остальные действия запрещены. Этот тип правового регулирования принято называть разрешительным. Он присущ тем отраслям права, которые связаны, например, с государственным управлением (административное право). Здесь в законе указывается точный, строго ограниченный объем правомочий; все, что выходит за пределы компетенции властвующего субъекта, категорически запрещено.

Безусловно, нет отраслей права, построенных лишь на одном типе правового регулирования. Так, в гражданское право «вкраплены» элементы разрешительного типа, а в административном праве можно встретить нормы, регулирующие отношения управления по общедозволительному типу.

Вместе с тем достаточно очевидно, что общедозволительный тип правового регулирования связан с закреплением в праве социальной свободы, с правом человека на выбор средств и способов достижения поставленных целей. Разрешительный же тип правового регулирования вытекает из необходимости в высокой и строгой упорядоченности общественных отношений, последовательной реализации принципов законности. Разрешительный тип правового регулирования является единственным при применении мер юридической ответственности и ряда других мер государственного принуждения.

В теории права входит в научно-практический обиход термин «правовой режимы. Этим термином обозначается специфика юридического регулирования определенной сферы общественных отношений с помощью различных юридических средств и способов. Как правило, различные сферы общественных отношений требуют разного сочетания способов, методов, типов правового регулирования. Своеобразие правовых режимов наблюдается как внутри каждой отрасли, так и в правовой системе в целом. Правовой режим может включать все способы, методы, типы, но в различном их сочетании, при доминирующей роли одних и вспомогательной роли других.

Так, внутри отрасли административного права правовой режим регулирования управленческих отношений в армии, военизированных учреждениях и организациях существенно отличается от правовой регламентации управленческих отношений в сфере государственного управления высшим образованием. Если в сфере деятельности военизированных организаций господствующим, превалирующим является централизованный, императивный метод, возложение обязанности -- превалирующим способом, а разрешительный тип -- господствующим, то в сфере государственного управления высшим образованием в современных условиях значительная роль отводится децентрализованному методу, широким предоставлением прав высшим учебным заведениям с широким внедрением общедозволительного типа.

Достаточно очевидно различие в правовых режимах отраслей, относящихся к публичному и частному праву.

Вопрос о методах, способах, типах, режимах правового регулирования имеет наряду с теоретической большую практическую значимость.

Выбор той или иной формы правового регулирования зависит от содержания регулируемых отношений, а также от ряда других условий, которые вместе взятые требуют от законодателя избрать для данных отношений именно такой, а не иной способ их юридического построения, чтобы сделать правовое регулирование наиболее эффективным, целесообразным, способствующим прогрессу, воплощению в жизнь гуманистических идеалов правового общества.

Русский правовед Е.Н. Трубецкой писал, что при создании и развитии права необходимо учитывать два фактора; с одной стороны, исторический опыт правовой жизни общества, а с другой -- идеи разумного воздействия на социальные процессы, и тогда будут подобраны наиболее эффективные методы, способы, типы, режимы правового регулирования.

С методами, способами, типами правового регулирования связана наметившаяся дифференциация юридической деятельности на публично-правовую и частноправовую, а значит, и определенные ориентации в профессиональной подготовке, в юридическом образовании и обучении.

У юристов публично-правовой ориентации, как правило, в профессиональном правосознании интересы общесоциальные превалируют над интересами частными, личностными. Их деятельность направлена на подчинение частных и групповых интересов общегосударственному интересу и общесоциальному порядку. Юристы частноправовой ориентации мыслят и действуют в интересах суверенного индивида, свою профессиональную цель они видят в защите свободы человека от посягательств государственной и иной власти.

Указанная дифференциация юридической деятельности должна учитываться уже при подготовке будущих юристов.

62.Правовые отношения: понятие и признаки

Право регулирует общественные отношения, в резуль-тате чего они приобретают правовую форму, т. е. становятся правовыми отношениями.

Правовое отношение -- это возникающая на основе норм права общественная связь, участники которой имеют субъективные права и юридические обязанности, обеспе-ченные государством. Это центральное звено механизма правового регулирования, главный канал реализации права. Как разновидности общественных отношений правоотноше-нию присущи следующие признаки.

1. Стороны правоотношения всегда обладают субъектив-ными правами и несут обязанности. Содержание правоотно-шения формируется в результате волеизъявления его уча-стников, действия юридических норм, а также в соответ-ствии с решениями правоприменительных органов.

Правоотношение представляет собой двустороннюю связь. Это значит, что в любом правоотношении участвуют две стороны: управомоченная и обязанная. Например, по договору займа (ст. 807 ГК РФ) управомоченной стороной является заимодавец, обязанной -- заемщик.

2. Правовое отношение суть такое общественное отно-шение, в котором осуществление субъективного права и исполнение обязанности обеспечены возможностью госу-дарственного принуждения. В большинстве случаев осуще-ствление субъективного права и исполнение обязанности имеют место без применения мер государственного при-нуждения. Если же в этом возникает необходимость, то заинтересованная сторона обращается в компетентный го-сударственный орган, который, рассмотрев юридическое дело, выносит властное решение (акт применения права), где точно определяются субъективные права и обязаннос-ти сторон.

3. Правоотношение выступает в виде конкретной обще-ственной связи, причем степень конкретизации может быть различной.

Минимально конкретизируются правоотношения, кото-рые возникают непосредственно из закона. В подобных слу-чаях все адресаты юридической нормы имеют общие (оди-наковые) права и свободы и несут равные обязанности неза-висимо от каких-либо условий. Типичный пример -- кон-ституционные права и свободы.

63, 65, 66.. Структура правовых отношений.

Правоотношение обладает сложной по составу элемен-тов структурой. В нее входят субъект, объект и содержание правоотношения.

Содержание правоотношения имеет двойственный ха-рактер. Различают юридическое и фактическое содержание.

Юридическое содержание правоотношения -- это воз-можность определенных действий управомоченного, необходимость определенных действий или необходимость воз-держания от запрещенных действий обязанного, а факти-ческое -- сами действия, в которых реализуются права и обязанности.

Содержание правоотношения (повторим) -- это субъек-тивные юридические права и обязанности. Субъективное право и соответствующая ему обязанность образуют юриди-ческую связь управомоченной и обязанной сторон. Причем правовое отношение может состоять из одной или несколь-ких юридических связей. Например, правоотношение, воз-никающее на основе договора купли-продажи, включает в себя как минимум две правовые связи: первая -- право по-купателя получить товар и обязанность продавца передать товар покупателю; вторая -- право продавца получить деньги за товар и обязанность покупателя заплатить за него согла-сованную в договоре сумму.

Существует два типа правовых связей: относительные, возникающие между отдельными лицами (субъектами пра-ва), и абсолютные -- между субъектом права и обществом (всяким и каждым).

Субъективное право -- это предусмотренная для управомоченного лица в целях удовлетворения его интере-сов мера возможного поведения, обеспеченная юридичес-кими обязанностями других лиц.

Каковы же признаки данного права?

1. Субъективное право есть мера возможного поведе-ния.

2. Содержание анализируемого права устанавливается нормами права и юридическими фактами.

3. Осуществление субъективного права обеспечено обя-занностью другой стороны. В одних случаях эта обязанность состоит в воздержании от действий, нарушающих субъек-тивное право другой стороны, в других -- данное право обеспечивается исполнением обязанности, т.е. активными действиями обязанного лица.

4. Субъективное право предоставляется управомоченному лицу для удовлетворения его интересов; при отсут-ствии последнего стимул для осуществления субъективного права теряется.

5. Данное право состоит не только в возможности, но и в юридическом или фактическом поведении управомоченного лица.

Субъективное право -- сложное явление, включающее в себя ряд правомочий: а) право на собственные фактичес-кие действия, направленные на использование полезных свойств объекта права (например, собственник вещи вправе использовать ее по прямому назначению); б) право на юри-дические действия, на принятие юридических решений (соб-ственник вещи может ее заложить, подарить, продать, за-вещать и т.д.); в) право требоватъ от другой стороны испол-нения обязанности, т.е. право на чужие действия (заимода-вец имеет право требовать от заемщика возврата денег или вещей); г) право притязания, которое заключается в воз-можности привести в действие аппарат принуждения про-тив обязанного лица, т.е. право на принудительное испол-нение обязанности (в принудительном порядке может быть взыскан долг, произведено восстановление рабочего или служащего на работе).

Юридическая обязанность есть предписанная обязан-ному лицу и обеспеченная возможностью государственного принуждения мера необходимого поведения, которой оно должно следовать в интересах управомоченного лица.

Юридическая обязанность имеет следующие признаки.

1. Это мера необходимого поведения, точное определе-ние того, каким оно должно быть.

2. Она устанавливается на основе юридических фактов и требований правовых норм.

3. Обязанность устанавливается в интересах управомоченной стороны -- отдельного лица или общества (государ-ства) в целом.

4. Обязанность есть не только (и не столько) должен-ствование, но и реальное фактическое поведение обязан-ного лица.

5. У обязанного лица нет выбора между исполнением и неисполнением обязанности. Невыполнение или ненадлежа-щее выполнение юридическое обязанности является пра-вонарушением и влечет меры государственного принуж-дения.

Юридическая обязанность имеет три основные формы:

воздержание от запрещенных действий (пассивное поведе-ние); совершение конкретных действий (активное поведе-ние); претерпевание ограничений в правах личного, имуще-ственного или организационного характера (мер юридичес-кой ответственности).

Субъектами права являются индивиды или организа-ции, которые на основании юридических норм могут быть участниками правоотношений, т. е. носителями субъективных прав и обязанностей.

Правосубъектностъ есть предусмотренная нормами права способность (возможность) быть участником пра-воотношений. Она представляет собой сложное юридическое свойство, состоящее из двух элементов -- правоспособ-ности и дееспособности.

Правоспособность -- это предусмотренная нормами права способность (возможность) лица иметь субъективные права и юридические обязанности.

Дееспособность -- предусмотренная нормами права спо-собность и юридическая возможность лица своими действи-ями приобретать права и обязанности, осуществлять и ис-полнять их. Разновидностями дееспособности являются сделкоспособность, т.е. способность (возможность) лично, свои-ми действиями совершать гражданско-правовые сделки, и деликтоспособность -- предусмотренная нормами права спо-собность нести юридическую ответственность за совершен-ное правонарушение.

Субъектами права могут быть индивиды (граждане Рос-сийской Федерации, иностранные граждане, лица без граж-данства, лица с двойным гражданством), организации и со-циальные общности.

Объект правоотношения -- это то реальное благо, на использование или охрану которого направлены субъек-тивные права и юридические обязанности.

Объект правоотношения теснейшим образом связан с ин-тересом управомоченной стороны и является благом, нахо-дящимся в его распоряжении и охраняемым государством. Объектами могут быть разнообразные предметы, представ-ляющие ценность для субъекта права. Например, по жи-лищному законодательству для нанимателя объект -- жи-лое помещение, необходимое ему для проживания.

В соот-ветствии со ст. 35 Конституции РФ каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распо-ряжаться им единолично или совместно с другими лицами. В силу ст. 36 Конституции граждане, их объединения могут иметь в собственности землю.

Объектами правоотношений выступают предметы духов-ного творчества (например, объект авторского права -- со-зданное автором произведение), различные нематериаль-ные блага (право на личную и семейную тайну, тайну пере-писки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений и т.д.).

Одно и то же благо может быть объектом разнообраз-ных правоотношений. Так, вещь может быть объектом права собственности, правоотношений купли-продажи, залога, наследования, страхования и т.д.

64. Юридические факты: понятие и виды. Юридический состав.

Юридические факты -- это определенные жизненные обстоя-тельства (условия, ситуации), с которыми нормы права связывают возникновение, прекращение или изменение правоотношений.

Придание правового характера тем или иным обстоятельствам целиком зависит от воли законодателя, офици-альной власти, а не от самих участников жизненного процесса, хотя без них эти обстоятельства могли бы и не наступить. Не право порождает подобные факты, они возникают и существуют помимо него, но право придает им статус юридических в целях их регуляции и упорядочения общественной и государственной жизни.

Это -- реакция правовой нормы на конкретную ситуацию, предусмотренную в ее гипотезе. Юридические факты служат непосредственными поводами, основаниями для появления и функционирования правоотношений.

Юридические факты многочисленны и разнообразны, поэто-му они довольно подробно классифицируются наукой по различ-ным основаниям в целях выявления их особенностей и более глубокого познания.

По волевому признаку юридические факты делятся на собы-тия и действия.

События -- это такие обстоятельства, которые объективно не зависят от воли и сознания людей. Например, стихийные бедст-вия -- пожары (но не поджоги), наводнения, землетрясения, в результате которых гибнут люди, причиняется вред их имущест-ву, а стало быть, возникают соответствующие правоотношения связанные с возмещением ущерба, наследованием, страховым вознаграждением и т.д. Сами по себе указанные явления ничего юридического в себе не содержат и автоматически никаких обя-зательств не порождают, но служат поводами, причинами для этого.

Действия -- это такие факты, которые зависят от воли людей, поскольку совершаются ими. Действия, в свою очередь, подраз-деляются на правомерные (поступление на работу или в вуз, выход на пенсию, регистрация брака) и неправомерные (все виды право-нарушений).

Среди юридических фактов выделяются также правовые со-стояния (нахождение на воинской службе, в браке, в родстве, в розыске, в должности и т.д.). По характеру последствий различа-ют правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие факты (например, поступление в вуз порождает правоотношение между студентом и учебным заведением, окончание вуза -- пре-кращает, а перевод на другую форму обучения в том же вузе -- видоизменяет данное правоотношение).

К числу правомерных действий, вызывающих соответствую-щие правоотношения, относятся многочисленные акты-доку-менты различных государственных органов и должностных лиц (судебные приговоры и решения, управленческие постановле-ния, распоряжения и приказы, гражданские сделки, договоры, завещания, соглашения и т.д.). В литературе указывается на юри-дические факты-поступки длящегося характера, например со-здание художественного произведения, которое, в конечном счете, приводит к возникновению авторского правоотношения.

Особую роль в динамике правоотношений играют так назы-ваемые юридические составы или сложные, комплексные факты, когда для возникновения определенного правового отношения требуется не одно, а несколько условий (совокупность фактов).

Так, для того чтобы возникло пенсионное правоотношение, необходимо: а) достижение лицом соответствующего возраста;

б) наличие трудового стажа; в) представление положенных доку-ментов; г) принятие компетентным органом решения о назначе-нии пенсии. Для правоотношения типа «студент -- вуз» требуют-ся следующие условия: а) аттестат об окончании средней школы;

б) сдача вступительных экзаменов; в) проходной балл по конкур-су; г) приказ ректора о зачислении на первый курс соответствую-щего учебного заведения.

В целом юридические факты играют весьма важную и актив-ную роль в общей правовой системе, являясь своего рода ее «нервными окончаниями» (рецепторами), сцепляющими нормы права с реальными общественными отношениями. С помощью хорошо продуманной шкалы (набора) юридических фактов, т.е. путем придания юридического значения тем или иным жизненным обстоятельствам, можно существенным образом влиять на динамику развития социальных процессов, направлять их в нужное русло.

67. Гарантии законности

Мало провозгласить законность и ее принципы, мало придумать и издать хорошие законы - необходимо, чтобы существовали определенные гарантии этих ценностей, их реальности, доступности, эффективности.

Под гарантиями в данном случае понимаются объективные и субъективные факторы, условия, предпосылки, обеспечивающие или по крайней мере способствующие укреплению законности и правопорядка. Сюда же входят и специально установленные средства, направленные на достижение указанных целей. Речь идет о целой системе мер, усилий, механизмов, призванных стимулировать и гарантировать соблюдение законов и поддержание должного правопорядка в обществе, ибо автоматически, само собой все это не происходит. Разумеется, первостепенную роль здесь играет социальная сущность, природа данного государства, его экономика, политика, культура, уровень развития, другие обстоятельства.

В соответствии с этим гарантии законности принято делить на общие и специальные, или юридические. К общим относятся: экономические, политические, идеологические, общественные, организационные; к специальным (юридическим): прокурорский надзор, правосудие, контрольная деятельность органов власти и управления, юридическая ответственность, институт жалоб и заявлений граждан и др. Раскроем кратко каждый из этих видов (см. схему 56).

Схема 56

--------------------------------------------------¬

¦ ВИДЫ ГАРАНТИЙ ЗАКОННОСТИ +-----¬

L-------------------------------------------------- ¦

¦

--------------------------------------------------¬ ¦

¦ экономические +-----+

L-------------------------------------------------- ¦

--------------------------------------------------¬ ¦

¦ политические +-----+

L-------------------------------------------------- ¦

--------------------------------------------------¬ ¦

¦ идеологические +-----+

L-------------------------------------------------- ¦

--------------------------------------------------¬ ¦

¦ общественные +-----+

L-------------------------------------------------- ¦

--------------------------------------------------¬ ¦

¦ организационные +-----+

L-------------------------------------------------- ¦

-------------------------------------------------¬ ¦

специально-юридические +------

L--------------------------------------------------

Экономические гарантии. Суть данных гарантий заключается в том, что общее состояние экономики страны (многообразие форм собственности, экономическая свобода, уровень жизни населения, рыночные отношения, деловая активность, предприимчивость, рентабельность производства и т.д.) существенным образом влияет на положение дел в правовой сфере, и в частности на состояние законности и правопорядка. Причем воздействие экономических факторов может быть как позитивным, так и негативным. Благополучие в экономике соответственно создает благоприятные условия и объективную заинтересованность всех субъектов права в соблюдении законов и законности; укрепляет правопорядок, дисциплину, организованность. Напротив, экономический кризис порождает кризисные явления в других областях, в том числе правоисполнительной. Как правило, это сопровождается ростом преступности. Многие права и законные интересы граждан не могут быть реализованы, остаются на бумаге, особенно в социальной сфере. Пример тому - нынешняя ситуация в России.

Политические гарантии. Под названным видом гарантий понимается степень политической стабильности в обществе, четкая работа всех ветвей и структур власти, институтов демократии, органов государства (федеральных и региональных), нахождение их в конституционном поле. Все это создает необходимый гражданский мир и согласие между различными политическими субъектами, оздоровляюще действует на общую социальную атмосферу в стране. Сильная, авторитетная, легитимная власть - важнейшее условие эффективного функционирования юридической системы, упрочения законности и правопорядка, защищенности личности. Напротив, политическая конфронтация, противостояние не могут способствовать достижению указанных целей.

Идеологические гарантии. Состояние законности и правопорядка, всей юридической системы во многом зависит от господства в обществе тех или иных идей, доктрин, взглядов, от уровня нравственной и правовой культуры. Прогрессивная, гуманистическая идеология, демократические убеждения, развитое правосознание, безусловно, предопределяют отношение власти к праву, законам, правам личности, как и законопослушание самих граждан. К идеологическим гарантиям относятся также правовая пропаганда (просвещение), воспитание членов общества, и прежде всего госслужащих, в духе уважения к правовым ценностям, преодоления правового нигилизма. Немаловажную роль играет подготовка высокопрофессиональных кадров юристов, ориентация их на неуклонное соблюдение законности, Конституции, норм права.

Общественные гарантии. Имеется в виду деятельность различных общественных организаций и объединений, средств массовой информации, всех негосударственных образований и институтов по выявлению фактов правонарушений, злоупотреблений, противозаконных действий, коррупции, привлечение к ним внимания общественности, а также официальных инстанций в целях устранения указанных аномалий. И хотя многие разоблачительные публикации, сигналы, телематериалы нередко оказываются инспирированными или конъюнктурными (особенно в период выборов), в целом роль общественности в утверждении законности, справедливости и порядка в стране весьма велика и недооценивать ее было бы неправильно.

Организационные гарантии. Под ними разумеется повседневная оперативно-организационная работа правоохранительных органов и всех иных властных структур, направленная на обеспечение законности и правопорядка в обществе, выявление, профилактику и пресечение правонарушений, защиту прав граждан.

Что касается специальных, или юридических, гарантий, то они более конкретны и самоочевидны, чем общие, и поэтому вряд ли нуждаются в пространных объяснениях. Прокуратура, выполняя свою прямую функцию и назначение, осуществляет надзор за соблюдением всеми субъектами права законов, возбуждает в соответствующих случаях уголовные дела, опротестовывает противозаконные акты.

Суды, отправляя правосудие, наказывают виновных в совершении преступлений, защищают права граждан, восстанавливают справедливость. Органы государственной власти и управления создают необходимые условия для реализации россиянами своих прав и законных интересов.

Контрольные структуры следят за исполнением соответствующих решений, инструкций, распоряжений; выявляют нарушения, допускаемые должностными лицами, ставят вопрос об их ответственности.

Наконец, существенной гарантией законности является возможность любого гражданина обратиться в суд либо в надлежащую административную инстанцию по поводу ущемления его трудовых, жилищных, семейных и других прав, обжаловать незаконные действия чиновника. Можно обратиться также в международный суд, если все средства защиты внутри страны исчерпаны. Это значит, что гарантии законности и прав граждан правомерно подразделить на внутренние и внешние. Вообще, само наличие мер юридической ответственности, предусмотренных в российском праве, служит важной гарантией законности и правопорядка в обществе.

68.Реализация права: понятие и формы

Право имеет смысл и ценность для личности, общества, если оно реализуется. Если же право не претворяется в жизнь, оно неизбежно омертвляется. Главное назначение норм права состоит в том, что они помогают определить со-держание права субъекта и тем самым способствуют его реализации.

Реализация права -- это осуществление юридически закрепленных и гарантированных государством возмож-ностей, проведение их в жизнь в деятельности людей и их организаций.

Реализация права есть сложный процесс, протекающий во времени. В нем участвуют не только стороны, носители субъективных прав и обязанностей, но и государство в лице различных органов: правотворческих, правоисполнительных, правоприменительных. Реализация права как процесс воп-лощения права в жизнь включает в себя, во-первых, юри-дические механизмы реализации права и, во-вторых, формы непосредственной реализации права, когда фактические жизненные отношения обретают юридическую форму. Юридические механизмы реализации права многообразны, их содержание определяется особенностями правовой системы той или иной страны.

Частью механизма реализации права выступают меха-низмы защиты субъективного права, т.е. механизмы юриди-ческой ответственности. В процессе защиты право восста-навливается, и вновь появляется возможность его реализа-ции. Юридическая ответственность в известной мере обес-печивает охрану субъективных прав от незаконных посяга-тельств и тем самым создает необходимые условия для их реализации.

Непосредственная реализация, т.е. осуществление пра-ва в фактическом поведении, происходит в трех формах.

Форма первая -- соблюдение запретов. Здесь реализу-ются запрещающие и охранительные нормы. Для соблюде-ния запретов необходимо воздержание от запрещенных дей-ствий, т.е. пассивное поведение. Так, ч. 3 ст. 8 Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. "Об арбитражных судах в Российской Федерации" установлено: "Ни одно лицо не может быть представлено к назначению на долж-ность судьи без согласия соответствующей квалификацион-ной коллегии судей". Для соблюдения зафиксированного в данной норме запрета требуется пассивное поведение: воз-держание от представления к "назначению на должность су-дьи, если нет согласия соответствующей квалификационной коллегии судей.

Форма вторая -- исполнение обязанностей. Это реали-зация обязывающих норм, предусматривающих позитивные обязанности, для чего требуется активное поведение: упла-тить налог, поставить товар покупателю, выполнить работу по трудовому договору и т.п. Например, в соответствии с ч. 2 ст. 385 ГК РФ "кредитор, уступивший требование друго-му лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значе-ние для осуществления требования".

Форма третья -- использование субъективного права. В такой форме реализуются управомочивающие нормы, в диспозициях которых предусмотрены субъективные права. Так, в ч. 1 ст. 209 ГК РФ записано: "Собственнику принадле-жат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом". Субъективное право предполагает как активное, так и пассивное поведение. Субъект ведет себя пассивно, если отказывается от использования своего права. Субъек-тивное право может быть осуществлено путем собственных фактических действий управомоченного (собственник вещи использует ее по прямому назначению), посредством совер-шения юридических действий (передача вещи в залог, даре-ние, продажа и т.д.), через предъявление требования к обя-занному лицу (требование к должнику вернуть долг) и в форме притязания, т.е. обращения в компетентный государственный орган за защитой нарушенного права (если должник отказывается вернуть долг, кредитор обращается в суд с просьбой о взыскании долга в принудительном по-рядке.

Реализация права в большинстве случаев происходит без участия государства, его органов. Граждане и организа-ции добровольно, без принуждения, по взаимному согласию вступают в правовые отношения, в рамках которых исполь-зуют субъективные права, исполняют обязанности и соблю-дают установленные законом запреты. Вместе с тем в неко-торых типичных ситуациях возникает необходимость госу-дарственного вмешательства, без чего реализация права оказывается невозможной.

Во-первых, в механизме реализации отдельных норм заранее запрограммировано участие государства. Это, преж-де всего, нормы, в соответствии с которыми осуществляется государственное распределение имущественных благ. Напри-мер, реализация права на пенсию включает в качестве не-обходимого элемента постановление комиссии органа соци-ального обеспечения о назначении пенсии отдельному граж-данину. Выделение жилья из муниципального или государ-ственного жилого фонда требует индивидуального властно-го решения соответствующего государственного органа или органа местного самоуправления. В том же порядке, т.е. путем принятия индивидуальных властных решений, граж-данам и организациям выделяются земельные участки, на-ходящиеся в собственности государства.

Во-вторых, взаимосвязи между государственными орга-нами и должностными лицами внутри государственного ап-парата имеют в большинстве своем характер власти и под-чинения. Данные правовые отношения включают в качестве необходимого элемента властные решения, т.е. акты приме-нения права (например, указ Президента России о снятии с должности министра).

В-третьих, право применяется в случаях возникнове-ния спора о праве. Если стороны сами не могут прийти к соглашению о взаимных правах и обязанностях, они обра-щаются для разрешения конфликта в компетентный госу-дарственный орган (так, хозяйственные споры между орга-низациями рассматривают арбитражные суды).

В-четвертых, применение права необходимо для опре-деления меры юридической ответственности за совершен-ное правонарушение, а также для применения принудитель-ных мер воспитательного, медицинского характера и др.

Таким образом, применение права -- это властная де-ятельность компетентных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм.

Применение права имеет следующие признаки:

1) осуществляется органами или должностными лица-ми, наделенными функциями государственной власти;

2) имеет индивидуальный характер;

3) направлено на установление конкретных правовых последствий -- субъективных прав, обязанностей, ответ-ственности;

4) реализуется в специально предусмотренных процес-суальных формах;

5) завершается вынесением индивидуального юридичес-кого решения.

69, 77. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА

Применение права - одна из форм государственной деятельности, направленная на реализацию правовых предписаний в жизнь.

Государство в своей деятельности осуществляет две основные функции: а) организацию выполнения предписаний правовых норм, позитивное регулирование посредством индивидуальных актов; б) охрану и защиту права от нарушения.

На этом основании в литературе выделяют две формы применения права: оперативно-исполнительную и правоохранительную.

Оперативно-исполнительная форма применения права - это властная оперативная деятельность государственных органов по реализации предписаний норм права путем создания, изменения или прекращения конкретных правоотношений на основе норм права. Указанная форма деятельности есть основной способ организации исполнения положительных велений права.

Правоохранительная деятельность - это деятельность компетентных органов по охране норм права от каких бы то ни было нарушений. Цель правоохраны - контроль за соответствием деятельности субъектов права юридическим предписаниям, за ее правомерностью, а в случае обнаружения правонарушения - принятия соответствующих мер для восстановления нарушенного правопорядка, применение государственного принуждения к правонарушителям, создание условий, предупреждающих правонарушения.

Применение права как особая форма реализации отличается от соблюдения, исполнения и использования рядом характерных черт.

Во-первых, по своей сущности применение права выступает как организующая властная деятельность государства, посредством которой упорядочивается общественная жизнь путем установления четких организационных начал взаимоотношений между различными субъектами общественных отношений, сосредоточения решения определенных вопросов в руках компетентных органов.

Эта деятельность связана с особыми приемами разрешения жизненных ситуаций, требует профессиональных знаний, навыков. Учитывая это, государство определяет специальных субъектов, наделяя их властными полномочиями для осуществления подобной деятельности. К ним относятся: государственные органы (суд, прокуратура, милиция и т.д.); должностные лица (Президент РФ, глава администрации, прокурор, следователь и т.д.); некоторые общественные организации (товарищеские суды, профсоюзы).

Во-вторых, применение права осуществляется всегда в рамках конкретных правовых отношений, получивших в специальной литературе название правоприменительных отношений. «Оказать содействие, принудить к реализации правовых норм, возложить ответственность в случае нарушения правовых норм и т.п. - такова задача субъектов правоприменения».

Субъект правоприменения - это наделенный государством соответствующей компетенцией активный участник правоприменительных отношений, которому принадлежит ведущая роль в развитии и движении этих отношений в направлении разрешения конкретной жизненной ситуации при помощи акта применения права.

В-третьих, правоприменительная деятельность осуществляется в особых, установленных процессуальным законом формах. В силу чего правоприменительный процесс становится целенаправленным, в значительной мере огражденным от влияния случайных факторов и непродуманных решений. Это способствует укреплению законности и правопорядка в обществе, обеспечению защиты интересов личности.

В-четвертых, применение права как самостоятельная форма реализации - сложная, поскольку ее осуществление проявляется в сочетании с иными формами реализации (исполнением, соблюдением, использованием) и во взаимном проникновении друг в друга.

В-пятых, применение права - это не одноактное действие, а определенный процесс, имеющий начало и окончание и состоящий из ряда последовательных стадий реализации права (установление фактических обстоятельств дела, юридической основы дела и т.д.).

В-шестых, применение права сопровождается всегда вынесением индивидуального правового акта (акта применения права), исходящего от субъекта правоприменения.

Все изложенное позволяет сделать вывод, что применение права - важная форма реализации юридических норм, отличающаяся от иных по своей цели, характеру деятельности.

Под применением права следует понимать осуществляемую в специально установленных законом формах государственно-властную, организующую деятельность компетентных органов по реализации норм права в конкретном случае и вынесении индивидуально-правовых актов (актов применения права).

Можно выделить следующие стадии применения правовых норм:

1) установление фактических обстоятельств;

2) выбор и анализ юридической нормы;

3) вынесение правоприменительного решения.

На первой стадии процесса применения норм права, в ходе установления фактических обстоя-тельств определяются следующие основные факты, Которые следуют из диспозиций норм права и влияют непосредственно на юридическую оценку жизненной ситуации. При не установлении или непра-вильном установлении главных фактов принятое по делу решение должно быть отменено.

Также на этой стадии определяются вспомогательные (иначе - факультативные) факты, которые не влияют напрямую на юридическую квалификацию и оценку содеянного. Эти факты могут также отсут-ствовать. К вспомогательным фактам относят:

1) различные доказательственные факты, способные после установления судом быть доказательством обстоятельств, входящих в предмет доказывания; 2) процессуальные факты;

3) проверочные факты, способные подтвердить или опровергнуть предъявленные доказательства. Эти факты должны быть предъявлены вместе с доказа-тельствами. Вместе с тем не подлежат установ-лению факты, признанные другой стороной, об-щеизвестные и преюдициальные факты, которые устанавливаются решением или приговором суда, вступившим в законную силу. На второй стадии, при выборе и анализе юриди-ческой нормы (установлении юридической основы дела), юридическую оценку (правовую квалификацию) установленным фактическим обстоятельствам рас-сматриваемого дела дает правоприменитель. Таким образом, на данной стадии:

1) устанавливается отрасль права;

2) определяется институт права и конкретная норма права;

3) осуществляется проверка нормы, которая призва-на устранить все возможные коллизии;

4) устанавливается точный смысл, толкуется содер-жание и сопоставляется с другими нормами.

На третьей, главной, стадии принимается ре-шение по делу. Таким образом, в ходе этой стадии:

1) происходит оценка собранных доказательств;

2) дается окончательная юридическая оценка совер-шенного;

3) проходит окончательное оформление решения. Решение по каждому делу влечет за собой юриди-ческие последствия.

Доказательствами называют фактические дан-ные, посредством которых устанавливаются обстоя-тельства, имеющие большое значение для правиль-ного разрешения дел.

Требования, которые предъявляются к доказатель-ствам:

1) относимость, т.е. использование сведений, которые

имеют значение для рассматриваемого дела;

2) допустимость,т.е. использование сведений, которые были получены с соблюдением процессуальной формы из установленных законодательством источников;

3) достоверность сведений, которые отражают все обстоятельства рассматриваемого дела;

4) достаточность сведений, которые позволят разре-шить возникший юридический спор.

Можно выделить следующие виды доказательств:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, свидете-лей и потерпевшего;

2) объяснения двух сторон, а также третьих лиц;

3) установленные следствием письменные и вещест-венные доказательства;

4) аудио- и видеозаписи;

5) показания и заключения, представленные экспертизой.

70. Пробелы в праве применение права по аналогии

Пробелом в праве считают полное или частич-ное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справед-ливости.

Важно соблюдать два условия при выявлении про-бела в праве:

1) фактические обстоятельства должны находиться

в области правового регулирования;

2) определенная норма права, которая призвана ре-гулировать конкретные фактические обстоятель-ства, должна отсутствовать.

Различают объективные и субъективные при-чины пробелов в праве. Их необходимо своевре-менно устранять и преодолевать. Устранить про-бел можно только с помощью правотворческого процесса через принятие новой нормы права. С по-мощью правоприменительного процесса можно преодолеть пробел. Хотя в этом случае новых норм права уже не создается, а правоприменителю не-обходимо каждый раз пополнять отсутствующее нормативное предписание через аналогии права, аналогии закона.

Проблема пробелов в праве разрешается посредством аналогий, что представляет собой процесс выведения умозаключения, чтобы, исполь-зуя знание, полученное в процессе изучения конкрет-ных объектов, перенести его и полученный опыт на вновь возникший объект правовых отношений, кото-рый требует разрешения.

Законодатели рассматривают как инструмент уст-ранения пробелов две возможности, способные раз-решить и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1) аналогия закона - решение конкретного юриди-ческого дела на основании правовой нормы, кото-рая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбирае-мый конкретный жизненный случай, но в законода-тельстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;

2) аналогия права - решение конкретного юриди-ческого дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробе-лов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать по-хожий случай. Ее не должно быть ни в данной от-расли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т.д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных зако-нах.

Пробелы в праве устраняются, кроме того, при си-стематизации и рассмотрении правоприменительной практики. Законодательный орган власти, который имеет необходимые полномочия, может принимать нормы права, регулирующие отношения, в которых прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие пробелов в праве, поэтому преимущест-венно и используется аналогия при устранении про-белов.

Таким образом, пробел в праве - это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на осно-вании законности и справедливости.

71-72, 79. Толкование: понятие, виды, способы.

Реализация права, т.е. претворение правовых предпи-саний в жизнь, в поведение людей, невозможно без уясне-ния содержания юридических норм, выяснения воли зако-нодателя, заключенной в них. Этот процесс выявления воли в юридической науке и практике определяется понятием "толкование права".

Толкование права -- это интеллектуально-волевая де-ятельность по установлению подлинного содержания пра-вовых актов в целях их реализации и совершенствования.

Толкование -- не обычный мыслительный процесс, не просто акт познания, а деятельность (интеллектуально-во-левая, организационная), процесс, протекающий во време-ни. Он включает в себя два самостоятельных компонента: уяснение и разъяснение.

Уяснение -- процесс понимания, осознания содержания норм "для себя". Разъяснение же -- объяснение, доведение усвоенного содержания для других.

Более глубокий анализ позволяет характеризовать тол-кование права как специфическую деятельность, как осо-бое социальное явление, как своеобразный фактор правовой культуры, момент существования и развития права, необходимое условие правового регулирования.

Под толкованием, подразумевается и искусство пости-жения значения знаков, передаваемых одним сознанием и воспринимаемых другими сознаниями через их внешнее выражение (жесты, позы, тексты, речь).

В отличие от иных видов толкования толкование права --особая деятельность, чья специфика обусловлена рядом факторов: во-первых, эта деятельность связана с интерпретацией не любых письменных источников, а правовых актов, т.е. объектом его является право -- специфи-ческая реальность, обладающая особыми признаками, свойствами, принципами функционирования; во-вторых, толкование в праве, имея целью реализацию правовых предписа-ний, выступает и необходимым условием правового регулирования; в-третьих, в установленных законом случаях эта деятельность осуществляется компетентными государствен-ными органами; в-четвертых, результаты толкования, когда им требуется придать обязательное значение, закрепля-ются в специальных правовых (интерпретационных) актах.

Деятельность государственных органов, общественных орга-низаций и отдельных лиц по разъяснению норм права -- вторая сторона процесса толкования. В зависимости от юридических последствий, к которым приводит разъяснение, различают: официальное и неофициальное толкование.

Официальное толкование дается уполномоченными на то субъектами -- государственными органами, должностными лицами, общественными организациями, оно закрепляется в специаль-ном акте и имеет обязательное значение для других субъектов. Такое толкование является юридически значимым, вызывает правовые последствия. Оно ориентирует правоприменителей на однозначное понимание правовых норм и их единообразное при-менение.

Неофициальное толкование дается субъектами, не имеющими официального статуса, не обладающими по долгу службы полно-мочиями толковать правовые нормы. Такими субъектами могут быть общественные организации, научные учреждения, ученые, практические работники. Они осуществляют разъяснение норм права в форме рекомендаций и советов. Этот вид разъяснения не имеет юридически обязательного значения и лишен властной юридической силы.

Официальное толкование различают двух видов -- норматив-ное (общее) и казуальное (индивидуальное).

Нормативное толкование не ведет к созданию новых право-вых норм, оно только разъясняет смысл уже действующих.

Нормативное толкование применяется в случаях, когда нормы недостаточно совершенны по своей форме, имеют неяс-ность текстуального понимания при неправильной и противоре-чивой практике их применения. Оно призвано обеспечить едино-образие в понимании и применении норм права.

Среди нормативного толкования различают: аутентичное (ав-торское) и легальное (разрешенное, делегированное).

Аутентичное толкование означает, что разъяснение смысла применяемых норм исходит от принявшего их органа. Оно осно-вано на правотворческих функциях этого органа, поэтому, издав нормативный акт, правотворческий орган вправе в любое время дать необходимые с его точки зрения разъяснения.

Субъектами такого толкования могут быть все правотворческие органы, например Государственная Дума РФ.

Юридическая практика знает и другой вид нормативного разъяснения -- легальное толкование. Оно носит подзаконный характер и осуществляется теми субъектами, которым это пору-чено, разрешено. Так, Верховный Суд, не являясь правотворческим органом, тем не менее имеет право толковать нормативные акты, в том числе и акты, принимаемые высшими законодатель-ными органами.

Казуальное толкование также является официальным, но не имеет общеобязательного значения, а сводится лишь к толкова-нию правовой нормы с учетом ее применения к конкретному случаю. Оно дается компетентным органом по поводу рассмотре-ния конкретного дела и обязательно лишь для него. Цель такого разъяснения -- правильное разрешение определенного случая, поэтому оно не имеет значения при рассмотрении других дел.

Неофициальное толкование -- это разъяснение норм права, даваемое не уполномоченными на то субъектами. Оно не являет-ся юридически значимым.

Неофициальное толкование подразделяется на обыденное, профессиональное и доктринальное (научное).

Обыденное толкование может осуществляться любым гражда-нином. Особенно четко это проявляется в ходе всенародного обсуждения каких-либо нормативных актов, референдумов.