Правовое регулирование деятельности акционерных обществ

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Присоединением признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (п.1 ст.17) . N 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г."Об акционерных обществах". СЗ РФ. 1996. N 1. Ст.1; N 25. Ст.2596.. Реорганизация общества не должна привести к невыгодным последствиям для его кредиторов. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в составлении разделительного баланса. Именно об этом говорят п. 3 и 4 ст. 58 ГК, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (п. 3 ст. 60 ГК). Решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия. Закон установил, что кредитор вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Представляется разумным применение этого правила лишь в тех случаях, когда речь идет о реорганизации в форме разделения или выделения. В других случаях положение кредитора вряд ли ухудшается.

При слиянии (ст. 16 Закона) вновь образовавшееся общество является универсальным правопреемником ранее существовавших объединившихся обществ. Инициатива слияния исходит от самих обществ Венедиктов А.В.Указ.соч.С.,73. Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними в четыре этапа: 1. Прежде всего, общее собрание по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) должно принять решение о реорганизации в форме слияния. 2. Подготовка договора. Осуществляется Советом директоров (наблюдательным советом) каждого из сливающихся обществ. Необходимым условием договора является условие о порядке конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Следует также решить вопрос о судьбе иных ценных бумаг, которые были выпущены каждым из обществ, участвующих в слиянии. Общее собрание каждого общества утверждает передаточный акт. Согласно п. 1 ст. 59 ГК передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованных обществ. 3.Совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, утверждает новый устав и избирает Совет директоров (наблюдательный совет). 4. Осуществляется государственная регистрация вновь возникшего юридического лица. Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ//Хозяйство и право.2001г.№2.

В случае присоединения (ст.17 Закона) присоединяемое общество прекращает свое существование, а объем деятельности общества, к которому произошло присоединение, увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория , законодательство, практика: Учебное пособие. М.: Издательство НОРМА,2001г.С.9. Здесь имеет место универсальное правопреемство. Процедура осуществления присоединения такая же, как при слиянии обществ. Однако существуют и определенные отличительные моменты, а именно: совместное общее собрание акционеров присоединяющего и присоединяемого обществ принимает решение о внесении необходимых изменений и дополнений в устав. Возможно решение и других вопросов, например, об избрании в состав Совета директоров (наблюдательного совета) дополнительного числа членов для обеспечения представительства акционеров присоединенного общества. При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются. В случае присоединения одного общества к другому все права и обязанности присоединяемого переходят к последнему по состоянию на день подписания передаточного акта.

При разделении (ст.18 Закона) общества оно прекращает свое существование и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Как правило, в результате разделения акционерного общества возникают как минимум два основных общества. Все права и обязанности прежнего общества переходят ко вновь образованным. Предложение о разделении общества выносится Советом директоров (наблюдательным советом) на рассмотрение общего собрания акционеров. Предложение должно содержать указания на порядок и условия разделения. В нем определяется порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Следует также определить судьбу облигаций, выпущенных реорганизуемым обществом. Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

По своей природе выделение (ст.19 Закона) близко к реорганизации в форме разделения. При выделении из состава одного общества другого происходит наделение выделившегося частью прав и обязанностей основного общества. При этом основное общество не прекращается. Из состава первичного общества могут быть выделены одно или большее число обществ. Степанов Д.И. Правоприемство при реорганизации в форме выделения(рукопись)

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ) Чубаров С.А. Правоприемство при реорганизации юридических лиц//Законодательство.1998г.№7.С.6-7, о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса. Положение Центрального Банка России от 30 декабря 1997г.№12-П «Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения»,п.6.6.

Закон не может предусмотреть, в каком соотношении должны быть распределены права и обязанности при выделении одного общества из состава другого - это зависит от целей, которые ставит перед собой реорганизация. Но при выделении не должны быть ущемлены интересы кредиторов. В разделительном балансе, который представляется при государственной регистрации выделившегося общества и при совершении записи об изменениях устава "материнского" общества, должны содержаться положения о правопреемстве. Это позволяет регистрирующему органу осуществить контроль за законностью содержания разделительного акта, а кредиторам определить предусмотренное актом распределение прав и обязанностей между "материнским" и выделившимся обществом.

В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК и п. 1 ст.20 Закона преобразование-способ реорганизации, влекущей изменения его организационно-правовой формы с одновременным переходом прав и обязанностей. Согласно действующему законодательству акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

При преобразовании в общество с ограниченной ответственностью необходимо руководствоваться ст.ст. 87 - 94 ГК РФ, а также законом об обществах с ограниченной ответственностью. При преобразовании общества в производственный кооператив необходимо соблюсти правила о его создании и деятельности, установленные Законом о производственных кооперативах (п. 3 ст. 108 ГК). Участники общего собрания акционеров общества после принятия решения о преобразовании становятся участниками- учредителями нового юридического лица - общества с ограниченной ответственностью или производственного кооператива. Все права и обязанности преобразованного общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и внесения записи об исключении из единого государственного реестра преобразованного общества.

В процессе осуществления предпринимательской деятельности не исключается возможность изменения типа акционерного общества. Однако, поскольку при этом организационно- правовая форма не изменяется, то данный процесс не может рассматриваться как реорганизация общества.

Ликвидация общества

Ликвидация общества влечет за собой прекращение общества без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст.21Закона и ст.61 ГК РФ). Общество может быть ликвидировано добровольно по решению самих акционеров или принудительно по решению суда. Вопрос о ликвидации общества вносится на рассмотрение общего собрания акционеров Советом директоров (наблюдательным советом). Законом не определены (даже примерно) причины, по которым общество могло бы быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст. 61 ГК указывает лишь две такие причины: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано. Необходимость внесения на рассмотрение общего собрания вопроса о прекращении общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно оправдать соображением о том, что общее собрание акционеров пожелает продлить этот срок или вообще отказаться от указания срока. Если по истечении срока исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества. Ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку. Другой вопрос - прекращение в связи с достижением цели: здесь решение общего собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности, явная недостижимость цели, поставленной при его создании. Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица N 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц". СЗ РФ 13.08.2001 г., N 33 (Часть I), ст. 3431. Приняв решение о ликвидации общества, общее собрание акционеров назначает ликвидационную комиссию. В состав ликвидационной комиссии целесообразно включать членов исполнительного органа общества или членов Совета директоров (наблюдательного совета). Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, предусмотренными п. 2 ст. 61 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст. 65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом), а также особенности ликвидационной процедуры определены Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". В отношении неисправного должника предусматриваются три вида процедур: реорганизационные, ликвидационные, мировое соглашение. Завершает ликвидацию общества государственная регистрация в органе, где было зарегистрировано общество.

Глава III. Имущественная основа деятельности акционерного общества

3.1 Вопросы собственности в акционерном обществе

В результате выпуска акций, формирования уставного капитала и получение доходов от предпринимательской деятельности акционерное общество приобретает имущество.

Очень часто в литературе акционеров прямо называют собственниками акционерных обществ. Но в данном случае происходит отождествление понятий собственности и права собственности. Акционеры, получая дивиденды, присваивают прибавочную стоимость и выступают как собственники капитала. Но само акционерное общество в хозяйственном обороте действует как самостоятельный (автономный) собственник.

Принимая решение о своем участии в бизнесе, прежде всего, необходимо определить, на базе какой собственности лучше всего начать свое дело, с тем, чтобы организационная структура предпринимательства наилучшим образом соответствовала роду деятельности. Понятие собственности определяется как система экономических отношений, которые охватывают права пользователя, владения и распоряжения имуществом.

Создаваемое для ведения предпринимательской деятельности предприятие может быть организовано на базе различных форм собственности.

Каковы же на практике возможные пути завоевания своего места в бизнесе? Акционерное общество выступает как функционирующий производитель и для того, чтобы осуществлять производство, должно обладать правом собственности на средства производство в их натуральной форме. Таким образом, на один и тот же капитал акционерного общества существует два, с экономической точки зрения, собственника. Но одному принадлежит собственность на стоимость капитала, а другому - на потребительную стоимость этого капитала. Один и тот же капитал может существовать как удвоенный капитал: как капитал для двух лиц, имеющих на него различные юридические титулы, потому что прибыль между этими лицами делится на процент и предпринимательскую прибыль. Процент является продуктом собственности на капитал, а предпринимательская прибыль - продуктом функционирования с этим капиталом. Однако юридическим собственником право признает то лицо, которое является собственником потребительской стоимости капитала, то есть акционерное общество.

Акционеры являются собственниками стоимости капитала. Но с юридической точки зрения они являются собственниками только принадлежащих им акций. Вернуть потребительскую стоимость своего капитала акционер может только путем продажи имеющихся у него акций, а не путем изъятия доли конкретного имущества, принадлежащего обществу. Акционер утратил на него право собственности, передав его в уставный капитал общества. Таким образом, право собственности на уставный капитал (акционерный) как определенную совокупность имущества принадлежит акционерному обществу, как юридическому лицу. Долинская В.В. Уставный капитал акционерного общества//Закон,1997г.,№5,с.35.

Данная позиция закреплена в действующем законодательстве. Имущество акционерного общества, созданное за счет вкладов учредителей (акционеров), а также произведенное и приобретенное в процессе его деятельности, принадлежит акционерному обществу на праве собственности. В отношении имущества акционерного общества его акционеры (участники) имеют только обязательственные права, а не право общей долевой собственности (ст. 48 ГК РФ). Никаких отношений общей долевой собственности в акционерном обществе не возникает, и возникнуть не может. Акционеры обладают правом собственности лишь на акцию - ценную бумагу, заключающую в себе определенные обязательственно-правовые возможности. Единым и единственным собственником своего имущества является акционерное общество.

3.2 Уставный капитал акционерного общества. Формирование уставного капитала, его функции и вклады акционеров

Пункт 1 ст.25 Закона «Уставный капитал и акции общества» воспроизводит п. 1 ст. 99 ГК РФ. Как и остальные хозяйственные общества (имеются в виду общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью), акционерное общество имеет уставный капитал, который представляет собой суммарную номинальную стоимость приобретаемых акционерами акций.

Соотношение между уставным капиталом конкретного общества и наличным его имуществом контролируется только в одном направлении: размер наличного имущества акционерного общества не может быть менее его уставного капитала. Вместе с тем допускается любое превышение стоимости имущества по отношению к уставному капиталу. По этой причине увеличение уставного капитала зависит исключительно от самого акционерного общества. Объектом взыскания по долгам общества служит его наличное имущество. Поскольку имущество общества является единственным источником покрытия его долгов, контроль над сохранением обществом уставного капитала осуществляется в интересах его кредиторов, в том числе государства (казны) и самих акционеров.

В российском законодательстве можно выделить несколько понятий, характеризующих уставный капитал акционерного общества: объявленный, размещенный и оплаченный. Размещаемые обществом акции делятся на два вида: обыкновенные и привилегированные. Предельный размер стоимости всех выпущенных привилегированных акций по отношению к уставному капиталу (25%) введен в интересах, как кредиторов общества, так и самих акционеров - держателей обыкновенных акций. Передача выраженных в акции прав не требует согласия акционерного общества. Однако общество следует уведомить о состоявшейся переуступке. Оно должно произвести соответствующие изменения в реестре акционеров. По требованию владельца акций держатель реестра обязан подтвердить их права на акции. Таким подтверждением служит выписка из реестра акционеров общества (ст. 46 Закона). Распределение всех акций акционерного общества между учредителями к моменту учреждения общества является обязательным условием его регистрации как юридического лица.

Первоначально уставный капитал общества формируется при его учреждении. Для того чтобы уставный капитал по своим размерам фактически соответствовал номинальной цене акций общества, которая отражена в учредительном договоре и уставе общества, все его акции должны быть размещены среди его учредителей и полностью оплачены в течение года с момента регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 2 ст. 25 и п. 1 ст. 34 Закона).

Имущественной основой любого акционерного общества является уставный капитал, минимальный размер которого устанавливается законодательством. При этом существует различие в размерах уставного капитала АО открытого типа и закрытого. Минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона). Метелева Ю. А. Правовое положение акционера в акционерном обществе.М.:Статус,1997г.

Максимальный размер уставного капитала законодательством не ограничивается, то есть акционерное общество может иметь уставный капитал неограниченного размера, какой смогут себе позволить его учредители.

При учреждении акционерного общества в его уставе или договоре о создании учредители общества должны урегулировать следующие вопросы формирования уставного капитала:

а) количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями.

б) количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

в) порядок и условия размещения обществом объявленных акций, сроки когда должны быть оплачены акции и сформирован уставный капитал общества.

Формирование уставного капитала можно разделить на два этапа: размещение акций и их оплата. Процедура формирования уставного капитала в действующем законодательстве имеет свои особенности и зависит, по моему мнению, во-первых, от типа акционерного общества: открытые или закрытые, во-вторых, от вида деятельности акционерного общества: банковская. страховая, инвестиционная или иная коммерческая деятельность, в-третьих, от круга лиц, привлекаемых к размещению: резиденты или нерезиденты, в-четвертых, от момента формирования уставного капитала: при учреждении общества или при последующем увеличении его уставного капитала.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций (ст.28 Закона). Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров. Более сложным является порядок увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций он принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с Законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Увеличение уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться в течение срока закрепления только в случае, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования. Уставный капитал общества может быть уменьшен (ст.29 Закона), путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с Федеральным законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

Необходимым условием уменьшения уставного капитала акционерного общества, является уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала общества(ст.30 Закона). В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере кредиторов общества, а также опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. ДолинскаяВ.В. Уставный капитал акционерного общества//Закон,1997г.,№5,с35. Итак, можно выделить три основные функции, которые должен выполнять уставный капитал общества:

1) уставный капитал является имущественной основой для деятельности общества, стартовым капиталом;

2) его формирование позволяет определить долю участия каждого акционера в обществе в связи с чем легко определить влияние акционера на общем собрании и размер причитающегося ему дохода от прибыли общества;

3) уставной капитал свидетельствует о репутации общества и его возможностях, формируя тем самым определенное отношение к себе со стороны третьих лиц, т.е. это гарантийная функция. Назначение уставного капитала - гарантировать обязательства общества над третьими лицами.

3.3 Заемный капитал

Имущественной основой деятельности акционерного общества может быть и заемный капитал. Под заемным капиталом принято понимать общую стоимость средств, вырученных от продажи обществом облигаций. Любое акционерное общество имеет право размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги (ст.33 закона).

Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций. Общество вправе выпускать облигации. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.

В решении о размещении облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.

Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Размещение облигаций обществом допускается после полной оплаты уставного капитала общества. Облигации могут быть:

а) именными или на предъявителя;

б) с единовременным сроком погашения или со сроком погашения по сериям в определенные сроки;

в) обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу третьими лицами, или облигации без обеспечения.

Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.

Глава IV. Юридическая природа и виды прав акционеров

4.1 Органы управления и принципы управления

Акционерное общество одно из наиболее сложных организационно- правовых форм юридического лица. В ней предполагается наличие нескольких органов управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение возможности действия их от имени общества, определение ответственности за причиненные убытки.

Структура, состав и порядок формирования органов управления акционерного общества оказывают определяющее влияние на его деятельность. Поэтому они должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов акционеров и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений. Поэтому законодательство государств с развитым акционерным правом с различным уровнем детализации регулирует порядок формирования органов управления акционерного общества, их структуру, иерархическую соподчиненность, функции и полномочия.

При создании акционерных обществ, а также при приведении учредительных или иных документов в соответствие с требованиями закона, прежде всего, необходимо выбирать оптимальную для каждого конкретного общества структуру органов управления и рационально распределять между ними полномочия. Акционерное общество характеризуется наличием особой внутренней структуры (организации), а именно: высшего органа управления, каковым является общее собрание акционеров , органа исполнительной власти, сосредоточенной у директоров (в дирекции, правлении, административном совете, совете директоров в зависимости от правовой системы). Также возможно существование органа, который направляет работу акционерного общества в период между собраниями акционеров и именуется «наблюдательный совет» или «правление». Кроме того, действует особый контрольный орган, именуемый в зависимости от законодательства «ревизионная комиссия» («ревизор»), «аудитор», «комиссар»;

В акционерном обществе могут создаваться следующие органы управления, через которые это юридическое лицо осуществляет свои функции:

-общее собрание акционеров - высший орган управления общества (при рассмотрении дел об обжаловании решений органов управления акционерного общества судья или суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров);

-совет директоров (наблюдательный совет) - осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров (ст.64-65 Закона);

-единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) - текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет исполнительный орган, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) не может быть одновременно единоличным исполнительным органом (директором) или членом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). Таким образом, хотя терминологически член совета директоров может именоваться "директором", его правовое положение никоим образом не совпадает с правовым положением директора в качестве исполнительного органа акционерного общества (ст.69 Закона);

-коллегиальный исполнительный орган ( правление, дирекция) - как следует из п. 1 ст. 70 Закона, правление действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа). В акционерных и других хозяйственных обществах применяются различные наименования их локальных нормативных актов: устав, положение, регламент, порядок, инструкция, правила, указания, приказ, распоряжение, постановление и т.п. Согласно сложившейся практике, не вызывающей никаких нареканий, локальный нормативный акт, определяющий правовой статус какого-либо органа общества, называется положением. Исходя из этого, и акт, регламентирующий правовой статус правления, целесообразно назвать положением. Что же касается решений, принимаемых правлением в пределах его компетенции (п. 2 ст. 70 Закона), то ими, видимо, должны быть распоряжения и постановления, - согласно п. 2 ст. 69 Закона издает приказы и дает указания директор общества;

-ревизионная комиссия- орган внутреннего контроля за финансово- хозяйственной и правовой деятельностью общества;

-счетная комиссия - для подсчета голосов на общем собрании акционеров в обществе с числом голосующих акций более ста создается счетная комиссия, утверждаемая общим собранием. Нет препятствий к образованию счетной комиссии и в акционерном обществе, где имеется менее 100 голосующих акций. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор (о регистраторе ст. 44 Закона и Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 г. - в редакции от 22.04.1998 г.) Выполнение функций счетной комиссии может быть поручено регистратору и при меньшей численности акционеров - владельцев голосующих акций. Счетная комиссия может быть создана как постоянный орган общего собрания, действующий в течение года или более длительного срока либо избираться на каждом собрании заново.

Порядок формирования органов акционерного общества характеризуется следующими принципами:

1) демократичностью, что находит свое отражение в следующем:

а) все руководящие должности в акционерных обществах выборные (за исключением директора (генерального директора), так как по решению общего собрания акционеров в этой роли может выступать нанятый по контракту управляющий или управляющая организация);

б) акционерам гарантируется возможность посредством принятия решений на общем собрании влиять на определение общего направления деятельности акционерного общества, контролировать деятельность его исполнительных органов и решать вопрос о самом существовании общества.

2) Компетенция органов управления акционерного общества рассматривается как исключительная, причем формирующаяся по «остаточному принципу». Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров(наблюдательному совету), за исключением вопроса о внесении изменений и дополнений в устав ,связанных с увеличением уставного капитала общества. Наряду с этим к компетенции исполнительного органа общества отнесено решение всех вопросов, которые не включены в исключительную компетенцию общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета).

3) Функции управления в акционерном обществе отграничены от контрольных функций. В связи с этим, к примеру, член ревизионной комиссии не может быть одновременно членом совета директоров, а также занимать иные должности в органах управления общества (п.6 ст. 85 Закона).

4) Принцип публичного веления дел, заключающийся в необходимости периодической публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, проспекта эмиссии акций общества и т.д. Этот принцип в полном объеме применяется для открытых акционерных обществ. Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел осуществляется лишь на основании и в пределах, предусмотренных законом. Так, в случае размещения закрытым акционерным обществом облигаций и иных ценных бумаг оно обязано опубликовать информацию в объеме и порядке, устанавливаемых ФКЦБ.

5) Корпоративный принцип организации деятельности акционерного общества, заключающийся в том, что акционеры общества не могут принимать решения непосредственно, а только через соответствующие органы управления общества в пределах их компетенции Глушецкий А. Органы управления акционерного общества: возможны варианты// Экономика и жизнь,1996г.,9 марта. Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров (ст.47 Закона). В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

4.2 Виды акций и прав акционеров

Особого внимания заслуживает вопрос об акциях и правах акционеров.

Акция - это долевая ценная бумага, титул собственности, письменное свидетельство, удостоверяющее вложение средств в капитал акционерного общества. Акция подтверждает право акционера участвовать в управлении обществом, в распределении доходов общества и остатков имущества при ликвидации общества. Такое понятие акции четко определяет особые имущественные права акционера на часть дохода и на участие в управлении делами общества, тогда как на имущество - лишь при ликвидации общества. Несмотря на то, что взнос для оплаты акций может быть сделан в имущественной форме, право собственности на внесенное имущество переходит к акционерному обществу. Ухудшение положения дел в обществе самым непосредственным образом отражается на доле каждого акционера. Хотя количество акций у каждого остается неизменным, объем имущества, приходящегося на одну акцию, сокращается. Право акционера на долю в имуществе общества в случае его ликвидации имеет важную особенность: оно защищает капитал акционера от инфляции. Акция - это документ, который должен иметь строго установленную законом форму и обязательные реквизиты. Особенностью акций является то, что права. Удостоверенные акцией, не могут существовать в отрыве от обеспечиваемой государством нормативно- правовой базы, системы правоприменения и защиты прав акционера.

Классификация акций: 1) по форме выпуска обществом: документарные и без документарные; 2) по совокупности прав, удостоверенных акциями (категории акций) - обыкновенные и привилегированные; 3) по предоставлению владельцами акций права на голосование на общем собрании акционеров: голосующие и не голосующие ;4) по накоплению невыплаченного обществом дивиденда: кумулятивные(только для привилегированных акций); 5) по возможности изменения прав, удостоверенных акцией: конвертируемые акции (только для привилегированных акций).

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав Белоусов О.В. Акция и права акционеров//Законодательство.1999.№6.

Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с Федеральным Законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Привилегированные акции в принципе являются "безголосыми", но Законом установлены исключения из этого правила. Во всех тех случаях, когда акционер, владеющий привилегированной акцией, приобретает право голоса, его акция превращается в голосующую, а сам он - во владельца голосующей акции.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества (ст.35 Закона). Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд служит одной из гарантий покрытия долгов перед кредиторами, которые могут появиться у кредиторов акционерного общества, и потому его образование является обязательным. Размер резервного фонда определяется уставом общества.

Оплата акций общества (ст. 36 Закона) при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций.

Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества устанавливается: уставом общества - в отношении конвертации привилегированных акций; решением о выпуске - в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг.

Акция, являясь ценной бумагой (ст. 143 ГК ), удостоверяет с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права (ст. 142 ГК). Это отнюдь не означает, что в акции не воплощаются неимущественные права акционера. Например, в ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" среди прав, закрепляемых акцией, названо такое неимущественное право акционера, как право на участие в управлении акционерным обществом. Дело в том, что акция удостоверяет не разрозненные права акционера по отношению к обществу, а комплекс прав, носящий в целом имущественный характер и переходящий к лицу в момент перехода прав на саму акцию.

В юридической литературе этот комплекс прав именовался по-разному: "право членства", "акционерное право" и т. п. Но, несмотря на терминологические расхождения, среди юристов существовало единство во мнении о том, что в комплекс прав акционера входят имущественные права: право на дивиденд, право на ликвидационную квоту и связанные с ними неимущественные права, важное место среди которых занимает право акционера на информацию.

Право акционера на информацию имеет двоякое значение. Во-первых, получение информации о деятельности общества, о его должностных лицах служит гарантией защиты иных прав акционера. Например, грамотный акционер, ознакомившись с балансом общества и его годовым отчетом, может с достаточной степенью точности сделать правильные выводы о финансовом состоянии общества и перспективах его развития. В случае негативной оценки акционер, опасаясь, что в будущем они могут обесцениться, просто продаст принадлежащие ему акции. Способ защиты акционерами своих прав путем продажи акций получил в Чикагской школе экономики и права название "выбора в пользу Уолл-стрит". Во-вторых, обладание информацией позволяет акционеру наиболее целесообразно осуществлять свои права. Без получения информации осуществление некоторых прав акционера будет весьма затруднительно или просто невозможно. Например, можно поставить под большое сомнение возможность участия акционера в общем собрании, если он не был уведомлен ни о месте, ни о дате его проведения.

Среди имущественных прав акционера, удостоверяемых акцией, право на дивиденд занимает особое место. Не случайно при перечислении прав, вытекающих из акции, оно упоминается законодателем одним из первых. Об этом говорится в п.2 ст.31; п.2 ст.32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах"; в ч.2 ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг".

Право на дивиденд опосредует имущественное участие акционера в деятельности общества. Изначально это участие выражается в том, что лицо вносит определенное имущество в счет оплаты приобретаемых у акционерного общества акций, что дает впоследствии возможность ему самому либо иному лицу, которому акционером переданы акции, участвовать в получении части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам деятельности за определенный период. В дальнейшем имущественное участие акционера, главным образом, сводится именно к получению части прибыли, которая начисляется ему в виде дивиденда. Право на дивиденд удостоверяется акцией вне зависимости от ее категории или типа. Не существует бездивидендных акций, поскольку такие ценные бумаги не соответствовали бы сути организации акционеров объединению капиталов для получения прибыли (п.1 ст.66 ГК). В зависимости от категории или типа акций различается лишь процедура начисления и выплаты дивидендов.

Таким образом, под субъективным правом на дивиденд следует понимать установленную законом возможность получения акционером или иным управомоченным лицом, например, номинальным держателем, части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам его деятельности за определенный период.

Общество вправе один раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Федеральным Законом. Общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям: если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

В нашей стране юридический (судебный) прецедент не является источником права. Тем не менее, в практике применения права акты его толкования Высшим Арбитражным Судом РФ имеют большое значение. Среди них такие как, в частности, постановление Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", а также Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 г. "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" и многие другие.

Внутри ЗАО преимущественное право не действует в случае продажи акций одним акционером другому. Иное дело, когда речь идет о продаже акции не своему партнеру по обществу, не такому же акционеру, а постороннему для общества, третьему лицу. Конечно, он вправе продать акции кому угодно, но раньше акционер ЗАО обязан известить остальных акционеров о предстоящей продаже, потому что последние имеют преимущественное право приобретения акций.

Акционер имеет ряд неимущественных членских прав: право требовать созыва годового общего собрания акционеров; право участвовать в общем собрании акционеров; право голоса; право на обжалование в суд решений общего собрания акционеров; право на информацию Зинченко С., Казачанский С., Зинченко О. Акционерное законодательство: испытание практикой // Хозяйство и право. 1998. N 10..

4.3 Обязанности акционеров

Как и участники других товариществ и обществ, акционеры не только обладают правами, но и несут обязанности. В соответствии с Гражданским кодексом акционеры несут обязанность перед обществом (и перед акционерами, если это предусмотрено договором учредителей общества или иными документами общества) по оплате акций, а также обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Иные обязанности акционеров могут быть предусмотрены в уставе. Остановимся подробнее на обязанностях акционеров по оплате акций общества.

Акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50% уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации, если иное не установлено Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Дополнительные акции общества должны быть оплачены в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения(размещения).

Оплата акций является по сути вкладом акционера в уставный капитал общества. Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций и иных ценных бумаг - решением об их размещении. Общие нормы гражданского законодательства не регулируют вопрос о соотношении оплаты уставного капитала общества в денежной и не денежной форме. Однако такие требования установлены Банком России в отношении акционерных банков.

Дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами, оплачиваются при их приобретении в размере 25% от их номинальной стоимости. Акции и иные ценные бумаги общества, которые должны быть оплачены не денежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере, если иное не установлено договором о создании общества при его учреждении или решением о размещении дополнительных акций. Андреев В. Создание акционерного общества и контроль за его деятельностью//Хозяйство и право.1996г.№4

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. При оплате дополнительных акций и иных ценных бумаг общества не денежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном ст. 77 Закона. При этом имущество должно оцениваться по рыночной стоимости. Рыночная стоимость определяется как цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы приобрести.