Правовые аспекты образования и деятельности некоторых видов юридических лиц в Республике Таджикистан

Проведенный выше анализ основных признаков юридического лица, позволяет нам дать следующее определение юридического лица. Юридическое лицо - это существующий в предписанной правовой форме субъект гражданского права, содержанием конструкции которого выступает определенная совокупность существенных и индивидуализирующих признаков.

Классификация юридических лиц может быть осуществлена по различным основаниям. В соответствии со ст. 48 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан в качестве основания классификации приводится соотношение в правах учредителей и непосредственно юридического лица, в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредителем (участником), которые могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество, либо вообще не иметь каких-либо имущественных прав.

В первом случае учредитель с передачей юридическому лицу имущества в виде вклада, доли, пая полностью утрачивает вещные права на него, но в то же время приобретает обязательственные права - право требования к юридическому лицу (например, хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы).

Во втором случае учредитель, передавая юридическому лицу во владение, пользование или распоряжение имущество, продолжает оставаться его собственником. Тем самым вещными правами на одно и то же имущество обладает и учредитель, как собственник, и само юридическое лицо, которому это же имущество принадлежит на праве оперативного управления или хозяйственного ведения (например, унитарные предприятия, дочерние предприятия, учреждения, финансируемые собственником).

В третьем случае юридическое лицо полностью становится собственником принадлежащего ему имущества. Здесь учредители не обладают ни вещными, ни обязательственными правами по отношению к вложенному в организацию имуществу (например, ассоциации, союзы, общественные и религиозные организации, благотворительные и иные общественные фонды).¹¹ См.: Суханов К.А. Комментарии части первой Гражданского кодекса РФ.- М.,1996. -С.95-96.

В зависимости от целей деятельности, юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие организации. Указанная классификация носит дихотомический характер. Это означает, что любое юридическое лицо может быть либо коммерческой, либо некоммерческой организацией. Такое деление ранее было предусмотрено Основами гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик (ст18). Подобное деление предусматривает и ныне действующий Гражданский кодекс Республики Таджикистан (ст. 50).

Цель деятельности коммерческих организаций - извлечение прибыли, некоммерческих - культурная, образовательная и другие цели подобного рода. Отличие коммерческих организаций от некоммерческих состоит и в том, что они могут распределять полученную прибыль между участниками или учредителями.

Ряд научных исследователей считает этот аспект в делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие более значимым, так как в условиях реального гражданского оборота не всегда возможно уследить за мотивами и целями получения прибыли, в то время как, проконтролировав ее распределение или нераспределение между участниками юридического лица, вполне реально.

В соответствии с ст. 50 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан, предпринимательской деятельностью некоммерческие организации могут заниматься, но лишь при наличии двух условий: эта деятельность должна, во-первых, служить достижению целей, поставленных перед организацией, и, во-вторых, по своему характеру соответствовать этим целям.

Наличие указанной, хотя и ограниченной возможности позволило, например, отнести к числу некоммерческих организаций потребительскую кооперацию. ¹ См.: Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. 2-е изд., доп. и перераб. - М.: Издательство «Спарк», Редакция журнала «Хозяйство и право», 1999. - С. 124.

На наш взгляд, здесь существует определенные внутренние противоречие между нормами Гражданского Кодекса. Общеизвестно, что предпринимательская деятельность - это всякая, не запрещенная законодательством деятельность, направленная на извлечение прибыли. Более того, данное определение предпринимательской деятельности содержится и в Гражданском кодексе Республики Таджикистан (часть 3 ст. 1) Также общеизвестно, что некоммерческие организации не могут преследовать цели извлечения прибыли. Соответственно, не может быть и речи о предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Однако здесь следует отметить, что некоммерческим организациям, в принципе не запрещается заниматься видами деятельности, приносящими доходы. Этими доходными средствами юридическое лицо, вправе распоряжаться по своему усмотрению, но для реализации уставных целей. В связи с чем, по нашему мнению, было бы уместным в абзаце втором части 3 ст. 50 ГК РТ слово «предпринимательской» заменить словом «доходной».

В зависимости от формы собственности, на основе которой они учреждены, юридические лица подразделяются на частные, государственные и смешанные. Более того, среди юридических лиц можно выделить и другие группы, в том числе: организации, созданные на основе членства (корпорации), и организации, не имеющие членства (унитарные); организации, являющиеся собственниками имущества, и организации, владеющие имуществом на основании других вещных прав, - праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (юридические лица - несобственники).

По объему производства и численности, занятых в них работников юридические лица можно разделить на малые, средние и крупные предприятия, из которых в настоящее время только предприятиям первой группы (малым предприятиям) свойствен ряд особенностей их правового положения. Эти предприятия как субъекты малого предпринимательства имеют налоговые и другие льготы.

Необходимо отметить, что в настоящее время законодательство Республики Таджикистан не определяет четкие принципы различия малого, среднего и крупного предпринимательства. Считаем целесообразным, внести на обсуждение проект изменений и дополнений в законодательные нормы Республики Таджикистан регулирующие данные правоотношения.

Кроме деления юридических лиц в зависимости от прав на имущество, формы собственности и целей деятельности, их классифицируют и в зависимости от организационно-правовой формы, которая позволяет отличать юридические лица друг от друга по ряду признаков и в частности, по способу формирования уставного (складочного) капитала, по статусу его участников, порядку управления и т.д. Эти особенности отдельных юридических лиц указаны в ГК РТ и других законах. Юридические лица могут создаваться только в тех формах, которые предусмотрены этими законами. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, как уже отмечалось, в ГК РТ является исчерпывающим. Коммерческие организации могут создаваться либо в форме хозяйственного товарищества (полные товарищества и товарищества на вере) или общества (общества с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, открытые и закрытые акционерные общества), либо в форме производственных кооперативов, либо в форме государственных предприятий.

Учитывая, что предметом данного научного исследования являются лишь коммерческие организации в форме хозяйственных обществ, обратимся к конкретным юридическим лицам с целью определения их правового статуса и основ деятельности, условно называя их - некоторые виды юридических лиц.

1.2 Правовые основы образования и отличительные черты хозяйственных обществ

юридический регистрация хозяйственный управление

Как нами было указано выше, в числе юридических лиц - коммерческих организаций Гражданский кодекс Республики Таджикистан выделяет такие организационно-правовые формы, как хозяйственные товарищества, к которым относятся полные товарищества и товарищества на вере и хозяйственные общества, т.е., общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества (ст. 69 ГК РТ).

Система правового регулирования отношений хозяйственных товариществ и обществ с другими субъектами гражданского оборота и внутренних отношений между участниками в гражданском законодательстве строится с учетом практической значимости отдельных организационно-правовых форм. С этой точки зрения хозяйственные товарищества рассматриваются как редко встречающиеся формы в практике хозяйственной жизни республики, в связи с чем, законодатель не считает необходимым их детальное нормативное регулирование в специальных законах о товариществах.

Ввиду того, что отечественный рынок в Таджикистане до сих пор еще недостаточно развит, соответственно не сложилось определенное соотношение действующих в нем различных форм юридических лиц.

В настоящее время наиболее распространенными и предпочтительными являются такие организационно - правовые формы хозяйствующих субъектов, как акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Тем не менее, но в юридической литературе существует официальное понятие: Компания - объединение юридических и физических лиц, предпринимателей для осуществления совместной производственной, торговой, финансовой либо другой экономической деятельности. См. : Законодательство Республики Таджикистан и ЕС о Компаниях: Сравнительный анализ. Авторская группа под руководством профессора Менглиева Ш.М. проект ИТСА, Душанбе, 2006. стр. 13

Анализ практической деятельности нашей страны подтверждают факт о преобладании обществ с ограниченной ответственностью. Акционерные общества используются преимущественно как форма концентрации значительного капитала, позволяющая аккумулировать средства многочисленных акционеров, зачастую вкладывающих небольшие капиталы в приобретаемые акции.

Хозяйственные общества, к которым относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, являются обычной и наиболее распространенной в нормальном имущественном обороте коллективной формой предпринимательской деятельности. Они являются универсальной формой, в рамках которой может осуществляться любая предпринимательская деятельность - производственная, торговая, посредническая, кредитно - финансовая и т.д. В отличие от них, общества с дополнительной ответственностью вряд ли в ближайшее время будут сколько-нибудь распространены, в связи с большим риском предпринимательской деятельности.

В законодательстве иностранных государств и зарубежной литературе о юридических лицах, общество с ограниченной ответственностью именуется «товариществом». Следует считать, что впервые товарищества с ограниченной ответственностью получили законодательное признание в германском Законе о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 года. Ныне эта организационно - правовая форма предпринимательства широко используется практически во всех странах, выступая, однако, в странах англосаксонского права в модифицированном виде.

В Англии, например, они именуются частными компаниями; в Соединенных Штатах Америки - закрытой корпорацией. В России они ранее именовались торговыми товариществами, поскольку коммерческая деятельность отождествлялась, прежде всего, с торговлей. Со временем отсутствие частной коммерции в прежнем правопорядке вынуждало использовать более нейтральное и широкое понятие «хозяйственная деятельность». С учетом этих традиций позже в новом гражданском законодательстве начинает использоваться термин «хозяйственные» применительно к товариществам и обществам.¹¹См.: Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. 2-е изд., доп. и перераб. - М.: Издательство «Спарк», Редакция журнала «Хозяйство и право», 1999. - С. 162.

Популярность товариществ с ограниченной ответственностью в коммерческом обороте иностранных государств определяется тем, что в них в соответствии с законом может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая). В ряде законодательств, в том числе в законодательстве нашей страны, предусматривается возможность создания обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью одним предпринимателем, что приводит к дополнительному спросу на эту форму предпринимательства.

Законодательство стран континентальной Европы также определяет товарищество с ограниченной ответственностью как торговое товарищество, риск и ответственность участников которого ограничены

размером их вкладов в капитале.²² См.: Хегер С. Функции договора и устава при создании и деятельности общества с ограниченной ответственностью. Анализ практики трех стран.//Закон. - 1994., №5. - стр. 94-96.

Следует отметить, что начиная с 1968 года, опираясь на ч. 3 ст. 54 Римского договора, Совет Европейского Экономического Сообщества принял целый ряд Директив по корпоративному праву, регулирующих различные стороны деятельности юридических лиц.³³ См.: Законодательство Республики Таджикистан и ЕС о Компаниях: Сравнительный анализ. Авторская группа под руководством профессора Менглиева Ш.М. проект ИТСА, Душанбе, 2006. стр. 18

В отечественном праве общества с ограниченной ответственностью имеют своеобразную историю. В Гражданском кодексе Таджикской ССР 1963 года, основывающемся на Основах гражданского законодательства Союза ССР, общества с ограниченной не рассматривались как отдельная организационно - правовая форма юридических лиц.

Понятие «общество с ограниченной ответственностью» впервые в той конструкции, в которой существует сейчас употребляется в ст. 19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 года. Согласно ей, под обществом с ограниченной ответственностью признавалась общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. При недостаточности имущества общества участники общества отвечают по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к суммам их вкладов.

В своем традиционном виде общества с ограниченной ответственностью впервые упоминались в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 года №590. Однако действие названного подзаконного акта вскоре было прекращено, в связи с принятием законов о предприятиях и предпринимательской деятельности.

Несколько иной подход к определению понятия общества с ограниченной ответственностью был намечен в 1991 году в связи с принятием Закона Республики Таджикистан «О предпринимательской деятельности в Республике Таджикистан», в котором общества с ограниченной ответственностью, именовались товариществами и отождествлялись с закрытыми акционерными обществами. В настоящее время после признания утратившим силу указанного закона, это положение прекратило свое действие, более того действующее гражданское законодательство четко разграничило понятия «общество с ограниченной ответственностью» и «акционерное общество». Так, в частности, под обществом с ограниченной ответственностью признается общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставной капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами; участники Общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. См.: Корпоративное право. Ответственный редактор И.С. Шиткина. Издательство: Вольтерс Клувер. Москва - 2007.С. 64. Данную формулировку также предусматривает ст. 94 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан.

А акционерным обществом признается общество, уставный капитал которой разделен на определенное число акции, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; акционеры не отвечают по его обязательствам общества, неся риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акции. См. Там же. С. 63.

Сейчас на практике возникают определенные трудности в разграничении правового положения обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ. В Таджикистане это усложнено еще и тем, что по настоящее время, несмотря на принятие соответствующих нормативных правовых актов, до сих пор не развит рынок ценных бумаг.

При учреждении вновь создаваемого юридического лица первые трудности появляются еще при выборе его организационно - правовой формы. Учредители часто не могут определить, чему отдать предпочтение: обществу с ограниченной ответственностью либо акционерному обществу.

Только лишь при анализе действующих законов Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах», выделяются некоторые конкретные отличия в правовом положении этих двух организационно - правовых форм хозяйственных обществ.

Первое отличие общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества заключается в том, что уставный капитал общества с ограниченной ответственностью состоит из стоимости вкладов его участников и разделен на доли. Размер доли соответствует стоимости вклада, внесенного участником, поэтому доли участников могут быть различными. Кроме того, ответственность участников по обязательствам Общества ограничивается объемом вложенного вклада того участника и именно поэтому называются «обществами с ограниченной ответственностью». В данном случае, речь идет об ответственности общества участников общества, а не самого общества.¹¹ См: Рахимов М.З. Предпринимательское право. Учебное пособие. Изд-во «Деваштич», Душанбе - 2005, стр. 78.

В акционерном же обществе уставный капитал складывается из суммарной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный фонд акционерного общества разделен на определенное количество одинаковых долей, каждая из которых представлена ценной бумагой - акцией. Наличие таких ценных бумаг в акционерном обществе является принципиальной особенностью данной организационно-правовой формы хозяйствующих субъектов. Данное положение позволяет сделать вывод о том, что участник общества с ограниченной ответственностью является собственником доли, а акционер - собственником акций.

Таким образом, существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом является система имущественного участия участника в обществе с ограниченной ответственностью, либо акционера в акционерном обществе. Разумеется, и тот и другой имеют лишь обязательственные права в отношении созданного ими юридического лица. Но категории «доля» и «акция», обозначающие указанные обязательственные права, не совпадают и связаны с различными юридическими последствиями.

Доля участника либо акционера хозяйственного общества в уставном капитале определяет размер обязательственного требования, принадлежащего участнику по отношению к хозяйственному обществу. Доли каждого участника (акционера) должны быть зафиксированы в уставе общества.

Законодательством установлены правила распоряжения долей, которые учитывают особый характер отношений в обществе с ограниченной ответственностью со значительными элементами личной заинтересованности - участники заинтересованы в том, чтобы не допустить в состав общества нежелательных лиц. В связи с этим участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю либо часть ее одному или нескольким участникам данного общества, без каких-либо ограничений. Отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено уставом общества. Но и в том случае, когда такого запрета нет, уступить долю третьему лицу можно лишь с соблюдением специального порядка, установленного законом. ¹¹ См.: Косякова Н.И. Коммерческие организации: сравнительная характеристика // Право и экономика. - 1998.,№5. - С.6

Уступка доли в таких обществах совершается в простой письменной форме. Несоблюдение формы влечет недействительность сделки. К приобретателю доли переходят все права и обязанности отчуждаемого, возникшие до уступки доли, за исключением дополнительных прав и дополнительных обязанностей. Указанные дополнительные права и обязанности устанавливаются либо для всех участников общества с ограниченной ответственностью, либо индивидуально для отдельного участника, уставом общества или впоследствии решением общего собрания.

Общества с ограниченной ответственность и акционерные общества имеют отличия и в последствиях перехода долей в уставном капитале в порядке наследования и правопреемства. Для акционерных обществ все просто: переход права собственности на акции к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц ничем не ограничивается.

Доли же в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят в соответствии с основаниями предусмотренными Законом Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью, если учредительными документами не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия других участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам ее действительную стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом.

Отличие общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества заключается и в том, что в акционерных обществах необходимо обязательное образование резервного фонда в размере, предусмотренном его уставом. Максимальный предел резервного фонда и объем ежегодных инвестиций устанавливается общим собранием акционеров.

Согласно действующему законодательству Республики Таджикистан общества с ограниченной ответственностью отличаются от акционерных обществ и по минимальному размеру уставного капитала. В соответствии с Законом Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью», размер уставного капитала общества должен составлять не менее пятисот сомони (в редакции Закона РТ от 6.10.2008 г. №429).

Данные отношения в акционерных обществах регулируются Законом Республики Таджикистан «Об акционерных обществах». Минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее пяти тысячи сомони, а закрытого акционерного общества не менее одной тысячи сомони (в редакции Закона РТ от 6.10.2008 г. №431).

С целью защиты интересов мелких участников общества Закон допускает кумулятивное голосование при избрании членов наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа общества. При кумулятивном голосовании даже меньшинство участников общества способно провести свою кандидатуру в выборные органы. Эта прогрессивная идея заимствована из акционерного законодательства. Отсюда же заимствована и идея «заочного голосования», которое не может проводиться лишь по вопросам утверждения годовых отчетов и балансов общества. Однако, на наш взгляд, для крупных акционерных обществ с тысячами акционеров проведение голосования опросным путем во многих случаях неизбежно, для обществ же, где число участников не может превышать 50, оно представляется, по меньшей мере, небесспорным, особенно по вопросам реорганизации и ликвидации общества, исключения из него участника и.т. п. Тем не менее, такое решение закреплено и в Модельном законе СНГ «Об обществах с ограниченной

ответственностью».¹¹ См.: Рекомендательный законодательный акт СНГ «Об обществах с ограниченной ответственностью»//Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ. - М., №12, 1996.

В структуре управления обществом допускается появление наблюдательного совета, контролирующего, прежде всего, деятельность исполнительных органов обществ, по Закону к компетенции наблюдательного совета относится также и формирование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, а также дача согласия на совершение от имени общества крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, входящих в состав исполнительных органов или наблюдательного совета общества.¹¹ См.: Суханов Е.А. Закон об обществах с ограниченной ответственностью// Хозяйство и право, №5, 1998. - С.40

Однако мы считаем, что эта основная функция ослаблена возможностью участия в деятельности членов коллегиального исполнительного органа.

Весьма важными гарантиями соблюдения имущественных интересов общества с ограниченной ответственностью, представляющими собой в целом удачные заимствования из акционерного законодательства, стали правила, ограничивающие возможности совершения исполнительными органами общества от его имени крупных сделок или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов и другие участники общества. Так, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена без согласия общего собрания.

Совершение обществом с ограниченной ответственностью подобных сделок с нарушением установленных правил создает возможность предъявления требований о признании их недействительными со стороны не только самого общества, но и любого его участника. Следует, однако, иметь в виду, что речь идет об оспоримых сделках, действительность которых зависит от доказанности того, что контрагент по сделке знал или заведомо знал о таких ограничениях. Судебная практика склонна ужесточить требования к таким сделкам, ссылаясь на то, что ограничения полномочий на их совершение содержатся в законе, а не только в учредительных документах общества, и потому контрагент всегда должен знать о них и соблюдать требования закона под страхом признания соответствующей сделки ничтожной.

В свою очередь, следует отметить и определенные недостатки Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью», который не смог до конца разрешить некоторые весьма спорные и острые вопросы создания и деятельности таких обществ. К ним, прежде всего, относится проблема учредительных документов общества, проблема выхода или исключения из общества и проблема статуса дочерних обществ.

Закон сохранил ничем не ограниченную возможность выхода участника из общества в любой момент без согласия общества или других участников. Реализация такой возможности связана с необходимостью выплаты уходящему участнику действительной стоимости его доли, что может поставить общество в нелегкое положение. При этом такая выплата должна осуществляться за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.

Из этого ясно, что выходящий участник в принципе может забрать лишь часть чистых активов общества, но не часть всего его имущества.

Различие общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества можно провести и по составу необходимых учредительных документов. Так, в соответствии со ст. 96 Гражданского кодекса Республики Таджикистан, учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями и утвержденный ими устав. В случае учреждения такого общества одним лицом, его единственным учредительным документом является устав.

Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями (ч. 3 ст. 109 ГК РТ). В случае учреждения акционерного общества несколькими лицами, между ними заключается договор, определяющий взаимоотношения между учредителями (ч. 1. ст. 109 ГК РТ), в свою очередь, этот документ не является учредительным документом общества, являясь его внутренним документом, а соответственно не востребуется для государственной регистрации акционерного общества. Общепризнано, что договор, заключаемый между учредителями будущего акционерного общества, является разновидностью договора о совместной деятельности. Признание договора о создании общества, договором о совместной деятельности влечет за собой необходимость применение соответствующих норм Гражданского Кодекса Республики Таджикистан, регулирующих совместную деятельность. В связи с этим возникают некоторые правовые вопросы, связанные с порядком заключения, содержания и прекращения действия данного договора. См. Предпринимательское право в рыночной экономике. Ответ. редакторы: Е.П. Губин, П.Г. Лахно. - М. Новая Правовая культура, 2004. стр. 228. Например, в соответствии с нормами Гражданского Кодекса, регулирующие вопросы договора о простом товариществе (договора о совместной деятельности) стороны обязуются соединить свои усилия и совместно действовать без образования юридического лица. Но, а основной целью договора о создании общества является учреждение юридического лица. На наш взгляд это противоречие норм Гражданского Кодекса Республики Таджикистан.

Различия общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества, как разных организационно-правовых форм хозяйствующих обществ согласно гражданскому законодательству республики, конечно же влечет за собой соответствующие различия и в содержании их учредительных документов.

В качестве самостоятельного субъекта гражданского права общество с ограниченной ответственностью является «потолком ответственности» - оно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников так же, как участники не несут ответственности по долгам общества. При этом под «имуществом» понимаются все его активы - вещные права и права требования.¹¹ См.: Внесений В.В. Общества с ограниченной ответственностью в системе хозяйственных товариществ и обществ.// Право и экономика, 1998, №3.-С.13-15

Общество с ограниченной ответственностью - коммерческая организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью на свой риск. Риск его участников ограничивается суммой внесенного вклада, и это тоже является предпринимательским риском, хотя и ограниченным. Размер этого риска может быть увеличен в обществе с дополнительной ответственностью, что предусмотрено ст. 105 ГК РТ.

В соответствии со ст. 94 Гражданского кодекса Республики Таджикистан общество с ограниченной ответственностью, являясь юридическим лицом с момента государственной регистрации, обладает правом собственности на свое имущество, созданное за счет вкладов его участников и пополняемое в результате своей предпринимательской деятельности.

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного частью 1 ст. 95 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан и частью 3 ст. 8 Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» (не более тридцати). В этом общество с ограниченной ответственностью сходно с закрытым акционерным обществом, для которого действует определенное количественное ограничение, установленное Законом Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» и отличается от открытого акционерного общества, число участников которого неограниченно, хотя может составлять и менее 50 человек, и даже быть равным одному «в обществе одного лица». Тогда как в закрытом акционерном обществе данная численность не может превышать 50 человек.

Вместе с тем известно, что некоторые бывшие государственные предприятия еще до введения в действие законодательства о приватизации, допускающего при преобразовании государственного предприятия в акционерное общество только открытую форму, успели преобразоваться в акционерные общества закрытого типа. В таких обществах закрытого типа количество акционеров нередко во много раз превышает указанный предел.¹¹ См.: Торкановский Е.А. Особенности управления акционерным обществом с государственным капиталом.//Хозяйство и право.- 1997, №№6,8.

В современном правопорядке в Таджикистане действует значительное количество акционерных обществ, созданных в результате приватизации государственных предприятий. Здесь акционерная форма использовалась для целей, прямо противоположных тем, для которых она создавалась, - для «раздачи» (распределения), а не для собирания (концентрации) капитала. Так появились особые акционерные общества, созданные публично-правовым образованием, т.е. государством, с преобладающей долей своего участия, позволяющей влиять на деятельность субъекта и определять решения органов управления. Такие юридические лица не могут иметь в качестве единственной цели извлечение прибыли из государственного имущества, ибо здесь государство как учредитель юридического лица рискует не столько своим имуществом, сколько имуществом общественным, которым государство наделяется для реализации государственных функций. В подобной ситуации для устранения издержек монопольной деятельности государства создание юридических лиц должно быть продиктовано государственными, социальными задачами. См.: Кантор Н. Цели и принципы создания юридических лиц публично-правовыми образованиями // Хозяйство и право, 2004 ,№5. - С.43.

На наш взгляд, таким же образом следует обосновать участие государства в корпоративных отношениях и в случаях, подпадающих под такой способ приватизации как внесение государственного имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ, когда вовлечение государственного имущества в гражданский оборот в форме юридического лица должно преследовать цель финансового оздоровления определенной компании, имеющей общественное значение, аккумулирования средств для поддержки предпринимательства на определенном рынке товаров, работ, услуг, имеющего стратегический или социальный характер.

Таким образом, современные тенденции создания государственных юридических лиц предопределяют необходимость включения в правовую систему законодательства Республики Таджикистан отдельного блока правовых норм, регулирующих принципы их создания и деятельности, особенности корпоративного управления. Е.А. Суханов небезосновательно полагает, что в акционерном законе необходим особый раздел, регулирующий статус «государственных корпораций» - крупных компаний одного лица, в которых государство является единственным или заведомо господствующим участником. См.: Практика. Сборник памяти С.А.Хохлова / Под ред. А.Л. Маковского.-М., 1998. - С.219-220.

Важность рассмотренных вопросов заключается еще и в том, что влияние государственных юридических лиц на экономику и корпоративное управление деятельностью юридических лиц, и особенно акционерных обществ, созданных с привлечением не только государственного, но и частного сектора, наиболее остро обозначает проблему целей и задач, преследуемых публичными собственниками при создании корпораций, критериев необходимости, целесообразности и обоснованности создания каждого нового юридического лица.

Для Республики Таджикистан акционерные общества являются новой, но давно и хорошо известной организационно-правовой формой в других государствах, которая и в настоящее время порождает значительное количество вопросов, превращаясь в наиболее распространенную форму предпринимательской деятельности.

Следует также иметь в виду, что закрытые и открытые акционерные общества являются разновидностью одной и той же общей организационно-правовой формы. Их различия состоят лишь в том, что общество закрытого типа, во-первых, не вправе проводить открытую подписку на акции, тогда как открытое общество по общему правилу может использовать как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые им акции: во-вторых, акционеры закрытого общества имеют право преимущественной покупки акций у выходящих из общества акционеров. Поэтому общие положения об акционерных обществах распространяются как на открытые, так и на закрытые общества.

Акционерное общество может быть основным («материнским») или дочерним в зависимости от наличия соответствующих признаков. Кстати, Дочернее общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью), это - общество решения которого определяется другим хозяйственным обществом или товариществом в силу преобладающего участие в уставном капитале дочернего общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо в связи с иными обстоятельствами.¹¹ См. : Корпоративное право. Ответственный редактор - Шиткина И.С. М. Воллтерс Клувер. 2007. стр 63.

Совокупность основного и дочернего обществ составляет неправосубъектное объединение, именуемое в американском праве холдингом, а в германском - концерном. При этом основное общество как участник такого объединения в определенных законом случаях несет ответственность по долгам дочернего общества. В остальном же они действуют как вполне самостоятельные юридические лица - собственники имущества.²² См.: Андреев В.К. Создание акционерных обществ и контроль за их деятельностью. /Хозяйство и право. -1994., № 4. - С. 95-102.

Закон Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» конкретизирует нормы, касающиеся представления акционерным обществом информации о своей деятельности и регулирующих эту деятельность документов.

В указанном законе четко определяется перечень документов общества, которые должны быть представлены любому акционеру по его требованию. Указанные документы для ознакомления предоставляются бесплатно. Поэтому теперь, чтобы получить практически полную информацию о деятельности акционерного общества, достаточно обладать одной обыкновенной или привилегированной акцией. При отказе же акционерного общества от предоставления документов можно обратиться с иском в судебные органы.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан и Закон Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» конкретно определяют права владельцев привилегированных акций и вводят некоторые новые права акционеров.

Оформление прав участников акционерного общества ценной бумагой обуславливает и необходимость регистрации выпуска акций, проспекта эмиссии, а также необходимость ведения реестра акционеров. Надобность в таком реестре возрастает в связи с тем, что подавляющее большинство акционерных обществ, как открытых так и закрытых, в действительности не осуществляют эмиссию акций в бумажной форме. Надо признать, что в этих случаях акций как ценных бумаг просто не существует, а имеется та или иная форма учета прав акционеров, в том числе «бездокументарная» - в виде записи в компьютере, являющейся не «ценной бумагой», а способом фиксации прав.¹¹ См.: Шиткина И.К. Защита прав акционеров в локальных нормативных актах акционерного общества.// Хозяйство и право. - 1997. №10 .-С. 107-109

В свою очередь, оформление прав акционеров акциями (ценными бумагами) означает, что и осуществление и передача указанных прав другим лицам возможна только с помощью акций или путем их передачи, поэтому при выходе из акционерного общества его участник не может потребовать от самого общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю. Поскольку осуществить этот выход можно лишь одним способом - продав, уступив или иным способом передав все свои акции другому лицу. При этом при выходе из акционерного общества его участника не происходит уменьшение уставного капитала, определяющего размер имущества акционерного общества, за исключением случая приобретения акций выходящего акционера самим акционерным обществом. См.: Тарасов ИТ. Учение об акционерных компаниях. - М.: Статут, 2000 (Классика российской цивилистики) - С.124. Участник же Общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества, независимо от согласия других участников, при этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале. На наш взгляд, порядок и способы такого выхода, должны соответствовать требованиям Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительным документам Общества.

Следует отметить главное, принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью заключается в том, что при выходе из акционерного общества акционер, в отличие от участника общества с ограниченной ответственностью, не вправе ничего требовать от общества. Ибо сам выход здесь по общему правилу можно осуществить лишь, путем продажи или иной передачи другому лицу принадлежащих акционеру акций, то есть в форме замены одного акционера на другого. Даже если все или большинство акционеров захотят покинуть свое общество, сделать это они смогут лишь указанным путем. Поэтому акционерное общество в отличие от общества с ограниченной ответственностью нельзя превратить в «растащиловку» и лишить его имущества в связи с выходом участников. См.: Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве.// Хозяйство и право. - №1, 1998.-С.91-92

Исключение из этого правила составляют особые ситуации. Это связано с двумя случаями, когда акционеры по определенным принципиальным вопросам жизни общества голосовали против или не участвовали в голосовании и по причине несогласия с принятым большинством акционеров решением выходят из общества. Второе исключение касается возможности выкупа акций у акционеров самим обществом с целью реализации принятого большинством решения об уменьшении уставного капитала общества.

Отдельного рассмотрения заслуживает вопрос об ответственности акционерного общества. Акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Акционерное общество не отвечает по обязательствам акционеров. Акционеры в свою очередь не отвечают по обязательствам акционерного общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им акций. Однако из данного правила имеются два существенных исключения:

- акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Указанное положение означает, что все акционеры, не полностью оплатившие акции, выступают как солидарные должники в отношении всей неоплаченной части стоимости акций, которые они приобрели при размещении;

- если несостоятельность общества вызвана действиями его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом получают возможность определить его действия, то на указанных акционеров или других лиц при недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.¹¹ См.: Богданов С.В. Сущность и ответственность юридического лица//Государство и право.-1997.,№10. - С.97-101.

Учитывая, что результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что в свою очередь, возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров, установленая ответственность указанных акционеров и иных лиц наступает только в случае, если они знали, что результатом их действий будет банкротство общества, то есть если они умышленно действовали во вред обществу. См.: Крупова Н.О. Хозяйственное право - М.,1997. - С.51-60.

Здесь было бы уместным, привести результаты некоторых сравнительных анализов зарубежных хозяйственных обществ (корпораций) и акционерных обществ Республики Таджикистан.

Американская правовая доктрина и практика федеральных налоговых органов США до недавнего времени выдвигали пять критериев, с помощью которых делались попытки определить, можно ли то или иное юридическое лицо отнести к классу «корпораций» или нет. Проанализируем каждый из них и сравним с основными положениями об акционерных обществах Республики Таджикистан.

В соответствии с американским судебным прецедентом юридическое лицо «обладает личностью и существованием, отдельным от его участников и… наделено способностью непрерывного правопреемства, независимо от изменений, происходящих в составе его членов на определенный срок или бессрочно и действует как единица или отдельное лицо по делам, которые относятся к общей цели ассоциации, в пределах власти и полномочий, возлагаемых на таких лиц законом». Согласно этого, юридическое лицо обладает правоспособностью, а также выступает в суде от своего имени, может приобретать имущественные и личные неимущественные права, по своим обязательствам отвечает принадлежащим ему имуществом. См.: Батлер У.Э. Основные черты российского открытого акционерного общества и американской корпорации // Государство и право. 1998, №7.- С.79-86.

Самой главной чертой американской корпорации является ограниченная ответственность. Ограничение ответственности позволяет предпринимателю или инвестору избежать личной ответственности при нарушении обязательств или при возникновении ситуаций, регулируемых нормами уголовного права.

В случае несостоятельности корпорации может случиться так, что ее акции или подписка на них не будут обеспечены соответствующими платежами в полном объеме. В таких ситуациях кредиторы должны предъявить иск сначала к самой корпорации. Если она отказывается или не может выплатить всю сумму, установленную судебным решением, кредиторы вправе обратиться с иском к ее акционерам в пределах стоимости акций или подписки. См.: Delaware Code Ann. Title 6, p. 8-301 and 8-302 (Suppl. 1986).

Принцип ограниченной ответственности акционеров закреплен и в законодательстве Таджикистана. На практике это положение обычно также повторяется и в уставах открытых акционерных обществ, в то время как в американской практике оно считается нормой действующего права и редко встречается в уставах корпорации.

С точки зрения законодательства Республики Таджикистан акционер, неся риск убытков, связанных с деятельностью общества, так или иначе, сохраняет в своей собственности деньги или имущество, которое он уплатил при покупке акции. Согласно доктрине, принятой в штате Делавэр, корпорация становится собственником денег или имущества, полученных в обмен на акции. При таком подходе акционер не может нести риск убытков, связанных с деятельностью общества, прежде всего потому, что стоимость акций далеко не всегда связана с деятельностью общества, а его кредиторы не имеют права обращать взыскание на средства акционеров.

Следующим критерием корпорации является бессрочность существования. Законодательство исходит из презумпции, что сроки существования корпорации указываются в уставе лишь в том случае, если корпорация образуется не навсегда. См.: Delaware General Corporation Law , CM. 102 (12). По данному критерию акционерные общества в Республике Таджикистан схожи с американскими корпорациями, так как действующее законодательство республики не предусматривает необходимости указания сроков деятельности акционерного общества в его учредительных документах. Предполагается, что такая необходимость может возникнуть лишь тогда, когда общество создается на определенно оговоренный срок.

Законодательство Республики Таджикистан устанавливает возможность свободной передачи акций. Многие считают ее одним из признаков открытого акционерного общества.

Согласно Общему закону (т.е. по американскому праву), акционер не является «участником» корпорации, а акция не представляет «доли участника», но рассматривается как личное имущество. См.:Haskell v. Middle States Petroleum Corp., L5 Del. 380, 165 A.. 562 (Del. Super CU 933).

Американский подход подчеркивает отличие между положением акционеров и управленческими функциями, возложенными на Правление директоров и ответственных сотрудников корпорации. В отличие от чего, законодательством Таджикистана об акционерных обществах устанавливается, что высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание акционеров. Таким образом, данное положение наделяет акционеров управленческими обязанностями. Что в США в отношении акционеров запрещено.

Правовая природа устава корпорации в американском праве также имеет свои особенности. Устав корпорации является основным документом, предъявляемым администрации штата при инкорпорации

предприятия. Существование корпорации начинается с момента предъявления ее устава.

В основе американского подхода к определению правовой природы устава корпорации лежит решение Верховного суда США по делу Dartmouth College v. Woodward, в котором Верховный суд решил, что устав корпорации - это «договор», а именно - договор между штатом и корпорацией.¹¹ См.: Конституция США. п.10.ст.1.

В Республике Таджикистан Устав общества является локальным нормативным актом.

Существенным критерием корпорации является и правовая природа ее акций. В этом отношении таджикское и американское право разделяют один и тот же подход, исходя из того, что сертификат акции сам по себе не является акцией, а лишь представляет собой подтверждающий документ.

Итак, рассмотрев отдельные критерии корпорации по американскому праву и акционерного общества по законодательству Республики Таджикистан, можно сделать вывод о том, что они не являются идентичными.

В случае необходимости, американская модель корпорации может быть применена и в условиях нашего государства. На наш взгляд существуют два пути ее адаптации: первый - адаптация открытых акционерных обществ, применительно к американской модели корпорации и возможно, изменение официального названия. Второй - введение в законодательство нового вида юридического лица - «корпорации». В таком случае, нормы, регулирующие правовой статус и основы ее деятельности должны быть определены в соответствующих статьях Гражданского кодекса Республики Таджикистан.

При этом надо отметить, что акционеры будущей корпорации не должны иметь любые «управленческие функции», поскольку они должны быть возложены на совет директоров. Более того, на Совет директоров возлагается вся полнота ответственности за деятельностью корпорации, и он должен осуществлять управление ею. Соответственно, ему должно быть полностью подотчетно и Правление корпорации.

Более того, на наш взгляд, законодательство Республики Таджикистан нуждается в полном устранении двусмысленной терминологии, связанной с акциями, допускающей такое толкование, которое приравнивает владение акций к титулу собственности. Акция - это вещь. И поэтому она обладает, способностью находится в собственности, а не только во владении.