Теория государства и права

26.Развитие общего понятия права

Право возникло на основе первичных социальных норм. С течением времени подход к пониманию права меняется. Так, теологическая школа понимала право как результат божественной воли ( 10 заповедей Моисея; Каран и др.)

Естественно-правовая школа 17-18 вв.) Сторонники - Монтескье, Руссо, Вальтер и др. считали, что право делится на естественное и позитивное. Позитивное всегда основывается на естественном.

- Историческая школа (1-ая треть 19в.) Представители считали, что право - это результат исторического развития того или иного общества, т.е. единого права нет (кажд. народ определяет свои права). Основным источником д.б. обычай, а не закон.

-Нормативистская теория (19-20вв.) Право - это система норм, установленных государством. Следовательно, источники, не подтвержденные государством, не яв-ся правом.

-Марксистская теория (19-20вв.)- единственная материалистическая теория. Согласно этой теории, право - это часть надстройки, зависит от экономических отношений, выражает волю господствующего класса.

Принципы права - основополагающие начала, выражающие сущность и социальное назначение правовых предписаний.

Принципы права делятся на след. группы:

- конституционные - характерны для всей правовой отрасли (гуманизм, равенстов всех перед законом и судом и т.д.);

- отраслевые - характерны для отдельной отрасли (напр, в уголовном праве - презумпция невиновности);

- индивидуальные (институциональные) - характерны для отдельных институтов права (напр, институт защиты прав потребителей: коммерч. организация виновна, пока не будет доказано иное).

(Т.о., право - это система формально определенных, общеобязательных правил поведения, гарантированных мерами госуд. принуждения и регулирующих наиб. важные общественные отношения).

27. Сущность и социальная ценность права

Право - система формально определенных общеобязательных правил поведения, гарантированных мерами гос. принуждения и регулирующих наиболее важные общественные отношения.

Сущность - совокупность особенностей и отличительных черт, выделяющих данную вещь в ряду схожих с ней явлений. Применительно к праву это главная внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его природу и назначение в обществе.

Сущность права рассматривается в 2 аспектах:

- классовом - право - возведенная в закон воля той социальной группы, которая обладает реальной гос. властью.

- общесоциальном - назначение права - служит всему обществу. Право это средство достижения социального компромисса путем устранения противоречий и объединения общества.

Кроме этого сущность права - это социальная свобода, соединенная с социальной ответственностью (каждый свободен настолько, насколько его свобода не ограничивает свободу других лиц)

Ценность права - его способность удовлетворить потребности субъекта

28. Функции права

Право яв-ся регулятором общественных отношений. В связи с этим право выполняет ряд определенных функций.

Все функции делятся на 3 группы:

1) Основные юридические функции:

- регулятивно- статическая - сводится к закреплению, фиксации существующих общественных отношений в их статике: закрепляются формы собственности, круг субъектов права, их правоспособность, структура государственных органов, круг прав и обязанностей граждан и т.д.;

- регулятивно- динамическая - направлена на оформление движения общественных отношений в форме правоотношений. При этом определяется порядок возникновения, изменения и прекращения правоотношений.

Прояв- ся в системе норм обязательственного права (отношения купли продажи, подряда, перевозки), трудового, процессуального и т.д.

- охранительная - направлена на охрану основополагающих ценностей, признанных в обществе (жизнь, честь, свобода личности, собственность, обществ. порядок и безопасность и др.). В рамках этой функции устанавливаются разл. виды юрид. ответственности за действия, посягающие на указанные ценности, и предупредительно-охранительные меры иного хар-ра.

2) Неосновные юридические функции (могут прояв-ся в правовых нормах, могут не прояв-ся): восстановительная; оценочная; компенсационная; карательная.

3) Социальные функции: информационная; экономическая; политическая.

29. Формы (источники) права. Источники права РФ

Источники права - это способ закрепления правовой нормы, форма выражения гос.воли. Основными формами права считают:

- правовой обычай - правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения фактических отношений. Это наиболее древний источник права. Не каждый обычай - правовой. Правовой обычай санкционирован государством. Государство придает таким обычаям обязательную юридическую силу и превращает их в официальный гос. документ.

- правовой прецедент - юридически значимое поведение власти, которое имело место хотя бы 1 раз, но может служить примером для последующего поведения государства (решение судебного органа, которое стало образцом для последующих решений по таким же делам). Данное первоначальное решение выступает не в виде рекомендации, а в качестве обязательного правила, которым должны руководствоваться суды, рассматривающие сходные дела. Юридич. прецедент является одним из главных источников права в странах англосаксонской правовой семьи.

- правовая практика - правоположение - концентрированное выражение правовых решений в обезличенной форме.

- юридическая доктрина (наука) - это мнение ученых по определенным правовым вопросам

- договор нормативного содержания - совместные юридич. акты, выражающие взаимное волеизъявление правотворческих органов и встречное принятие на себя юридических обязанностей - в основном это международные договоры Н: Всеобщая декларация прав человека

- нормативно-правовой акт (НПА) - официальный юридический документ, изданный гос-вом (гос. органами), содержащий нормы права, имеющий общеобязательный характер и подкрепленной принудительной силой государства. К НПА относятся Конституция, законы, подзаконные акты. НПА является основным источником права РФ - имеет наибольшее распространение, исходит от компетентных органов, принимается в четко обозначенном процедурном порядке, имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия, может быть отменен, изменен в зависимости от социальных потребностей.

В РФ - 4 источника - правовой обычай, правовая практика, договор нормативно - правового содержания, НПА

30. Понятие и признаки норм права

Норма права - общеобязательное веление, выраженное в виде государственно-властного предписания и регулирующее общественные отношения.

Признаки:

1. Норма права имеет общеобязательный характер (адресована широкому кругу лиц и обязательна для исполнения Н: совершил кражу- будет привлечен к уголовн. ответственности)

2. имеет формальную определенность (т.е. четко сформулирована и имеет формальное закрепление - напечатана)

3. является государственно-властным предписанием - только государство в лице уполномоченных органов при соблюдении определенной процедуры способно их принимать

4. принимается уполномоченными органами

5. охраняется принудительной силой государства (в случае их неисполнения применяются меры гос. принуждения - уголовная ответственность, гражданская, административная и др.)

6. имеет внутреннюю структуру - т.е. состоит из взаимосвязанных элементов.

7. действует многократно (во всех случаях, когда возникает необходимость ее применения - до тех пор, пока в установленном порядке не будет изменена или отменена соответствующими гос.органами)

31. Логическая структура нормы права

Норма права - общеобязательное веление, выраженное в виде государственно-властного предписания и регулирующее общественные отношения.

Нормы права бывают исходные и нормы - правила поведения. Структура исходных норм - совокупность всех признаков какого-либо явления (Н: определение - жилище - это…)

Нормы - правила поведения состоят из 3 структурных элементов: гипотеза, диспозиция, санкция.

Гипотеза - часть нормы, указывающая на жизненные обстоятельства при наличии или отсутствии которых реализуется данная норма (т.е. в ней содержится условие, при котором начинает действовать данная норма). Бывают:

- простые - указывают на одно обстоятельство, с наличием или отсутствием которого связывается действием нормы;

- сложные - действие нормы ставится в зависимость от наличия или отсутствия одновременно 2 и более обстоятельств

- альтернативные - ставят действие нормы в зависимость от одного из нескольких обстоятельств.

Диспозиция - часть нормы, содержащая правила поведения, которому должны следовать участники правоотношений. Бывают :

- простые - называют варианты поведения, но не разъясняют его (в УК - похищение человека - что это? Непонятно из статьи)

- описательные - описывают все существенные признаки поведения (кража - тайное хищение чужого имущества)

- отсылочные - называют вариант поведения или описывают его частично, а недостающую часть описания необходимо искать в статьях того же НПА (Н: ст.115 УК -причинение легкого вреда здоровью , ст.116 - нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115)

-бланкетные - описание правила поведения содержится в других НПА (ст.264 УК РФ - ПДД)

Санкция - часть нормы, указывающая на последствия, которые возникают в результате нарушения нормы права. Бывают:

- абсолютно определенные - санкция, в которой точно указывается и вид и размер неблагоприятных последствий, наступающих за нарушение нормы (за безбилетный проезд - штраф - 100руб.)

- относительно определенные - указывает только вид неблагоприятных последствий, а их размер устанавливается в границах от низшего до верхнего предела (лишение свободы на срок до 5 лет)

- альтернативные - указывают несколько видов наказаний, из которых правоприменитель д.выбрать один (исправительные работы или лишение свободы)

- кумулятивные - санкция одновременно с основным наказанием указывает еще и дополнительное (лишение свободы на срок 2 года с лишением права управления транспортным средством)

Логическая структура нормы права - это теоретически разработанная модель правовой нормы, которая всегда состоит из трех элементов. В отличие от нее фактическая структура нормы предписания, изложенная в НПА, которая не всегда совпадает с логической структурой.

32. Классификация правовых норм

Норма права - общеобязательное веление, выраженное в виде государственно-властного предписания и регулирующее общественные отношения.

Правовых норм много, поэтому их классифицируют по разл. признакам

1) по функциям в механизме правового регулирования:

- исходные (Н: принципы, начала)

- нормы - правила поведения

2) по предмету правового регулирования (для кажд. отрасли - свой вид правовой нормы - Н: уголовно-правовая, гражданско-правовая). В рамках некоторых отраслей нормы : на материальные и процессуальные

3) по методу правового регулирования:

- императивные (носят категоричный характер, не допускают никакой возможности иного поведе6ния - Н: обязывающие и запрещающие нормы)

- диспозитивные (предусматривают возможность выбора поведения самим субъектом - Н: управомочивающие нормы)

- поощрительные

- рекомендательные

4) по форме правового предписания:

- обязывающие

- запрещающие

- управомочивающие

5) по действию в пространстве:

- нормы общего действия

- нормы ограниченного действия

- нормы локальные

6) по действию во времени

- постоянные

- временные

- имеющие обратную силу

37. Понятие механизма правового регулирования. Соотношение механизма правового регулирования и механизма правового воздействия

Правовое воздействие - результативное, нормативно-организационное влияние на общественные отношения как специальные системы правовых средств, так и иных правовых явлений.

К специальной системе правовых средств относятся: нормы права, правоотношение, акты реализации и применения права.

К иным правовым явлениям относятся правосознание, правовая культура, правовые принципы, правотворчество.

Правовое регулирование - воздействие на общественные отношения только специальными правовыми средствами.

Т.о. правовое регулирование - это часть правового воздействия. Механизм - это определенные средства. Соответственно, механизм правового регулирования (МПР) - часть механизма правового воздействия.

МПР - это система юридических средств, с помощью которых осуществляется правовое регулирование.

Право не должно и не может регулировать все общественные отношения. В связи с этим - признаки общественных отношений, которые должны входить в сферу правового регулирования: (это предмет):

- данные общественные отношения должны отражать интересы как всего общества, так и отдельных его членов;

- наличие взаимного интереса участников, каждый из которых идет на ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов др.;

- отношения строятся на признании со стороны его участников обязательности выполнения определенных правил

- обязательность выполнения правил должна быть основана на силе (чаще всего гос. принуждение)

38. Предмет и метод правового регулирования

Правовое регулирование - воздействие на общественные отношения только специальными правовыми средствами.

Т.о. правовое регулирование - это часть правового воздействия. Механизм - это определенные средства. Соответственно, механизм правового регулирования (МПР) - часть механизма правового воздействия.

Право не должно и не может регулировать все общественные отношения. В связи с этим - признаки общественных отношений, которые должны входить в сферу правового регулирования: (это предмет):

- данные общественные отношения должны отражать интересы как всего общества, так и отдельных его членов;

- наличие взаимного интереса участников, каждый из которых идет на ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов др.;

- отношения строятся на признании со стороны его участников обязательности выполнения определенных правил

- обязательность выполнения правил должна быть основана на силе (чаще всего гос. принуждение)

МПР - это система юридических средств, с помощью которых осуществляется правовое регулирование.

Три группы общественных отношений, которые должны регулироваться правом и составляют предмет правового регулирования:

1) отношения по обмену ценностями (материальными и нематериальными)

2) отношения по властному управлению обществом

3) отношения по обеспечению правопорядка.

Метод - совокупность приемов, способов и средств, при помощи которых познается предмет. Метод правового регулирования - совокупность приемов, способов и средств, воздействующих на правовое регулирование.

2 основных метода:

1) метод децентрализованного регулирования - построен на координации целей и интересов сторон, используется в основном в частноправовых отраслях (диспозитивный метод)

2) метод централизованного регулирования - основан на субординации участников (обычно регулирует отношения, где имеется интерес государства используется в публичных отраслях - конституционн., уголовн., административн.) (императивный метод)

39. Способы и типы правового регулирования

Правовое регулирование - воздействие на общественные отношения только специальными правовыми средствами. Т.о. правовое регулирование - это часть правового воздействия. Механизм - это определенные средства. Соответственно, механизм правового регулирования (МПР) - часть механизма правового воздействия.

Способы правового регулирования определяют характер правового предписания, зафиксированного в норме права. 3 основных способа:

- управомочивание - предоставление субъекту определенного набора субъективных прав (арендатор жилья имеет право его использовать);

- обязывание - участнику правоотношения предписывается совершить определенные действия (платить налоги);

- запрет - участнику правоотношения предписано воздержаться от совершения определенных действий (арендатор не имеет права распоряжаться арендованным имуществом)

Кроме основных выделяют факультативные:

- применение мер принуждения

- профилактический

Совокупность способов правового регулирования определяет метод правового регулирования (т.е. совокупность запретов - императивный метод)

Преобладание того или иного способа определяет тип правового регулирования - их 2:

- общедозволительный -разрешено все, что не запрещено законом (характерен для гражд. права);

- общезапретительный - запрещено все, кроме прямо разрешенного в законе.

40. Стадии и элементы механизма правового регулирования

Правовое регулирование - воздействие на общественные отношения только специальными правовыми средствами. Т.о. правовое регулирование - это часть правового воздействия. Механизм - это определенные средства. Соответственно, механизм правового регулирования (МПР) - часть механизма правового воздействия.

Выделяют след. стадии правового регулирования:

1) создание нормативной базы - придание правилам поведения вида и формы (определяется круг участников правоотношения; устанавливается их статус; определяются возможные права и обязанности участников; указываются возможные варианты их поведения - вся эта информация закрепляется в НПА, принимаемом гос.органами в установленном порядке);

2) индивидуализация прав и обязанностей (наступают конкретные обстоятельства, предусмотренные правовой нормой; нормы права начинают действовать в конкретной ситуации; возникают правоотношения; участники правоотношений приобретают конкретные права и обязанности)

3) реализация права и выполнение обязанностей (норма начинает «работать» - использоваться участниками правоотношений, применяться к конкретной ситуации)

МПР - это система юридических средств, с помощью которых осуществляется правовое регулирование (т.е. происходит воздействие государства на общественные отношения).

Средства правового регулирования:

- юридические нормы - правило поведения общего характера, санкционированное государством и подтвержденное его принудительной силой.

- НПА - содержит нормы права и регламентирует конкретное правоотношение либо группу общественных отношений. НПА (как и юридич.норма) издается органом государства, имеет формально-определенное содержание, общеобязателен для тех, в отношении которого издан, подкреплен принуждением государства

- акты официального толкования - издаются специально уполномоченным на то органом и разъясняют содержание правовых норм

- юридические факты

- правоотношения - отношения, регулируемые правом, участники которых имеют субъективных права и обязанности

- акты реализации права - действия участников правоотношения по воплощению в жизнь содержания правовых норм

- правоприменительные акты - форма индивидуализированных правовых актов, которые издаются гос. органом по поводу конкретного правоотношения (приговор суда, акт амнистии)

- правосознание - отношение общества к праву, восприятие им права

- режим законности - соблюдение гражданами, гос. органами конституции, законов, подзаконных актов.

41. Правовая система общества: понятие и элементы

Термин правовая система появился во 2 половине 20века. Правовая система - совокупность внутренне согласованных юридических средств с помощью которых государство оказывает воздействие на общественные отношения и поведение людей.

Термин правовая система необходимо отличать от системы права (это структура права).

Правовая система состоит из след. элементов:

- субъектно-сущностный (включает всех субъектов, существующих в рамках правового поля);

- интеллектуально-психологический (совокупность эмоций, идеологий, иных психологических установок, влияющих на правовое поведение);

- нормативный (совокупность всех правовых норм (в РФ - законы, кодексы, постановления);

- организационно - деятельностный (совокупность всех форм правомерного поведения);

- социально-результативный (результат, который ставит перед собой государство) - в РФ - построение правового государства

Каждое государство обладает специфической правовой системой. Некоторые государства в результате исторического развития приобретают сходные черты правовых систем. Совокупность родственных правовых систем - правовая семья.

Таким образом, под правовой семьей понимается более, иди менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры и источников, ведущих отраслей и правовых Институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридической науки, методов и способов развития.

При совпадении общих, существенных признаков правовые системы различаются своими индивидуально-историческими характеристиками.

В каждой национальной правовой системе обнаруживаются, во-первых, определяемые общими закономерностями права черты, т.е. признаки, свойственные всем правовым системам, праву вообще (всеобщие признаки); во-вторых, черты, объединяющие в рамках правовой семьи и правовой группы (внутрисемейные и внутригрупповые черты); и, наконец, в-третьих, черты, свойственные только данной национальной правовой системе (специфические черты).

42 Особенности романо - германской семьи

Термин правовая система появился во 2 половине 20века. Правовая система - совокупность внутренне согласованных юридических средств с помощью которых государство оказывает воздействие на общественные отношения и поведение людей. Каждое государство обладает специфической правовой системой. Некоторые государства в результате исторического развития приобретают сходные черты правовых систем. Совокупность родственных правовых систем - правовая семья.

Правовые семьи объединяются на основе след. критериев:

- общность генезиса (возникновение и развтитие)

- общность системы источников права

- структурное сходство

- общность принципов

- единство терминологии.

К Романо-германской семье относят правовые системы , возникшие в Европе на основе древнеримского права, а также канонических (церковных) и местных правовых обычаев. Сложилась на основе законов Юстиниана (рецепция римского права).

В своем становлении прошла 3 этапа: 1) эпоха Римской империи - 12в.н.э. - зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476гн.э.), господство в Европе архаических способов решения споров - поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.д., т.е. фактическое отсутствие права; 2) 13 - 17вв. - возрождение римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти, 3) 18в. - наши дни - кодификация права, появление конституций, создание национальных правовых систем.

1) Романское (Франция, Италия) 2) Германское (Германия, Австрия, Швейцария).

Для романо-германской правовой семьи характерны: наличие писаного права, единая иерархическая система источников права, его деление на публичное и частное, а также деление системы права на отрасли. Общим для права всех стран романо-германской правовой семьи являются его кодифицированный характер, общий понятийный фонд (сходство основных понятий и категорий), более или менее единая система правовых принципов. Во всех странах, право которых принадлежит к романо-германской семье, есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет. Этот авторитет подкрепляется и установлением в большинстве государств судебного контроля и конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов я в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

Романо-германская юридическая доктрина и, главным образом, законодательная практика различают три разновидности Обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. Прецеденты источниками не являются.

43 Особенности англосаксонской семьи

Термин правовая система появился во 2 половине 20века. Правовая система - совокупность внутренне согласованных юридических средств с помощью которых государство оказывает воздействие на общественные отношения и поведение людей. Каждое государство обладает специфической правовой системой. Некоторые государства в результате исторического развития приобретают сходные черты правовых систем. Совокупность родственных правовых систем - правовая семья.

Правовые семьи объединяются на основе след. критериев:

- общность генезиса (возникновение и развитие)

- общность системы источников права

- структурное сходство

- общность принципов

- единство терминологии.

Англосаксонской правовой семьей принято считать совокупность правовых систем Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии. Отличительной чертой считается то, что главным источником права выступает судебный прецедент, а основными творцами права являются судьи.

4 основных этапа становления:

- до 1066г. (нормандское завоевание Англии) - отсутствие общего для всех права; основной источник права - местные обычаи, различные для каждой местности

- 1066 - 1485г.г. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) - централизация страны, создание общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды

- 1485 - 1832гг. - расцвет общего права и его упадок: нормы общего права стали отставать от реальной действительности: 1.общее право слишком формальное и громоздкое, что снижает его эффективность; 2. сложные дела стали разрешаться при помощи «права справедливости», которое самостоятельно творил англ.лорд-канцлер, исходя из принципа справедливости

- 1832г. - наши дни - судебная реформа 1832г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридич.дела, опираясь как на общее право, так и на собственное понимание справедливости. Распространение данной системы на английские колонии, где они прижились с учетом местной специфики.

Особенности:

главным источником права выступает судебный прецедент, а основными творцами права являются судьи:

индивидуальный характер юридич. Прецедентов;

главенствующая роль процессуального (доказательственного) права, оказывающего влияние на материальное;

отсутствие четкого разделения права на частное и публичное;

отсутствие отраслевых кодексов;

44. Характерные черты мусульманского и индусского права

Термин правовая система появился во 2 половине 20века. Правовая система - совокупность внутренне согласованных юридических средств с помощью которых государство оказывает воздействие на общественные отношения и поведение людей. Каждое государство обладает специфической правовой системой. Некоторые государства в результате исторического развития приобретают сходные черты правовых систем. Совокупность родственных правовых систем - правовая семья.

Правовые семьи объединяются на основе след. критериев:

- общность генезиса (возникновение и развитие)

- общность системы источников права

- структурное сходство

- общность принципов

- единство терминологии.

Семья мусульманского права - совокупность правовых систем стран, где сильное влияние имеет исламская религия - Иран, Саудовская Аравия, Пакистан и др.

Отличит. черты: один из гл.источников - религиозно - правовые принципы, содержащиеся в священных книгах мусульман (Коран, Сунна, Иджма); в ряде стран - дуализм правовой системы: сосуществование кодифицированного права и исламских религиозных принципов; признание Божественного происхождения права - его обязательность и нерушимость; переплетение юридич. норм с религиозными, философскими корнями и обычаями; вторичное значение НПА; незначительная роль судебной практики; приоритет не прав и свобод человека, а обязанностей и соблюдения запретов.

Индусская семья относится к системе религиозного права, возникла 2 тыс.лет до н.э. Страны - Индия. Индусское право - это право общины. Большое влияние на поведение оказывает наличие наличие соседей как социальных групп.

Основа правовой системы -индуизм.

Субъекты разделяются на социальные иерархические группы (касты). Касты группируются в Варны (брахманы - жрецы, кшатрии - воины, вайшьи ремесленники, шудра - с/х рабочие). Разделение между Варнами и кастами - жесткое и безусловное.

Источники права: веды - сборник религиозных песен, молитв, гимнов; дхамашастры - свод правил поведения. Ранее в качестве источника применялись законы Ману (2 в. до н.э.) . большое значение имеет обычай.

В современной Индии наметился переход от религиозного права к англо-саксонскому.

45. Система права: понятие и элементы. Критерии деления права на отрасли и институты

Система права - внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридических наук.

Право может подразделяться на естественное и позитивное (данное государством), публичное и частное, договорное, прецедентное, обычное и статутное.

Наиболее часто встречается деление права - системно - структурный подход.

1) центральный элемент системы права - юридическая норма - общеобязательное веление, выраженное в виде государственно-властного предписания и регулирующее общественные отношения.

2 элемент - институт права - группа юридич.норм, регулирующая определенную видовую группу общественных отношений (Н: институт права собственности)

3) отрасль права - обособленная совокупность юридических норм и институтов, регулирующих однородные общественные отношения.

Некоторые авторы выделяют субинституты - части института права, регулирующих разновидность общественных отношений (Н: субинститут частной собственности); подотрасли - часть отрасли (Н: отрасль - гражд. право, подотрасль - наследственное право)

Институты бывают нескольких видов:

-отраслевые (содержат нормы права одной отрасли)

- межотраслевые (институты, содержащие нормы различных отраслей - институт права собственности в гражд. праве, в уголовн)

На отрасли правовая система делится на основе 2 критериев: предмет правового регулирования и метод. Для каждой отрасли предмет и метод специфичны.

46. Система законодательства: понятие и структура

Система законодательства - совокупность НПА, в которых выражены внутренние структурные характеристики права. Система законодательства - это внешнее выражение системы права.

Основным структурным элементом системы законодательства является НПА. Содержит нормы права и регламентирует конкретное правоотношение либо группу общественных отношений. НПА (как и юридич.норма) издается огранном государства, имеет формально-определенное содержание, общеобязателен для тех, в отношении которого издан, подкреплен принуждением государства

Существует деление системы законодательства::

1) горизонтальное строение (отраслевое) - каждой отрасли права соответствует отрасль законодательства (Н: уголовн. законодательство)

2) вертикальное строение (по юридической силе):

- Конституции - основной закон государства, обладающий высшей юридич. силой и верховенством в правовой системе, принимаемый высшими органами гос. власти либо народом на референдуме;

- НПА РФ: законы (НПА высшей юридич. силы (по сравнению с другими НПА), принимаемый в особом порядке представительным (законодательным органом) или народом на референдуме и регулирующий наиболее важные общественные отношения), Указы, постановления правительства, гос Думы;

- НПА субъектов РФ;

- НПА органов местного самоуправления (горсовет, глава администрации)

- локальные НПА - акты предприятий и организаций

3) по предметному признаку (межотраслевой строение) (Н: природоохранное, транспортное)

47. Понятие и виды систематизации законодательства

Систематизация законодательства - упорядочение НПА и приведение их в единую систему.

3 способа

1. сбор НПА, необходимых для осуществления определенной деятельности. Проводится гос. органами и юридическими лицами.

2. издание сборников законов и иных НПА (Н: сборник кодексов)

3. объединение совокупности мелких актов, изданных по одному вопросу, в один укрупненный акт.

В соответствии с указанными способами выделяют следующие виды систематизации: Учет, Инкорпорация, Консолидация.

Как особый вид систематизации выделяют кодификацию.

Учет - создание системы НПА по определенным признакам. Созданная система должна обеспечивать быстрый поиск необходимых НПА.

Порядок создания:

- выбор темы

- анализ поступающих НПА

- фиксация отобранных НПА. (Н: ГАРАНТ, КОНСУЛЬТАНТ)

Инкорпорация (внешняя систематизация) - издание сборников, собраний, сводов НПА. В результате инкорпорации мелкие НПА не изменяются, а собираются в одно издание.

Сборники - совокупность НПА, объединенных по издаваемому органу или по теме

Собрание - совокупность НПА какого-либо высшего органа гос. власти и управления

Свод - всеобщий сборник НПА.

По субъектам инкорпорация бывает:

- официальная (утверждение собраний и сборников органами, издавшими эти акты

- полуофициальная (официозная) - утверждение сборников специально уполномоченными на то гос. органами

- неофициальная - создание и издание сборников организациями и отдельными лицами по своей инициативе и без санкции компетентных гос. органов

Консолидация - сбор НПА и издание на их основе одного укрупненного акта.

Кодификация - сбор и переработка НПА с последующим изданием одного укрупненного акта (Н: издание КоАП - заменило 1000НПА).

В результате кодификации издаются следующие НПА:

Основы законодательства обеспечивают регулирование наиболее важных и принципиальных вопросов соответствующей отрасли, подотрасли, института (основы законодательства о нотариате)

Кодексы - обеспечивают детальное и по возможности всестороннее правовое регулирование соответствующей группы общественных отношений

Уставы содержат нормы, регулирующие деятельность определенных министерств, ведомств, организаций в той или иной сфере управления

Положения содержат нормы, определяющие порядок образования, структуру, задачи и функции и компетенцию определенной системы гос. органов.

48. Соотношение системы права и системы законодательства

Система права (СП) - внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридических наук.

Система законодательства (СЗ) - совокупность НПА, в которых выражены внутренние структурные характеристики права. Система законодательства - это внешнее выражение системы права.

Это связанные, но самостоятельные категории, они соотносятся как содержание и форма

Отличия:

- первичные элементы: СП - норма права, СЗ - НПА

- СП и СЗ имеют непересекающиеся элементы (Н: в СП есть обычай; в СЗ - цели, задачи, положения, законодательные акты)

- внутренние структуры не совпадают (хотя строение по отраслям может совпадать - Н: в СП есть институт права собственности, в СЗ - в ГК нет такого института, а есть вещные права, а институт ПС раскидан по всем договорам)

- СП носит объективный характер, СЗ зависит от воли законодателя, следовательно субъективна.

49. Понятие и принципы правотворчества

Правотворчество - деятельность компетентных органов по принятию, изменению, отмене юридических норм.

Принципы:

- народный характер

- демократизм (обязательность выявления и выражения в нормах права воли и интересов народа

- научность (использование при создании правовой нормы достижений современной науки)

- использование правоприменительной практики

-законность - соблюдение процедуры и компетентности принятия актов

- профессионализм - компетентность, юридическая и общая грамотность при подготовке и принятии

- своевременность - правильное определение времени подготовки и принятия актов, учет степени зрелости регулируемых общественных отношений

- исполнимость - учет финансовых, кадровых, организационных, юридических условий, наличие которых позволит актам реально действовать.

50. Стадии и виды правотворчества

Правотворчество - деятельность компетентных органов по принятию, изменению, отмене юридических норм.

2 этапа: - предпроектный (изучение общественных процессов и выявление потребности в правовой регламентации)

- собственно правотворческий (появляется проект НПА и он претерпевает изменения):

1. подготовка проекта (определение вида органа, правомочного принять правовое решение, и вида правового акта; принятие решения по подготовке правового акта)

2. общественное обсуждение

3. законодательная (правотворческая) инициатива

4. официальное обсуждение в правотворческом органе с соблюдением необходимых процедур

5. принятие или утверждение

6. оформление, подписание и опубликование НПА (обнародование)

В результате правотворчества возникает НПА.

Виды правотворчества: по субъектам

- непосредственное - принятие нормативного акта непосредственно населением на референдуме

- правотворчество гос.органов (Федерального Собрания, законодат. (представительных) органов субъектов РФ). По другому называют законотворчеством - деятельность представительных органов по подготовке, обсуждению и принятию законов

- правотворчество отдельных должностных лиц (Президента РФ, главы субъекта РФ, министра и т.д.). По другому называют подзаконное нормотворчество - деятельность представительных органов по принятию, изменению, отмене подзаконных нормативн.актов

- правотворчество органов местного самоуправления (локальное)

- договорное нормотворчество - деятельность самих субъектов правоотношений, устанавливающих правила поведения в соглашениях (т.е. в договорах)

51. Законотворческий процесс в РФ

законотворчество - деятельность представительных органов по подготовке, обсуждению и принятию законов

Стадии:

Законодательный процесс состоит из следующих стадий:

- внесение законопроекта в Государственную Думу;

- обсуждение законопроекта в соответствующих комитетах или комиссиях (с привлечением экспертов и представителей заинтересованных организаций, органов, министерств и ведомств) Государственной Думы;

- принятие федерального закона Государственной Думой (большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, если иное не предусмотрено Конституцией РФ);

- направление принятого Государственной Думой закона в пятидневный срок на рассмотрение Совета Федерации;

- рассмотрение Советом Федерации закона, принятого Государственной Думой;

- направление в течение пяти дней принятого федерального закона Президенту РФ для подписания и обнародования;

- подписание и обнародование Президентом РФ закона в течение четырнадцати дней после его поступления.

1. Законодательная инициатива - право внесения законопроекта в законодательные органы, влекущее его обязательное рассмотрение. Правом законодат. инициативы в РФ обладают: президент, члены ГосДумы, члены Совета Федерации, Совет Федерации в целом, высшие представительные органы субъектов РФ, высшие судебные органы РФ (ВС, Констит.суд, ВАС)

2. Обсуждение законопроекта бывает: неофициальное (обсуждение с привлечением широкого круга заинтересованных лиц); официальное (обсуждение законотворческим органом с соблюдением необходимых процедур).

В Гос. Думе (нижняя палата Федерального Собрания) обсуждение законопроекта проходит в соответствующих комитетах или комиссиях (с привлечением экспертов и представителей заинтересованных организаций, органов, министерств и ведомств) Государственной Думы в 3 чтениях: в первом законопроект обсуждается в целом, с внесением изменений, дополнений, поправок; во втором - постатейное обсуждение законопроекта с внесением изменений, дополнений и поправок; в третьем чтении законопроект одобряется или нет. Внесение изменений и поправок в третьем чтении не допускается.

После обсуждения в Гос. Думе законопроект в течение 5 дней направляется в Совет Федерации (верхняя палата Федерального Собрания) . Совет Федерации может отказаться от обсуждения законопроекта. В данном случае законопроект считается одобренным Советом Федерации. Совет Федерации не может отказаться от обсуждения конституционных федеральных законов, а также законов, принимаемых по вопросам, перечень которых дается в Конституции РФ (федерального бюджета; федеральных налогов и сборов; финансового, валютного, кредитного, таможенного регулирования, денежной эмиссии; ратификации и денонсации международных договоров РФ; статуса и защиты государственной границы РФ; войны и мира).

Если в течение четырнадцати дней после поступления из Гос. Думы закон не был рассмотрен, он считается одобренным Советом Федерации, он считается одобренным верхней палатой, если за него проголосовало более половины общего числа членов Совета Федерации.

При отклонении Советом Федерации федерального закона, принятого Государственной Думой, палаты могут создавать согласительную комиссию для преодоления возникающих разногласий. После этого федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой. Если последняя не согласна с решением Совета Федерации, федеральный закон считается принятым при условии, что при повторном голосовании за него было подано не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Гос. Думы.

Принятие закона происходит путем голосования. Для ФЗ достаточно простого большинства голосов от общего числа депутатов Гос. Думы и членов Совета Федерации (50%+1голос). Для принятия ФКЗ необходимо квалифицированное большинство - 2/3 от общего числа депутатов Гос. Думы и ѕ от общего числа членов Совета Федерации.

После принятия Федеральным Собранием законопроект поступает на утверждение президенту. Если Президент РФ в течение четырнадцати дней с момента поступления федерального закона отклонит его («налагает вето»), то Гос. Дума и Совет Федерации обязаны вновь рассмотреть этот закон. Если при повторном рассмотрении закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее 2/3 голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Гос. Думы, он подлежит обязательному подписанию Президентом РФ в семидневный срок и обнародованию.

Обнародование закона происходит путем его официального опубликования (Российская газета, Собрание законодательства). По общему правилу закон вступает в законную силу спустя 10 дней после офиц.опубликования, если иное не указано в самом законе.

52. Соотношение права и закона. Характеристика правового и неправового закона

Проблема соотношения права и закона появляется еще в трудах античных философов (Эпикур, Сократ, Платон). При этом закон понимается в широком смысле, т.е. все НПА.

Право - система формально определенных общеобязательных правил поведения, гарантированных мерами гос. принуждения и регулирующих наиболее важные общественные отношения.

Существует 2 подхода к соотношению права и закона:

1) право - это творение гос. власти, следовательно, любой НПА, изданный или одобренный государством является правом. Т.е. право и закон совпадают. Любой закон является правовым. (Шершеневич).

2) источником права является не государство, а общество. Государство только издает законы, значит, закон и право не могут совпадать. (Нерсесянц)

Правовой закон закрепляет право, т.е. принят на основе интересов общества (т.е закон демократичный, способствующий развитию общества)

Неправовой закон не имеет правового содержания и выражает произвол государства (Н: обществу для экономич. развития требуется снижение налогов, а государству нужны деньги, и оно издает закон, повышающий налоги - загнивание экономики)

53. Юридическая техника и ее элементы

Юридическая техника - это совокупность приемов, правил, средств и способов подготовки, составления, публикации и систематизации правовых актов и иных юридических документов, применяемая в целях их совершенствования и повышения эффективности.

Главной задачей юридической техники является рационализация юридической деятельности, достижения простоты и ясности в написанных документах, единообразия, совершенствования языка правовых актов.

Юридическая техника подразделяется на следующие виды:

1) законодательная (правотворческая) техника - это совокупность средств, приемов и прав составления и оформления нормативных актов. Имеет две основные цели: 1 -регулировать общественные отношения; 2- сделать НПА понятными для лиц, которым они адресованы. Включает в себя: приемы построения нормативных актов (НА); приемы формулирования и изложения НА; приемы опубликования НА

2) правоприменительная -включает в себя: способы и приемы толкования юр. Норм; способы юридической квалификации, приемы построения правоприменительного акта

3) техника систематизации НПА по следующим признакам: *- по форме предложения, в котором выражена норма; *- по степени обобщенности (абстрактный способ изложения, казуистический способ изложения); *- по степени полноты изложения нормы (прямой, ссылочный, бланкетный способы) и другие

Средства юридической техники:

1) юридическая терминология (словесное обозначение понятий, используемых при изложении закона. Юридич. термины бывают: общеупотребительные - термины, употребляемые в общепризанном смысле (Н: жилище), специальные неюридические термины - имеют смысл, который принят в области специальных знаний (Н: наркотические средства), специальные юридические термины - имеют особый юридич.смысл и выражают правовые понятия (Н: близкие родственники, правонарушение)

2) юридические конструкции - специфическое построение нормативного материала, складывающееся из определенного сочетания взаимосвязанных элементов (Н: состав правонарушения-это субъект, объект и т.д.)

3) правовые презумпции - подтвержденное предшествующим жизненным опытом и закрепленное в нормах права предположение о наличии или отсутствии юридических фактов, которое основано на связи предполагаемых и наличных фактов (Н: «невиновности» в УП, «знания закона», «виновности коммерческой организации» в ГП). Презумпции бывают опровержимые (презумпция невиновности, виновности), неопровержимые (знания закона)

4) правовые аксиомы - положения принимаемые без доказательств в силу своей очевидности (Н: люди рождаются свободными и равными в правах, нет преступления без указания на то в уголовном законе)

5) правовые фикции - несуществующие положения, признаваемые существующими в силу указаний на них в законе (Н: признание гражданина умершим (фикция - что он дата его смерти - дата вступления решения в законную силу; признание лица несудимым в силу погашения или снятия судимости)

6) правовые принципы (основополагающие идеи).

7) Правовые символы - это закрепленные законодательством условные образы, используемые для выражения определенного юридического содержания. (Н: предметные - гос.флаг, герб, паспорт; символы действия - церемония вручения гос.наград; словесные формы - присяга, девиз; музыкальные - гимн)

54. Понятие НПА и его виды

НПА - юридич. акт, принятый компетентными субъектами правотворчества и содержащий нормы права. НПА - важнейший источник права РФ: он имеет наибольшее распространение; исходит от компетентных правотворческих органов, наделенных соответствующей компетенцией; принимается в четко обозначенном процедурном порядке; имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия; может быть быстро изменен или отменен в зависимости от социальных потребностей. НПА (как и юридич. норма) издается органом государства, имеет формально-определенное содержание, общеобязателен для тех, в отношении которого издан, подкреплен принуждением государства

Виды НПА в РФ: Законы и подзаконные акты (указы, распоряжения, постановления, приказы, решения)

Закон - нормативный акт, принятый всенародным голосованием (референдумом), либо высшим представительным органом государственной власти (Государственной Думой).

Конституция Российской Федерации - важнейший нормативный акт России, ее Основной Закон, в котором закреплены коренные начала общественного и государственного строя, основы федеративного устройства, система органов государственной власти, провозглашены основные права и свободы человека и гражданина. Конституция РФ - это закон, обладающий наивысшей юридической силой, т.к. принята всенародным голосованием, никакой другой закон или иной нормативный акт не может противоречить Конституции РФ. Она имеет прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации

Основные виды законов: ФЗ, ФКЗ; законы субъектов РФ

Подзаконные акты - принятые компетентными органами или должностными лицами государства на основании и во исполнение закона правовые акты, содержащие нормы права.

Указ Президента РФ - нормативный акт, издаваемый Президентом РФ в соответствии со ст. 90 Конституции РФ. Этот нормативный акт не должен противоречить Конституции РФ и Федеральным законам, и также международным договорам РФ.

Постановления и распоряжения Правительства РФ - нормативные акты, издаваемые высшим органом исполнительной власти РФ в пределах его компетенции. Эти акты издаются на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов и нормативных указов Президента РФ.

Приказы и инструкции министерств, государственных комитетов и ведомств РФ - нормативные акты отраслевых органов государственного управления, которые издаются на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Постановления исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации (например правительств Москвы или Санкт-Петербурга).

Акты органов местного самоуправления (распоряжения, постановления)

Локальные акты (акты руководителей предприятий, учреждений, организаций)

Иерархия нормативных актов требует, чтобы нормативные акты нижестоящих представительных органов государственной власти соответствовали нормативным актам вышестоящих органов государственной власти. А нормативные акты исполнительных органов государственной власти должны соответствовать как актам представительных органов, так и нормативным актам вышестоящих исполнительных органов, так и нормативным актам вышестоящих исполнительных органов государственной власти.

55. Закон: понятие и виды

Закон - нормативный акт, принятый всенародным голосованием (референдумом), либо высшим представительным органом государственной власти (Государственной Думой).

Признаки: обладает высшей юридич. силой, принимается высшими законодательными (представительными) органами гос. власти или референдумом в особом процедурном порядке, регулирует наиболее важные общественные отношения.

Виды законов:

1. по юридической силе:

- Конституция - Основной Закон, в котором закреплены коренные начала общественного и государственного строя, основы федеративного устройства, система органов государственной власти, провозглашены основные права и свободы человека и гражданина. Конституция РФ - это закон, обладающий наивысшей юридической силой, т.к. принята всенародным голосованием, никакой другой закон или иной нормативный акт не может противоречить Конституции РФ. Она имеет прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации

- федеральные конституционные (ФКЗ) - разновидность федерального з-на (ФЗ). Они принимаются для регулирования вопросов, прямо указанных в Конституции (Н: о военном положении, о судебной системе и др.)

- федеральные - основной вид закона в РФ.

- законы субъектов РФ принимаются законодательными (представительными) органами субъектов РФ

2. по территориальному признаку: федеральные и законы субъектов РФ

3. по сфере действия: действующие на всей территории РФ, действующие на определенной территории РФ

4. по кругу лиц: общего действия, специальные

5. по времени действия: постоянные, временные, чрезвычайные (исключительные)

56. Понятие и виды подзаконных актов