Подзаконные нормативные акты играют значительную роль в регулировании акционерных отношений. К их числу относятся: Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, нормативные акты министepcтв, ведомств, иных федеральных органов исполнительной власти, среди которых особенно выделяются Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, Министерство государственною имущества. Mинистерство финансов, Министерство экономики, Министерство юстиции и Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.

В последнее время нередко появляются межведомственные подзаконные нормативные акты.

Указы Президента и Постановления Правительcтвa подлежат официальному опубликованию (кроме актов или сдельных их положений, составляющих государственную тaйну), ведомственные акты должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции РФ.

Подзаконные нормативные акты могут быть общего и специального характера. Подзаконные нормативные акты общего характера устанавливают общие для всех акционерных обществ правила (Постановление ФКЦБ РФ "Об утверждении Положения о ведении peecтpa владельцев именных ценных бумаг" oт 2 октября 1997 года № 27), в то время как акты специального характера peгyлируют особенности, свойственные отдельным акционерным обществам (Приказ Минэкономики РФ "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями" от 7 февраля 1996 года № 2).

Отдельно cтoит остановиться на подзаконных нормативных актах СССР и РФ, принятых до введения в действие ГК РФ. На практике эти акты создают наибольшие сложности, т.к. они применяются до сих пор в части, не противоречащей ГК. В качестве примера одного из таких актов, который действует до настоящего времени (с изменениями и дополнениями), можно привести хорошо известное участникам рынка ценных бумаг Распоряжение Президента РФ № 58-РП "О Совете директоров РАО "Газпром" и размещении его акций среди граждан РФ" от 26 января 1993 года. Нормативные акты Президента РФ и Правительства по вопросам, которые в силу ГК должны быть урегулированы федеральными законами, применяются вплоть до введения в действие соответствующих законов (Указ Президента РФ "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ от 8 июля 1994 года № 1482 действовал вплоть до принятия Закона РФ "О государственной регистрации юридических лиц").

Правовые обычаи (обычаи делового оборота), т.е. такие правила, которые, во-первых, являются достаточно сложившимися и определенными в своем содержании, во-вторых, широко применяемыми и не имеющими узкоспециального характера, в-третьих, сфера их применения ограничивается предпринимательскими отношениями, в-четвертых, не предусмотренные действующим законодательством. На основании анализа содержания статей 5 и 6 ГК РФ можно сделать вывод, что правовые обычаи применяются там и тогда, где обнаруживаются пробелы законодательства, не восполненные соглашением сторон. По мере совершенствования законодательства ряд обычаев делового оборота получает закрепление в нормативных актах. Так, неписаное правило о том, что общее собрание акционеров ведет председатель Совета директоров нашло свое отражение в п. 2 статьи 67 ФЗ "Об акционерных обществах".

Вопрос о том, являются ли источниками законодательства об акционерных обществах акты судебной и арбитражной практики, является предметом многочисленных дискуссий. Указанные акты к таковым (источникам) не относятся, хотя и играют существенную роль в восполнении пробелов в действующем законодательстве. Приведем один практический пример: в органах юстиции, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, при попытке зарегистрировать изменения к Уставу акционерного общества, было отказано в регистрации под предлогом того, что размер уставного капитала общества на дату регистрации изменений был ниже, чем установленный законом предел - 100 МРОТ. Пункт 5 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда № 4/8 от 02 апреля 1997 года пояснил, что в данном случае имеется в виду размер Уставного капитала на момент первичной регистрации общества.

Локальные акты акционерных обществ - в появлении данных актов, которые, впрочем, весьма условно можно отнести к источникам права, регулирующим акционерные oтношения, в полной мере проявляется метод гражданско-правового регулирования, для которого характерны автономия воли участников, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, возможность выбора между различными вариантами поведения. Локальные акты акционерных обществ разумно разделить на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и иные документы (санкционирование проявляется в государственной регистрации и в утверждении, например, уставов акционерных обществ создаваемых при приватизации государственных унитарных предприятии). В числе внутренних актов необходимо выделить различные положения, а именно, о распределении и использовании прибыли, о ценных бумагах обществ, о peecтpe акционеров общества и т.п. Нельзя не отметить исключительную важность локальных актов акционерного общества, которые позволяют восполнить пробелы, имеющиеся в законодательстве. В акционерном обществе при отсутствии Совета директоров возникает вопрос: "Кто от имени общества будет подписывать контракт с Генеральным директором?" Внесение в устав нормы, обязывающей акционеров вместе с решением вопроса об избрании Генерального директора назначить лицо, которое подпишет с ним контракт, позволяет выйти из правового тупика.

В литepaтype к числу источников "акционерного права" некоторые авторы относят еще и договоры. Такая позиция представляется спорной, поскольку, хотя учредители и заключают между собой письменный договор о его создании, являющийся договором простого товарищества, но такой договор порождает юридические последствия лишь для определенного круга лиц - учредителей общества. Кроме того, в соответствии с п. 3 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ за № 4/8 oт 2 апреля 1997 года договор о создании акционерного общества не является учредительным документом последнего, что еще больше сужает сферу его применения.

В то же время между основным н дочерним обществами может быть заключен договор, позволяющий основному обществу давать дочернему обязательные для последнего указания. Правовая природа такого договора вызывает массу вопросов. Так, практика приватизации знает целый ряд примеров, когда на базе главка министерства создается холдинг. Главк преобразуется в открытое акционерное общество, часть акций которого распределяется среди работников предприятий, ранее объединенных в указанный главк. Бывший главк (ныне ОАО) становится собственником 100% акций всех входивших в него предприятий (ныне также ОАО). Очевидно, что отказ oт подписания указанного договора на практике приведет к немедленному увольнению генерального директора дочернего общества. В таких условиях говорить о свободе договора просто неуместно, т.к. существовавшая ранее административная зависимость приобрела новое качество, закрепившись посредством злоупотребления правом в рамках акционерных отношений.

2.2 Особенности законодательного регулирования создания и правового положения некоторых групп акционерных обществ

Статья 1 (п.п. 3, 4, 5) Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавливает, что его действие распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории РФ, но с определенными ограничениями, установленными Федеральными законами, касающимися четырех групп обществ. Указанные ограничения касаются:

· акционерных обществ в сфере банковской, инвестиционной и страховой деятельности;

· акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ "О неотложных мерах но осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и другиx сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий агропромышленного комплекса: предприятий материально-технического снабжения, ремонта, сельхозхимии, лесных хозяйств, сельских энергетических предприятий, семеноводческих станций, предприятий по переработке овощей;

· акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий;

· акционерных обществ работников (народные предприятия).

Особенности создания и правового положения акционерных обществ первой группы peгулируются: Законом РСФСР "О банках и банковской деятельности" oт 2 декабря 1990 года № 395-1, Законом РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" oт 2 декабря 1990 года № 394-1, Законом РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" от 27 ноября 1992 года № 4015-1, Законом РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" oт 26 июня 1991 года № 1488-1. а также иными правовыми актами РФ, принятыми до введения в действие закона РФ "Об акционерных обществах". Характерными чертами специального регулирования являются:

а) установление закрытого перечня видов деятельности;

б) определение минимального размера уставного капитала и соотношения его денежной и неденежной частей;

в) установление особой компетенции специальных органов осуществлять государственную регистрацию и надзор за деятельностью соответствующих юридических лиц.

Акционерные общества, принадлежащие ко второй группе, представляют собой предприятия агропромышленного комплекса. Некоторые из Федеральных законов, к которым отсылает Закон РФ "Об акционерных общеcтвax", до сих пор не приняты, поэтому в соответствии с п.5 статьи 94 указанного закона названная группа акционерных обществ действует на основании правовых актов РФ, принятых до введения в действие Закона РФ "Об акционерных обществах", к которым относятся: Указ Президента РФ "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" от 27 декабря 1991 года № 323; Указ Президента РФ "Об особенностях приватизации предприятий по первичной переработке сельскохозяйственной продукции, производственно-техническому обслуживанию и материально-техническому обеспечению агропромышленных комплексов" oт 20 декабря 1994 года № 2005; Постановление Правительства РФ "О порядке реорганизации колхозов и совхозов" oт 29 декабря 1991 года № 86, Постановление Правительства РФ "О порядке приватизации и реорганизации предприятий агропромышленною комплекса" oт 4 сентября 1992 года, "Положение о преобразовании в акционерные общества кооперативно-государственных предприятий, организаций и их объединений в агропромышленном комплексе", утвержденное Постановлением Правительства РФ от 29 марта 1994 года № 200 и другие. Основные особенности создания и правового положения акционерных обществ агропромышленного комплекса в основном обусловлены тем, что главной составляющей производственного процесса в сельском хозяйстве является земля. Для отдельных предприятий при их преобразовании в акционерные общества установлены обязательные условия сохранения одного или нескольких видов деятельности. Указанные ограничения затрагивают, например, племенные конезаводы.

К третьей группе относятся акционерные общества, создаваемые в ходе приватизации государственных и муниципальных предприятий. Очевидно, что в ходе процесса приватизации, который регламентирован значительным количеством нормативных актов, самого акционерного общества еще нет. Особенности создания и правового положения указанных акционерных обществ устанавливаются нормативными актами о приватизации. К ним oтносятся Закон РФ "О приватизации государственного и об основах приватизации муниципального имущества" oт 21 июля 1997 года № 123-ФЗ, Указы Президента РФ "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" oт 1 июля 1992 года № 721, "О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ" oт 24 декабря 1993 года № 2283, "Об основных положениях государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ" oт 22 июля 1994 года № 1535, "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как coбcтвенника и акционера" oт 18 aвгуста 1996 года № 1210; решения Правительcтвa РФ. Приватизация отдельных предприятий может регулироваться специальными нормативными актами.

В ряду характерных особенностей, присущих акционерным обществам, созданным в порядке приватизации, необходимо выделить следующие:

а) в случае применения специального права ("золотой" акции) представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований имеют право на участие в общем собрании акционеров, а также имеют право вето при принятии общим собранием акционеров решений о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции, о реорганизации открытого акционерного общества, о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов, об изменении размера уставного каптала открытого акционерного общества, о заключении указанных в главах Х н XI Закона РФ "Об акционерных обществах" крупных сделок и сделок открытого акционерного общества, в совершении которых имеется заинтересованность;

б) особые требования предъявляются к субъектному составу покупателей государственного и муниципального имущества: при приватизации государственного и муниципального имущества государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, а также иные юридические лица, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25%, не могут быть покупателями такого имущества;

в) особый порядок голосования на общем собрании акционеров в определенных случаях: из числа подлежащих продаже акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, которыми владеет специализированное учреждение (Министерство государственного имущества и т.п.), право голоса на общих собраниях акционеров может иметь не более 25% акций плюс одна акция oт общего числа акций указанного открытого акционерного общества. Иные акции открытого акционерного общества, которыми владеет специализированное учреждение, независимо от их числа до момента продажи инвесторам являются неголосующими и не учитываются при определении кворума и подсчете голосов на общих собраниях акционеров;

г) особый порядок возникновения права cобственности на акции акционерных обществ, созданных в порядке приватизации при приобретении их на конкурсе: право собственности на акции открытого акционерного общества из состава государственного или муниципального имущества, которое реализуется на коммерческом конкурсе, переходит к победителю такого конкурса после выполнения им определенных инвестиционных и/или социальных условий.

Закон РФ "Об акционерных обществах" определяет временные рамки процесса приватизации. Юридические нормы, устанавливающие особенности правового положения рассмотренной группы акционерных обществ, действуют с момента принятия компетентным органом решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций, но не позднее срока окончания приватизации, установленного планом приватизации данного конкретного предприятия. На практике дату начала приватизации определить несложно, а с установлением даты окончания приватизации возникает много сложностей. Известны случаи, когда значительный пакет акций находится в собственности государства или муниципального образования несколько лет или на длительный срок объявляется “золотая акция”. В таком случае процесс приватизации считается незавершенным. Срок окончания приватизации обычно не указывается, что затрудняет применение и этого критерия. Для устранения неопределенностей и обеспечения единого толкования рассматриваемых норм Закона РФ "Об акционерных обществах" совместный Пленум Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 2 апреля 1997 года № 4/8 разъяснил:

1) что если в соответствии с законодательством о приватизации в государственной собственности закрепляется на определенный срок пакет акций общества (51,38 или 25,5%), то сроком завершения приватизации является срок, на который закреплен в собственности государства указанный пакет акций;

2) по окончании срока приватизации или с момента, когда количество акций, принадлежащих государственному или муниципальному образованию, составит менее 25% от их общего числа, деятельность общества полностью переходит в сферу регулирования Закона РФ "Об акционерных обществах",

3) если при приватизации предприятия выпускалась "золотая" акция, то предоставленные ей права сохраняются за ее держателем на весь срок ее действия.

В четвертую группу входят акционерные общества работников (народные предприятия), особенности создания и правового положения которых определены Законом РФ "Об особенностях правовою положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ, который вступил в силу 1 октября 1998 года.

Народное предприятие может быть создано только в результате реорганизации уже существующей коммерческой организации, кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, в которых работникам принадлежит менее 49% акций. Несмотря на то, что народное предприятие является закрытым акционерным обществом, его уставный капитал не может быть меньше 1000 МРОТ на дату регистрации, номинальная стоимость одной акции не должна превышать 20% МРОТ на указанную дату, а число акционеров может быть в пределах до 5000 человек.

Работник народного предприятия не может иметь в собственности более 5% акций общества. В случае превышения указанного размера он обязан продать обществy, а последнее обязано купить излишки акций по их номинальной стоимости. В случае увольнения с предприятия работник также обязан продать обществу свои акции, но уже по выкупной стоимости, а общество должно выкупить эти акции. Законом устанавливается ответственность общества за выполнение обязательства по выкупу акций - применяется статья 395 ГК РФ. Ответственность работника за исполнение обязательства по продаже акций не установлена.

По требованию кредиторов акционера, если для удовлетворения требований последнего недостаточно иного имуществa должника, общество обязано выкупить у него акции и выплатить их выкупную стоимость.

Работник народного предприятия вправе продать только 20 и менее процентов от принадлежащих ему акций иным работникам предприятия или самому обществу.

Дивиденд по акциям может быть выплачен не чаще одного раза в год.

Действие статьи 75 Закона РФ "Об акционерных обществах" распространяется только на тех акционеров, которые не являются работниками предприятия, в числе которых могут быть и юридические лица.

По некоторым вопросам повестки дня общего собрания акционеров (реорганизация общества) применяется особый порядок голосования: 1 акционер - 1 голос.

Завершая рассмотрение особенностей создания и правового положения выделенных групп акционерных обществ, необходимо отметить, поскольку Закон РФ "Об акционерных обществах" относит к специальному правовому регулированию только особенности создания и правового положения рассмотренных групп обществ (кроме народных предприятий, о которых в законе ничего не сказано), то во всем остальном, что не урегулировано специальным законодательством, следует руководствоваться общим законом, которым является Закон РФ "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ.

2.3 Развитие режима отличительных особенностей правового положения открытых и закрытых акционерных обществ в свете Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ

Как уже отмечалось в разделе 2.3, закрытое акционерное общество имеет следующий перечень особенностей его правового положения по отношению к открытому обществу Статья из ЭЖ-Юрист.

Во-первых. Установлена предельная численность акционеров закрытого общества, которая не должна превышать 50 лиц. Исключением из указанного ограничения являются случаи создания закрытого общества с большей численностью акционеров до 1 января 1996 года (п. 3 ст. 1, п. 4 ст. 94 нового Закона об АО Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ.).

Во-вторых. Установлен запрет на размещение закрытым обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 39 нового Закона об АО).

В-третьих. В силу ст. 92 нового Закона об АО установлены различные режимы раскрытия информации закрытого и открытого обществ.

В-четвертых. Установлено преимущественное право акционеров закрытого общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам (п. 3 ст. 7 нового Закона об АО).

В-пятых. Установлены различные требования к минимальному размеру уставного капитала закрытого и открытого обществ (ст. 26 нового Закона об АО).

В-шестых. Акционерами закрытых обществ не могут выступать Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование (п. 4 ст. 7 нового Закона об АО).

Перечень указанных особенностей не претерпел изменений в связи с принятием нового Закона об АО. Однако некоторые уточнения данных режимов имеют место.

Предельная численность акционеров

Новым Законом об АО изменена неудачная норма п. 4 ст. 94 данного Закона в старой редакции (далее -- старый Закон об АО»).

Действительно, в силу п. 4 ст. 94 старого Закона об АО было установлено, что положения п. 3 ст. 7 Закона об АО не применяются к закрытым обществам, созданным до 1 января 1996 года. При этом при формальном применении данного режима закрытые акционерные общества, созданные до указанного срока, не только обладали возможностью иметь численность акционеров, превышающую 50 лиц, но и фактически при продаже акций акционерами третьим лицам другие акционеры не имели возможности воспользоваться преимущественным правом приобретения акций.

Новая редакция п. 4 ст. 94 Закона об АО предполагает, что не все нормы рассматриваемого пункта, а только положение абзацев второго и третьего п. 3 ст. 7 Закона об АО (ограничения по численности акционеров) не применяются к закрытым обществам, созданным до 1 января 1996 г.

Таким образом, указанные общества могут иметь неограниченную численность акционеров. Во всем остальном на них распространяются общие режимы, установленные новым Законом об АО для закрытых обществ.

Однако остаётся нерешенным вопрос о возможности дальнейшего увеличения числа акционеров таких обществ.

Действительно, предположим, закрытое акционерное общество по состоянию на 1 января 1996 г. имело 100 акционеров. Данное общество вправе иметь указанное число акционеров и в настоящее время. Вместе с тем возникает вопрос: может ли число акционеров стать более 100 как в результате размещения акций по закрытой подписке, так и в результате отчуждения акций третьим лицам акционерами общества?

Существует мнение, что число акционеров таких обществ не должно увеличиваться по отношению к количеству акционеров, имевшихся у общества по состоянию на 1 января 1996 года.

По-видимому, с данным подходом следует согласиться. Законодателем при изложенных обстоятельствах предоставлено право существования закрытых обществ с числом акционеров, превышающих 50 лиц, однако возможность дальнейшего увеличения количества акционеров Законом об АО не предусмотрена.

Преимущественное право приобретения акций

Наибольшие вопросы специфики правового положения закрытого общества вызывает порядок осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами третьим лицам.

Новым Законом об АО уточнен данный порядок (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Так, старый Закон об АО, предполагавший, что акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу, тем не менее не конкретизировал порядок осуществления указанного преимущественного права.

Действительно, допускалась некоторая альтернатива порядка осуществления преимущественного права приобретения акций. Что может быть пояснено на следующем примере.

Например, у закрытого акционерного общества имеются четыре акционера. При этом акционер А владеет 51 процентом акций общества в количестве 51 акции. Акционеры Б, В, Г соответственно владеют 20, 20, 9 процентами акций.

Предположим, что акционер А, имея желание продать все принадлежащие ему акции, нашел потенциального покупателя, не являющегося акционером общества, с которым оговорены цена акций и иные существенные условия предполагаемой сделки.

На основании требования п. 3 ст. 7 старого Закона об АО акционер А письменно уведомил акционеров Б, В, Г о своем желании продать акции третьему лицу и, соответственно, предложил данным акционерам воспользоваться преимущественным правом приобретения акций.

Акционер Б, имея желание приобрести все продаваемые акции, представил соответствующий письменный акцепт акционеру А по истечении 10 дней с момента направления оферты.

Акционер В также выразил желание приобрести все продаваемые акции. Однако соответствующее письмо было получено акционером А по истечении 20 дней с даты направления оферты.

Акционер Г не изъявил желание приобрести продаваемые акции.

Таким образом, желание купить акции выразили два акционера, но в разные сроки.

Осуществление преимущественного права при изложенных обстоятельствах возможно тремя различными способами.

Во-первых, весь пакет в размере 51 акции может быть приобретен акционером Б в связи с тем, что он первый акцептовал оферту.

Во-вторых, акционер Б и акционер В приобретают равное количество продаваемых акций, в связи с тем, что каждый из них акцептовал оферту в пределах установленного Законом (уставом) срока. Данный порядок подлежит применению в случае, если предположить, что настоящее преимущественное право осуществляется пропорционально заявленным акционерами требованиям о приобретении акций. (Следует оговориться, что при применении старого Закона об АО в рассмотренном случае акционеры Б и В не могли приобрести равное количество акций, так как образование дробных акций Заколом не допускалось. Кто-то из них должен был приобрести 26 акций, а кто-то -- 25 акций. Новый Закон об АО в силу его п. 3 ст. 25 допускает при изложенных обстоятельствах образование дробных акций).

В-третьих, акционеры Б и В приобретают по 21 акции, остальные 9 акций могут быть проданы акционером А третьему лицу, в связи с тем что акционер Б не воспользовался предоставленным ему преимущественным правом приобретения акций. Данный порядок подлежит применению в случае, если предположить, что настоящее преимущественное право осуществляется пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому акционеру общества.

Старый Закон об АО не давал ответа, каким образом должно осуществляться преимущественное право приобретения акций акционерами закрытого общества, предполагая тем самым, что этот вопрос должен решаться уставом (п. 3 ст. 7 старого Закона об АО). Уставы закрытых обществ предусматривали различные правовые режимы, а в некоторых случаях не содержали каких-либо уточняющих норм, что вызывало значительные затруднения при возникновении конфликтных ситуаций.

Новый Закон об АО содержит диспозитивную норму, устанавливающую порядок осуществления настоящего преимущественного права.

Так, в соответствии с п. 3 ст. 7 нового Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.

Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Таким образом, по умолчанию устава, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения акцией пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Видится, что такой порядок не всегда будет удобным, тем более что он в некоторых случаях может привести к нарушению прав продавца или покупателя акций. Кроме того, неоднозначная формулировка изложенного режима может привести к различному его толкованию.

Действительно, что имел в виду законодатель, установив, что в случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предполагаемых для продажи, акции могут быть проданы третьему липу. Какие акции могут быть проданы третьему лицу? То ли только те акции, преимущественным правом приобретения которых не воспользовались акционеры (часть продаваемых акций), то ли весь пакет акций, который имеет желание продать акционер.

Применительно к рассмотренному выше примеру в первом случае акционер А вправе продать третьему лицу 9,36 акции. (Акционеры Б и В, заявив о своем желании использовать преимущественное право, приобретут по 20 целых 82 сотых долей продаваемых акций пропорционально имеющимся у них акциям. В связи с тем, что акционер Г не изъявил желания приобрести акции, предусмотренные для него 9,36 акций могут быть проданы третьему лицу). Однако данный порядок существенно нарушает права акционера-продавца акций. Скорее всего ему не удастся продать третьему лицу указанные 9,36 акции. Третье лицо было готово приобрести 51 процент акций общества, получив тем самым контрольный пакет акций. Тратить деньги на приобретение менее чем десятипроцентного пакета акций для него вряд ли целесообразно. Продавец не только не смог продать весь пакет акций, но и остался с частью акций, которые вряд ли кто-нибудь в дальнейшем приобретет.

Во втором случае акционер А сможет продать третьему лицу все имеющиеся у него акции в количестве 51 штуки, что, по-видимому, вполне устроит данного акционера. Однако в данном случае нарушаются нрава остальных акционеров общества. Ведь при применении этого подхода в случае, когда хотя бы один акционер закрытого общества не воспользовался имеющимся у него преимущественным правом, все остальные акционеры общества также лишаются указанного права. Тем более что в силу п. 3 ст. 7 нового Закона об АО уступка указанного преимущественного права не допускается.

Возможна и еще одна трактовка порядка применения преимущественного права, предусмотренного п. 3 ст. 7 нового Закона об АО). Акционеры имеют преимущественное право приобретения продаваемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. Однако в качестве базы для определения доли преимущественного права каждого акционера берется не арифметическая сумма всех акций акционеров общества, потенциально обладающих данным преимущественным правом, а сумма акций акционеров, которые в установленный новым Законом об АО (уставом) срок воспользовались данным правом. Применительно к рассмотренному случаю это будет означать, что акционеры Б и В имеют право на приобретение каждым из них по 50 процентов продаваемых акций. (Акционер Б и акционер В имеют по 20 акций общества. База для определения доли преимущественного права составляет 40 акций. При этом акции акционера Г в определении данной базы не участвуют, так как данный акционер в установленный срок не заявил о своем желании приобрести продаваемые акции).

Наиболее предпочтительным видится третий вариант, так как в этом случае акционеры имеют реальную возможность воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, а продавец имеет реальную возможность продать все акции решение о продаже которых принято. Однако, как уже указывалось, формальное прочтение п. 3 ст. 7 нового Закона об АО не дает ответа, какой из изложенных вариантов порядка применения данного преимущественного права имел в виду законодатель. В связи с этим, исходя из диспозитивности анализируемой нормы п. 3 ст. 7 нового Закона об АО, видится необходимым установить подробный порядок осуществления данного преимущественного права в уставе общества.

Преимущественное право общества

Также уставом Закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций (п. 3 ст. 7 нового Закона об АО).

Применительно к рассматриваемому выше случаю содержание указанной нормы в уставе будет означать, что общество вправе приобрести на свой баланс акции, от приобретения которых отказался акционер Г. На практике могут возникать некоторые проблемы осуществления данного преимущественного права обществом.

Действительно, общий порядок приобретения обществом размещенных акций на свой баланс установлен ст. 72 нового Закона об АО. При этом данная статья Закона не предусматривает возможности неприменения установленных ею режимов в случае приобретения обществом размещенных акций в порядке осуществления преимущественного права, установленного п. 3 ст. 7 нового Закона об АО.

В соответствии со ст. 72 нового Закона об АО решение о приобретении обществом акций принимается его общим собранием акционеров или советом директоров. Этим решением должны быть определены категории (типы приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (тип, цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (и. 4 ст. 72 нового Закона об АО).

Кроме того, не позднее, чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров-владельцев акций определенных категории (типов), решение о приобретении которых принято. При этом каждый акционер -- владелец акций определенных категории (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продавать указанные акции, а общество обязано их приобрести. Срок, в течение которого осуществляется приобретение акции, не может быть менее 30 дней (п. 4, п. 5 ст. 72 повою Закона об АО).

В соответствии с п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики разрешении споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» сделка по приобретению акционерным обществом размещенных им акций, совершенная с нарушением требований ст. 72 потно Закона об АО является ничтожной.

Таким образом, в случае если общество имеет желание приобрести размещенные акции (в том числе при реализации преимущественного права, установленного п. 3 ст. 7 новою Закона об АО), оно обязано, помимо прочего, предложить каждому акционеру общества (а не только акционеру, имеющему желание продать акции третьему лицу) продать акции обществу. При этом срок с момента такого уведомления акционеров до момента приобретения обществом акций не может составлять менее 60 дней. (За 30 дней до начала приобретения общество обязано уведомить акционеров, еще 30 дней отводится на приобретение акций. При этом приобрести акции раньше окончания последних 30 дней общество не может, так как возможно, что количество акций, требование о приобретении которых заявлено акционерами, превысит количество акций, желаемых к приобретению обществом. В этом случае заявки акционеров в силу п. 4 ст. 72 нового Закона об АО должны удовлетворяться пропорционально).

Однако в соответствии с п. 3 ст. 7 нового Закона об АО общество (также как и его акционеры) может воспользоваться преимущественным правом приобретения акций в течение двух месяцев с даты извещения его акционером-продавцом акций.

Следовательно, имеет место противоречие двух норм нового Закона об АО. Общество имеет право воспользоваться преимущественным правом приобретения акций в течение двух месяцев с даты его извещения об этом, а в силу п. 4 п. 5 ст. 72 нового Закона об АО общество не может приобрести размещенные акции ранее 60 дней с момента принятия об этом решения.

В связи с вышеизложенным видится, что при осуществлении обществом данного преимущественного права ст. 72 нового Закона об АО применяться не должна (во всяком случае, в части соблюдения сроков приобретения размещенных акций). В противном случае преимущественное право общества, установленное п. 3 ст. 7 нового Закона об АО, реализовано быть не может.

Имеется еще одна коллизия между новым Законом об АО и Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» (далее -- Закон о РЦБ).

В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона о РЦБ юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента. Таким образом, исходя из того, что закрытые акционерные общества, как правило, сами и осуществляют ведение реестра акционеров, можно предположить, что данные общества не вправе осуществлять сделки по приобретению своих размещенных акций.

Судебно-арбитражной практикой разрешено данное противоречие. В соответствии с постановлением Президиума ВАС РФ от 1 февраля 2000 г. № 5784/99 указано на то, что поименованная норма п. 1 ст. 8 закона о РЦБ регулирует исключительно деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг (на что указывает раздел Закона о РЦБ, в котором она содержится).

Следовательно, запрет на совершение сделок с акциями юридическим лицом, ведущим реестр акционеров данных акций, распространяется только на профессиональных регистраторов. Такой запрет не может быть применен в отношении акционерных обществ, осуществляющих самостоятельное ведение реестра акционеров.

При осуществлении обществом преимущественного права на приобретение акций могут возникать проблемы с образованием дробных акций.

Действительно, в соответствии с п. 3 ст. 25 нового Закона об АО предусмотрено, что, если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акции (дробные акции).

Таким образом, указанная норма Закона допускает образование дробных акций только у акционеров и не предполагает их возникновения у общества. Следовательно, применительно к вышеизложенному примеру приобретение обществом 9,36 акций (от приобретения которых отказался акционер Г) видится проблематичным.

Порядок и срок

Старый Закон об АО не предусматривал порядка уведомления акционеров закрытого общества об их преимущественном праве приобретения акций. В связи с этим у продавца акций, обязанного осуществить указанное уведомление, могли возникать практические проблемы. Действительно, для направления уведомления акционерам необходимо обладать информацией об их почтовых адресах. Эти сведения содержатся в системе ведения реестра акционеров общества. Однако для акционера, владеющего менее чем 10 процентами акций общества, эта часть реестра акционеров являлась недоступной. (В соответствии с п. 5 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» данные реестра акционеров, в том числе в части адресов акционеров, должны были быть предоставлены акционерам, владеющим 10 процентами акции общества).

Таким образом, акционер, владеющий меньшим количеством акций, не имел технической возможности направить рассматриваемое уведомление другим акционерам общества. Не была возложена такая обязанность и на само общество.

Новым Законом об АО установлен данный порядок, в соответствии с которым извещение акционеров общества осуществляется через общество. При этом, если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции (п. 3 ст. 7 нового Закона об АО).

Уставом может быть предусмотрено, что уведомление акционеров об имеющемся у них преимущественном праве приобретения акций осуществляется обществом за свой счет.

В силу п. 3 ст. 7 нового Закона об АО предусмотрено, что в случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предполагаемых для продажи в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему липу, остальных акционеров и общества.

Таким образом, по умолчанию устава указанный срок составляет два месяца. Однако он может быть сокращен уставом не менее чем до 10 дней.

Наличие указанной альтернативы предопределяется балансом интересов акционера-продавца акций и иных акционеров общества. Двухмесячный срок может быть неудобен продавцу акций, так как не каждый покупатель-третье лицо готов ждать два месяца.

Заключение

Проанализированные при подготовке настоящей курсовой работы материалы позволяют сделать следующие выводы.

1. Формы собственности являются одним из определяющих элементов производственных отношений, которые, в свою очередь, составляют экономическую основу правового государства.

Акционерная же форма собственности, сравнительно с другими формами, обладает наиболее высоким потенциалом развития экономики и, соответственно, является наиболее широко распространенной в современном обществе - как в развитых зарубежных странах, так и в России.

2. Акционерные отношения в России имеют достаточно длительную историю развития, отличающуюся определенной самобытностью и спецификой, особенно в период после Октябрьской революции. Новый большой импульс в развитии акционерной формы собственности в России начался в 90-е годы прошлого столетия, с началом строительства правового государства.

3. Акционерная форма собственности обеспечивает возможность централизации денежных средств (объединения капитала) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли. Такая форма объединения субъектов дает акционерным обществам ряд преимуществ, которые и являются основой их широкого распространения на данном этапе развития государства.

4. Правовое положение акционерных обществ в России определяется и регулируется законодательством. К настоящему моменту отечественное законодательство, регулирующее деятельность акционерных обществ, следует признать достаточно сложившимся. Вместе с тем, анализ его позволяет убедиться в том, что ряд его норм требует дальнейшего развития и доработки с целью устранения имеющихся и вновь возникающих правовых коллизий.

БИБЛИОГРАФИЯ

Список использованных нормативных актов

1. Гражданский кодекс РФ от 21 октября 1994 г. Часть первая. Москва, 1995 г.

2. Федеральный закон РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”.

3. Федеральный закон РФ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

4. Федеральный закон РФ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.96 г., СЗ РФ 1996 № 17, ст.1918.

Список использованной литературы

1. Асосков В.В. "Акционерные Общества в РФ", www.ropnet.ru/pages/lawyer/ao.htm

2. Долинская В.В. «Закон об АО: органы юридического лица», журнал «Гос-во и право», № 7, 1996 г.

3. Закон РФ «Об акционерных обществах» от 26.12.95 г., Гражданское и предпринимательское право - общая часть, сборник документов. Составитель: Богачёва Т.В.; М- 1996 г., Манускрипт.

4. История акционерных отношений в России. http://rocotech.narod.ru/ (Российские корпоративные технологии - инф. спр. сервер об АО).

5. Кашанина Т. В., Кашанин А. В. Основы российского права. Москва, 1997 г.

6. Китайгородский Н. Как создавать акционерное общество., Экономика и жизнь, 1996 г. № 27.

7. Комментарий к ГК РФ (часть 1) , Юринформцентр, М- 1997, отв. редактор - проф. Садиков О.Н.

8. Комментарий к федеральному закону "Об акционерных обществах"., под ред. М. Ю. Тихомирова. Москва, 1998 г.

9. Кодратьева О. «Против лома есть приемы», http://www.mpg.ru

10. Ланских В., Акционерные общества как юридические лица, Уральский государственный технический университет, Екатеринбург, 1999 г., 22 с.

11. Марголин М.А, «Открытый вопрос о закрытом обществе», эж-Юрист № 41, октябрь 2001.

12. Особенности законодательного регулирования создания и правового положения некоторых групп акционерных обществ. http://rocotech.narod.ru/ (Российские корпоративные технологии - инф. спр. сервер об АО).

13. Открытые и закрытые акционерные общества. http://rocotech.narod.ru/ (Российские корпоративные технологии - инф. спр. сервер об АО).

14. Характеристика законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, http://rocotech.narod.ru/ (Российские корпоративные технологии - инф. спр. сервер об АО).

15. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учебное пособие для высших учебных заведений, под ред. профессора В.Г. Стрекозова.- М.: «Дабахов, Ткачев, Димов», 1995.- 384 с.

16. Белов В.А. Гражданское право. Общая и Особенная части. - М.: НОРМА, 2004. - 960 с.

17. Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т. 2. - 4 - е изд., перераб. и доп. / Е. Ю. Валявина, И. В. Елисеев [и др.] отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М.: ТК Велби, изд-во Проспект, 2006. - 848 с.

18. Гражданское право: В 2-х т. Том II. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: Издательство БЕК, 2003. - 704 с.

19. Гражданское право / Под ред. М. Б. Смоленский. - Ростов н/Дону: Феникс, 2004. - 256 с.

20. Гражданское право / Под ред. Ю.С. Гамбаров, В.А. Томсинова. - М: Зерцало, 2003.- 816 с.

21. Гражданское право России / Под ред. Д. И. Платонов. - М.: Приор, 2003. - 144 с.

22. Гуев А.Н. Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2. - М.: Издательство «Экзамен». - 479 с.

23. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт-Издат; Право и закон, 2003. - 976 с.

24. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации с постатейными материалами. Части первая - третья / Под ред. Е. Л. Забарчука. - М.: Изд-во «Экзамен», 2006. - 750 с.

25. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ / Автор комментарий А.Б. Борисов. - М.: Изд. Книжный мир, 2005. - 680 с.

26. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М.: ЭКСМО, 2004. - 496 с.

Размещено на Allbest.ru