Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и обмен документами путем использования почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Это создает возможность оперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме, доступной для восприятия.

Договор подписывается лицом, уполномоченным на его заключение. Но возможно использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. При отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью. Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 августа 1994 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1994. No. 11. С. 68-69

В практике используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его условий. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключения договора в законе.

В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК. Речь идет о так называемых "конклюдентных действиях" при заключении договора. Совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Это новое правило было введено в Гражданский кодекс с целью защитить сторону, получившую оферту и выполняющую действия по исполнению договора (например, отгружающую продукцию в ответ на просьбу о ее поставке) вместо направления акцепта. До введения данного правила при наличии спора договор считался незаключенным. Однако при таком способе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица, совершающего конклюдентные действия. Для придания этим действиям формы акцепта необходимо, чтобы они были выполнены на условиях, указанных в оферте.

В предпринимательской практике возник вопрос, должен ли акцептант исполнить все обязанности, предусмотренные в оферте, или вправе исполнить лишь часть из них Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Арбитражное право. 22.01.1999.

В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. №. 6/8 предусмотрено, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Гражданский кодекс не требует выполнения условий офеты в полном объеме. Для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. No. 9. С. 19. Так, если в оферте содержится просьба о поставке 100 тонн определенной продукции и акцептант отгрузит в указанный для акцепта срок 20 тонн, то согласно совместному разъяснению эти действия будут считаться акцептом и соответственно договор - заключенным. Однако согласно ст. 438 ГК акцептом должно считаться выполнение оферты в полном объеме. В данном же случае без письменного извещения акцептанта сложно установить, намерен ли субъект-акцептант отгрузить оставшееся количество продукции.

В оферте должен быть указан срок для акцепта, и конклюдентные действия должны быть совершены в пределах указанного срока. Совершение таких действий не может быть признано акцептом, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или указано в оферте.

Нотариальная форма договора является обязательной в случаях, предусмотренных законом и соглашением сторон (п. 2 ст. 163 ГК). Порядок нотариального удостоверения договоров определяется Основами законодательства о нотариате.

В настоящее время нотариальное удостоверение сделок вытесняется требованием их государственной регистрации.

Можно сказать, что надлежащая форма договора подтверждает наличие заключенного между сторонами договора и соответствие условий договора действительной воле сторон.

Государственная регистрация сделок хотя и была предусмотрена в ранее действовавшем законодательстве, но имела весьма ограниченное применение.

В ныне действующем Гражданском кодексе содержится требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним (ст. ст. 131, 164 ГК), а также установлены последствия несоблюдения требования о государственной регистрации сделки (ст. 165 ГК).

Государственная регистрация является одной из форм государственного контроля за законностью заключаемых сделок и в то же время "...единственным доказательством существования зарегистрированного права" (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним регулируется, помимо Гражданского кодекса, указанным Законом и иными нормативными актами, принятыми в соответствии с ним.

Действие Закона от 21 июля 1997 г. распространяется на все виды недвижимого имущества, предусмотренные в ст. 130 ГК, кроме воздушных, морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, для которых предусмотрено принятие специальных законов о государственной регистрации.

Закон устанавливает обязательность государственной регистрации права собственности и других вещных прав на недвижимость (право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты), а также ограничения (обременения) прав на нее, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда (п. 1 ст. 4 Закона от 21 июля 1997 г.).

Государственная регистрация прав проводится специальными учреждениями юстиции на всей территории Российской Федерации по установленной системе записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Анализ ст. ст. 131, 164, 223 и других статей Гражданского кодекса и Закона от 21 июля 1997 г. позволяет сделать вывод, что теперь необходима двойная регистрация: во-первых, наличия, возникновения, прекращения, перехода, ограничения (обременения) прав на недвижимое имущество; во-вторых, сделок с недвижимым имуществом Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Арбитражное право. 22.01.1999.

Согласно ст. 14 указанного Закона проведенная государственная регистрация возникновения и перехода прав на недвижимое имущество удостоверяется свидетельством о государственной регистрации прав.

Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.

Договоры и иные сделки являются одним из оснований возникновения, перехода, ограничения (обременения) и прекращения прав на недвижимое имущество.

В Гражданском кодексе в ряде случаев предусмотрена государственная регистрация вещных прав на недвижимость. Так, в ст. 551 ГК содержится требование такой регистрации перехода права собственности на недвижимость к покупателю.

Несоблюдение формы договора и государственной регистрации договора может вызывать различные последствия.

В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

В случаях же, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК). Так, например, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора (ст. 820 ГК), договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК).

Последствия несоблюдения нотариальной формы сделки и требования о ее регистрации установлены ст. 165 ГК. Такие сделки считаются ничтожными.

Если же одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от него, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать ее действительной. В этом случае не требуется последующего нотариального удостоверения сделки.

Если сделка совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда.

Отсутствие регистрации сделки или перехода прав на недвижимость вместе с тем не является основанием для признания недействительности договора. На это указано, применительно к договору продажи недвижимости, в постановлении № 8 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 г. "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав".

Недействительным признается договор при отсутствии регистрации, если это прямо предусмотрено правилами о соответствующем договоре. Так, к примеру, в п. 3 ст. 1017 ГК предусмотрено, что несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.

Таким образом, с введением государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним закономерно ставить вопрос о надлежащем оформлении договора, включающем, помимо надлежащей формы, также и его государственную регистрацию Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Арбитражное право. 22.01.1999.

Заключение

Таким образом, можно сформулировать ряд выводов:

В законодательстве и договорно-правовой практике соотношении понятий «соглашение» и «договор» часто отождествляются, рассматриваются как синонимы, тогда как между ними имеются существенные различия. «Договор» более узкое понятие, он является одним из видов соглашения. Договором признается только такое соглашение, которое влечет за собой установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ), то есть договор порождает правовые последствия устанавливает взаимные права и обязанности сторон. Наряду с договором могут быть и другие соглашения, не порождающие правовых последствий, а лишь фиксирующие намерения сторон. До закрепления в законодательстве предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) такие соглашения были достаточно распространенными и носили название "Протокола о намерениях". Необходимость в них имеется и сейчас. Не порождая правовых последствий, такие соглашения характеризуют взаимоотношения сторон и могут быть использованы при толковании договора. Поскольку между договором и иными соглашениями имеются существенные различия, они должны учитываться в правотворческой и правоприменительной практике;

О закреплении в ГК РФ понятия «коммерческая сделка»: Предприниматель - особый субъект гражданского права, постоянно занимающийся экономической деятельностью, направленной на систематическое извлечение прибыли. Это обстоятельство придает значительную специфику и заключаемым предпринимателями сделкам. Наряду с общими требованиями, к предпринимательским сделкам предъявляются дополнительные требования, касающиеся как формы договора, так и его содержания. В действующем законодательстве отчетливо проявляется особый правовой режим предпринимательской деятельности. С учетом его специфики в ГК РФ следовало бы раскрыть понятие коммерческой сделки как разновидности гражданско-правового договора, регулирующего отношения в сфере предпринимательства, сторонами или одной из сторон которого являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации в пределах осуществляемой ими предпринимательской деятельности. Объектом правового регулирования данного договора являются отношения, связанные с пользованием имуществом, производством и реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, систематическим осуществлением иных видов деятельности в целях получения прибыли;

Долгосрочные договорные отношения являются важной предпосылкой эффективной коммерческой деятельности. Их установление во многом зависит от самих предпринимателей, однако, значительное влияние на стабильность договорных связей оказывает и законодательство. Правовой режим долгосрочных договорных отношений подвержен происходящим в законодательстве изменениям. Актуальной является в связи с этим задача его стабилизации. Решение ее возможно посредством внесения в ст. 422 ГК РФ "Договор и закон" дополнений, ограничивающих возможность воздействия законодателя на договорные отношения, которые возникли до принятия нового закона, т.е. включения в данную статью нормативных положений, предусматривающих защиту прав субъектов экономической деятельности от неблагоприятных изменений в законодательстве после заключения договора посредством придания закону обратной силы. Положения данной статьи должны дать уверенность субъектам предпринимательской деятельности в стабильности условий заключенного договора, защитить их от непредсказуемых законодательных решений, влекущих финансовые потери либо другие неблагоприятные для них последствия;

Одним из новых в отечественном законодательстве гражданско-правовых договоров является договор коммерческой концессии, предусматривающий предоставление правообладателем пользователю за вознаграждение на установленный договором срок знаков индивидуализации правообладателя, производимых им товаров или оказываемых услуг. Создавая предпосылки для активизации деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, эта правовая конструкция в ее нынешнем виде, не в полной мере учитывает интересы потребителей, не обеспечивает их надлежащее информирование о том, что приобретаемый ими товар или услуга, произведены не обладателем индивидуализирующего их товарного знака или знака обслуживания, а другим предпринимателем, которому право на использование этих знаков передано по договору. Содержащееся в ст. 1032 ГК РФ положение о том, что пользователь обязан информировать покупателей (заказчиков) об использовании им фирменного наименования, коммерческих обозначений другого предпринимателя требует конкретизации, в ст. 1032 следует закрепить положение о том, что лицо, использующее на основе договора коммерческой концессии знаки индивидуализации другого экономического субъекта, должно указывать наряду с ним и свои собственные знаки индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, торговую марку и т.д.);

Целью предпринимательской деятельности является систематическое получение прибыли, безвозмездные обязательства противоречат сущности предпринимательства, являются исключением из общего правила в этой сфере деятельности. Однако они также имеют место и часто носят противоправный характер, прикрывают другие, возмездные отношения. Вопросы их квалификаций, разграничения с возмездными отношениями являются актуальными и в действующем гражданском законодательстве эта проблема не разрешена. Содержащиеся же в ГК РФ нормативные положения о притворной и мнимой сделках являются абстрактными, носят общий характер. Проблема отграничения безвозмездных обязательств от возмездных должна решаться посредством конкретизации нормативных положений тех гражданско-правовых договоров, в которых безвозмездные отношения допустимы. В эти договоры должны быть включены положения аналогичные тем, которые имеются в договоре дарения. Статья 575 ГК РФ прямо указывает на запрет совершения дарения в отношениях между коммерческими организациями. Аналогичным должно быть правовое регулирование и в других гражданско-правовых договорах, на основе которых возникают безвозмездные обязательства. Осуществление этих мер, конкретизация установленных законом условий договоров создает предпосылки для предотвращения злоупотреблений при заключении коммерческих сделок.

Список используемых источников

гражданский правовой договор

Нормативно-правовые акты

1) Гражданский кодекс РФ. Ч.1. С полед. изм и доп. // СЗ РФ. 1994. №34. ст. 3001

Учебная и научная литература

2) Амбалов А.А. Гражданско-правовой договор в механизма рыночной экономики: Автореферат диссертации... М., 2002. 28 с.

3) Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск. 1967.

4) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. М. 1997.

5) Голованов Н.М. Гражданско-правовые договоры. Курс лекций: Учебное пособие. СПб.: Питер, 2002. 272 с.

6) Гражданское право: Часть 1: Учебник. / /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М. 1998

7) Гражданское право: Часть 1: Учебник. / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М. Юрист. 2001

8) Гражданско-правовые договоры / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Юринформцентр, 2000. 141 с.

9) Гражданско-правовые договоры. М.: Издательство г-на Тихомирова М. Ю., 2003. (Образцы правовых документов)

10) Дмитриев Ю.А. Ваш договор: Сборник гражданско-правовых договоров. М.: ЭКСМО, 2005. - 832с.

11) Тельгарин Р.А. Свобода заключения договоров в сфере предпринимательства по гражданскому праву России. Автореф. Канд.дис. М. 1998.

Периодические издания

12) Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Российская юстиция. 1999. № 2. С. 24-27

13) Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре// Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 1995. № 10. С. 4-12

14) Витрянский В.В. Существенные условия договора// Хозяйство и право. №7. 1998. С. 13-19

15) Кабалкин А. Заключение договора // Российская юстиция. № 9. 1999.

16) Кабалкин А. Изменение и расторжение договора // Российская юстиция. № 10. 1996.. С. 6-10

17) Кабалкин А. Понятие и условия договора // Российская юстиция. № 6. 1996 С. 22-24

18) Кабалкин А. Толкование и классификация договоров. // Российская юстиция. № 7. 1996. С. 5-9

19) Кабалкин К.Ю. К вопросу о сущности гражданско-правового договора по российскому законодательству // Юридический мир. 2001. № 10. С. 4-10

20) Тихомиров Ю.А. Договор как регулятор общественных отношений.// Правоведение. 1990. № 5. С. 17-20

21) Яковлев В.Ф. Новое в договорном праве.//Гражданское законодательство РФ: состояние, проблемы, перспективы. М., 1994. с.40-54.

Судебная практика

22) Постановление Пленума ВС от 1 мая 1996 г. И Пленума ВАС № 8 «О вопросах, связанных с применением судами части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

23) Приложение к распоряжению заместителя председателя Совета Министров РФ от 22 декабря 1993 г. № 96-рз // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1994. №3.

24) Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 августа 1994 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1994. № 11. С. 68-69

25) Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. №. 9. С. 19

Размещено на Allbest.ru