Общая характеристика договора мены

Государственная регистрация является одной из форм государственного контроля над законностью заключаемых сделок и в то же время "...единственным доказательством существования зарегистрированного права".

Государственная регистрация прав проводится специальными учреждениями юстиции на всей территории РК. Разработана система записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки. Договоры и иные сделки являются одним из оснований возникновения, перехода, ограничения (обременения) и прекращения прав на недвижимое имущество.[13]

Несоблюдение формы договора и государственной регистрации договора может вызывать различные последствия. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях же, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Так, например, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора (ст.820 ГК РК), договора коммерческой концессии (ст.1028, п.1 ГК РК).

Сделки, оформленные с нарушением требований о соблюдении нотариальной формы и государственной регистрации, считаются ничтожными (ст. 165 ГК РК).

Договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами - с другой, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены.

Форма договора может быть определена по соглашению сторон. В этом случае стороны не связаны тем обстоятельством, что законом не требуется соответствующая форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной форме договора, этот договор будет считаться заключенным, лишь после совершения на тексте договора надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Для договора в письменной форме кроме составления одного документа, подписываемого сторонами, для его заключения может быть использован обмен документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, главное, чтобы при этом можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Классификация договоров проводится по различным основаниям. К договорам применима также классификация, которая уже приводилась при освещении вопроса об обязательствах (см. § 3 гл. 27 настоящего учебника), а именно - деление на договоры по передаче товара, производству работ, оказанию услуг). К договорам применимы и классификации сделок

В настоящем параграфе приведены основные классификации договоров, при меняемые в законодательстве и юридической литературе.

Реальные и консенсуальные договоры. Если, в соответствии с законодательными актами, для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 СТ. 393 ГК).

В п. 2 СТ. 393 речь идет о моменте заключения реального договора. Большинство договоров являются консенсуальными (от лат. consensus - соглашение), [14]

Т. е. для их заключения достаточно достижения соглашения о заключении договора. Например, договор купли-продажи считается заключенным в момент достижения соглашения между продавцом и покупателем. Передача вещи, уплата денег, иные действия совершаются во исполнение уже заключенного договора. Однако, некоторые договоры (например, дарение, хранение, заем, пере возка грузов) считаются заключенными только с момента передачи предмета договора. Такой договор называется реальным (от лат. res - вещь), и это должно быть закреплено законодательными актами.

Обычно консенсуальный или реальный характер договора закрепляется в самом определении договора. Например, в договоре купли продажи обязанности продавца формируются так: продавец обязуется передать вещь, а покупатель обязуется уплатить деньги. Таким образом, предполагается исполнение обязательства в будущем.

По-другому определяются обязанности сторон в реальных договорах. Например, по договору хранения хранитель обязуется хранить ему поклажедателем вещь, по договору пере возки перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения. То есть обязательства по договору возникают только после передачи вещи другой стороне.

Не следует при этом смешивать момент исполнения и момент заключения договора. В консенсуальных договорах они обычно не совпадают, но в то же время стороны вправе договориться, что передача вещи по договору купли-продажи может совпасть с моментом заключения договора. Однако, это не делает договор купли-продажи реальным.

Возмездные и безвозмездные договоры. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное представление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (ст. 384 ГК).

Различие между возмездным и безвозмездным договором проводится по наличию или отсутствию встречного имущественного предоставления от другой стороны за исполнение своих обязанностей по договору.

Под иным встречным предоставлением (помимо платы) может пониматься предоставление материальных ценностей (бартерные операции), взаимное оказание каких-либо обязанностей (взаимные обязательства), совершение любых действий, которым можно дать денежную оценку.

Понятие встречного предоставления широко применяется в англоамериканском праве под названием "considaration". Там considaration является существенным условием любого договора; без него договор не будет признан договором, имеющим юридическую силу.

Подавляющее большинство договоров являются возмездными. Из безвозмездных договоров, закрепленных в ГК, можно назвать договор дарения, договор безвозмездного пользования имуществом и беспроцентный заем.[15]

Некоторые договоры по закону могут быть как возмездными, так и безвозмездными (поручение, хранение, заем). Поэтому в СТ. 284 ГК закреплена презумпция того, что в случае, если возникнут какие-либо сомнения, договор признается возмездным. Безвозмездным договор будет признан, если это будет вытекать из законодательства, содержания или существа договора.

Наличие в гражданском обороте безвозмездных договоров не противоречит сущности складывающихся в стране отношений. Важное социальное значение, имеет, в частности, деятельность благотворительных, культурных, образовательных и иных общественных фондов (ст. 107 ГК), спонсорство, добровольные пожертвования и другая подобная деятельность, правовой формой которой зачастую выступают безвозмездные договоры дарения.

Односторонние и взаимные договоры различаются в зависимости от характера распределения прав и обязанностей сторон. В одностороннем договоре у одной стороны возникают только права, у другой только обязанности (например, договор займа). Во взаимном договоре каждая из сторон имеет права и несет обязанности (по договору купли-продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за переданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю, а продавец имеет право требовать передачи ему вещи, и обязан уплатить плату за эту вещь).[16]

Однотипные и смешанные договоры. Однотипные договоры порождают обязательства определенного вида (передача товара, выполнение работ, оказание услуг) со всеми их разновидностями (поставка, бытовой подряд, аренда, рента, франчайзинг и т. п.). Смешанные договоры - это такие договоры, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством(ст. 381 ГК).

Правило ст. 381 ГК логически вытекает из положений ст. 380 о том, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Естественно поэтому, они могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством.

В условиях перехода к рыночной экономике постоянно возникают новые отношения, которые не охватываются каким-то одним видом договора и которые могут быть урегулированы нормами о двух или нескольких видах договоров.

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях законодательство о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (ст. 381 ГК). Например, договор на проведение толлинговых операций (переработка давальческого сырья) включает в себя элементы договора купли продажи и подряда.[17]

Соответственно, к нему будут применяться нормы договора купли-продажи в той части, где содержатся элементы договора купли-продажи (отправка сырья и получение готовой продукции), а если подрядчик находится за границей - элементы договора внешнeэкoнoмичecкoй купли-продажи. В той части, где содержатся элементы договора подряда, будут применяться нормы о договоре подряда.

Стороны могут договориться о другом порядке регулирования отношений, вытекающих из смешанного договора, в частности, разработать особые условия договора и оговорить, что иные правила не применяются.

Основные и предварительные договоры. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности о передаче имущества, выполнении работ и оказании услуг. Предварительный договор - это договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 СТ. 390 ГК).

В качестве примера предварительных договоров можно привести договор об организации перевозок грузов, кредитный договор, предусматривающий обязанность банка предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, согласованных сторонами, договор на получение квартиры в будущем (жилищный контракт).

К предварительному договору, видимо, следует отнести протокол о результатах торгов, предусмотренный Указом о приватизации. В п. 5 СТ. 14 Указа о приватизации закреплено, что "лицо, выигравшее торги, и продавец подписывают в день проведения аукциона или тендера протокол о результатах торгов".

Связь предварительного и основного договоров проявляется, в частности, в том, что форма обоих договоров должна совпадать. Если для заключения определенного вида договоров законодательством установлена нотариальная форма договора (например, договор купли-продажи жилого дома), то и предварительный договор должен быть заключен в нотариальной форме.

Однако если законодательством форма основного договора не определена (например, обычный договор купли-продажи), предварительный договор под страхом недействительности должен быть заключен в письменной форме (п. 2 СТ. 390 ГК).

Минимум тех условий, которые должен содержать предварительный договор - это условия, позволяющие определить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 СТ. 390 ГК).

Срок заключения основного договора является обязательным условием предварительного договора, поэтому в П. 4 СТ. 390 ГК установлен годичный - срок заключения основного договора, если в предварительном договоре срок не установлен.

Важность такого срока вытекает из того, что по его истечении действие предварительного договора прекращается, если основной договор до окончания срока не был заключен.

Вопрос о последствиях уклонения от заключения предварительного договора решается по-разному в законодательстве разных стран. Например, в ГК РФ закреплено право стороны предварительного договора требовать понуждения другой стороны к заключению договора (ст. 429 ГК РФ). Такое же правило было закреплено в Основах гражданского законодательства (ст. 60).

В П. 5 СТ. 390 ГК РК закреплено иное правило: права на понуждение к заключению договора У сторон нет, есть только право на возмещение причиненных уклонением от заключения основного договора убытков (например, сторона, которая должна была выступить коммерческая организация вправе отказать в предоставлении потребителю соответствующих товаров (работ, услуг) только в том случае, если у него нет возможности сделать это.

В Казахстане получила распространение практика заключения протоколов о намерениях, правовая природа которых была неясна. Им часто пытались придать юридическую силу. Именно стремлением четко отграничить предварительный договор и протокол о намерениях было вызвано установление правила, что протокол о намерениях вообще не может рассматриваться как гражданско-правовой договор. [18]

Чтобы такой договор имел юридическую силу, в нем должно быть это специально предусмотрено (п. 7 ст. 390 ГК).

Отказ одного из участников от продолжения отношений по такому протоколу о намерениях не влечет для него каких-либо юридических последствий и может повлиять только на его деловую репутацию.

Свободные и обязательные договоры. Свободные - это такие договоры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение обязательных договоров является обязательным для одной или обеих сторон.

Подавляющее большинство договоров в условиях рыночной экономики заключаются свободно. Однако, некоторые виды договоров являются обязательными (например, договор, заключаемый государственным предприятием на основе государственного заказа).

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры.

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание ит. п.) (ст. 387 ГК).

Из содержания ст. 387 вытекают признаки публичного договора:

1) он заключается коммерческой организацией (ст. 34 ГК);

2) устанавливает обязанности коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;

3) эти обязанности организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился;

4) коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Например, в магазине розничной торговли покупатель вправе потребовать снять товар с витрины или принести его из подсобного помещения, если в торговом зале товар кончился.[19]

При необоснованном отказе наступают такие же последствия, как при отказе от заключения договора в случаях, когда заключение договора является обязательным (ст. 399 ГК). Потребитель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении предоставить товар, работу или услуги и о возмещении причиненных таким отказом убытков (например, возместить расходы на транспорт, который потребитель заказал, чтобы увезти купленный товар; или расходы, которые он понес, чтобы отыскать аналогичный товар в другом магазине, и т. п.).

Правительство Республики Казахстан вправе издавать обязательные правила об отдельных видах публичных договоров в случаях, установленных законодательными актами (типовые договоры, положения и т. п.)

Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения. При заключении взаимосогласованных договоров их условия определяются обеими сторонами. При заключении договоров присоединения их условия вырабатываются одной из сторон, другая сторона присоединяется к этим условиям.

Договор присоединения отличается от других видов договоров процедурой его заключения. Если обычный договор заключается путем обмена письмами, согласования условий договора, то условия договора присоединения вырабатываются одной стороной и определяются в стандартных формах (бланк, формуляр и т. п.). Другая сторона не может вносить в договор никаких изменений. Если она это сделает, договор перестает быть договором присоединения и превращается в обычный договор.

Договоры присоединения получили распространение в различных сферах экономики. Можно назвать, например, договоры о пользовании электрической и тепловой энергией, газом и другими услугами коммунальных предприятий, договоры с транспортными организациями.

Многие публичные договоры выступают одновременно и договорами присоединения. Например, ателье проката, заключая договор проката, выступает стороной в публичном договоре. В то же время при заключении договора ателье проката предоставляет клиенту бланк договора, в котором перечислены условия договора. Клиенту остается подписать договор, ничего к нему не добавляя. Но если клиент захочет внести изменения, договор превращается в обычный.

Пункт 2 СТ. 389 ГК направлен на защиту стороны, присоединяющейся к договору. В соответствии с этим пунктом она имеет право на расторжение договора, если условия договора были для нее явно обременительными. Обременительность условий определяется в соответствии с разумно понимаемыми интересами этой стороны (о принципе разумности см. ст. 8 ГК).

Например, в договоре присоединения установлено, что присоединившаяся сторона не имеет права на расторжение договора или на обращение в суд, или что сторона, составившая договор, освобождается от ответственности за любые нарушения обязанностей по договору.

Исключение из этого правила сделано в ст. 389 ГК для случаев, когда присоединившаяся сторона сама занимается предпринимательской деятельностью, с осуществлением которой связано присоединение к договору. Предприниматель может добиться удовлетворения иска о расторжении договора, только если он не знал и не должен был знать, на каких условиях он заключил договор. Доказать это весьма трудно, если не невозможно.[20]

Договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьего лица. Обычно договоры заключаются в пользу их участников, которые и вправе требовать исполнения обязательств, вытекающих из договора. Вместе с тем, существуют и договоры, в которых право требовать исполнения имеют лица, которые не принимали участия в их заключении, - договоры в пользу третьего лица.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 391 ГК).

Договор в пользу третьего лица - это традиционный институт гражданского права, один из случаев проявления отношений с участием третьих лиц (ст. 270 ГК).

Наиболее распространенными видами договоров в пользу третьего лица являются:

договор перевозки груза (багажа), согласно которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управ омоченному на получение груза лицу(получателю );

договор страхования в пользу третьего лица (ст. 12 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 3 октября 1995 г. "О страховании"); договор банковского вклада в пользу третьего лица.

До момента выражения третьим лицом намерения воспользоваться своим правом стороны могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор. Но как только третье лицо тем или иным способом выразило должнику такое намерение, должник и кредитор оказываются связанными волеизъявлением третьего лица, и уже не могут без его согласия расторгнуть или изменить договор. Но они могут в договоре предусмотреть, что они не связаны волеизъявлением третьего лица. Такое же положение может быть закреплено законодательством (п. 2 СТ. 391 ГК).

Действительность договора в пользу третьего лица не ставится в зависимость от того, указано специально это третье лицо в договоре или нет[21].

Однако обязательным признаком такого договора является право третьего лица требовать исполнения обязательства в свою пользу. Например, грузополучатель по договору перевозки вправе требовать от перевозчика исполнения договора перевозки.

Необходимо отличать договор в пользу третьего лица от договора об исполнении третьему лицу, где исполнение производится третьему лицу, но оно само не вправе требовать исполнения от должника (эти случаи чаще всего встречаются при купле-продаже, в частности, при поставке, когда поставщик поручает покупателю про извести отгрузку не в свой адрес, а в адрес третьей организации).

Специфика договора в пользу третьего лица заключается в том, что третье лицо с момента выражения намерения воспользоваться своим правом по договору практически заменяет собой кредитора.

Именно поэтому в П. 3 СТ. 391 ГК закреплено положение, что должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. Например, если грузополучатель предъявляет к перевозчику требование о ненадлежащем качестве доставленного груза, последний вправе ссылaтьcя на то, что качество груза ухудшил ось по вине работников грузоотправителя, осуществлявших его погрузку.

Однако если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор опять занимает свое место и может сам воспользоваться этим правом, если это не противоречит законодательству и договору.[22]

Например, в соответствии с П. 7 СТ. 12 Указа о страховании, в случае, если застрахованный отказался от получения страхового возмещения, причитающегося ему в соответствии с договором, право на получение страхового возмещения переходит к страхователю.

Вместе с тем, в договоре могут быть предусмотрены иные последствия отказа третьего лица от принадлежащего ему права требования. Например, в договоре страхования может быть предусмотрено, что в случае отказа выгодоприобретателя от получения страхового возмещения последнее страхователю не выплачивается.[23]

1.3 Заключение договора. Изменение и расторжение договора

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (статья 393).

В Гражданском кодексе четко зафиксирован момент заключения договора (статья 397 п.1). Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту (предложение заключить договор), ее акцепта (принятия предложения). В то же время предусмотрено, что реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества, а договоры, подлежащие государственной регистрации, с момента регистрации договора, если иное не установлено законом.

Форма договора регламентируется статьей 394.

Различаются оферта и приглашение делать оферты, то есть вызов на оферту. Выделена публичная оферта. Закреплены связанность оферента сделанной офертой и безотзывность оферты (статья 395).

Четко сформулированы требования, предъявляемые к акцепту, который должен быть полным и безоговорочным (статья 396).

Дается определение порядка отзыва акцепта, заключения договора на основании оферты, определяющей или не определяющей срок для акцепта.

Последствия ситуации, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, определяются в статье 396.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом и признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Определено место заключения договора. Таковым признается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту, если в договоре не указано иное место (статья 398).

В статье 399 предусмотрен порядок заключения договора в обязательном порядке, причем различают случаи, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и случаи, когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта.[24]

Возможные случаи разрешения преддоговорных споров судом рассматриваются в статье 400.

Допускается заключение договора на торгах.

Основания изменения и расторжения договора. Под изменением договора понимается трансформация одного или нескольких его условий, составляющих содержание договора.

Под расторжением договора понимается досрочное прекращение неисполненного полностью или частично договора по основаниям, не предусмотренным СТ. СТ. 367-377 ГК (прекращение обязательств).

В СТ. 401 ГК различаются три варианта изменения и расторжения договора: по соглашению сторон; по решению суда; в результате одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично.

Соглашение сторон является нормальным и наиболее приемлемым способом изменения и расторжения договора, вытекающим из принципа свободы договора. Все остальные способы изменения и расторжения договора (в судебном порядке, односторонний отказ от исполнения) могут применяться только в случаях, предусмотренных ГК, другими законодательными актами и договором.

Для отдельных видов договоров законодательством устанавливаются конкретные нарушения, которые признаются существенными.

Например, ст. 476 ГК для договора поставки устанавливает, что нарушения договора предполагаются существенными в случаях поставки товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров; неоднократного нарушения сроков оплаты товаров и т. п.[25]

Второй случай - это предоставляемая возможность установления таких случаев ГК, другими законодательными актами или договором. В качестве примера можно привести п. 2 СТ. 389 ГК, в котором закрепляется право присоединившейся стороны потребовать расторжения договора присоединения, если в нем формулируются условия договора в ущерб присоединившейся стороне.

Из других законодательных актов можно отметить, например, Закон о жилищных отношениях, в СТ. 103 которого закрепляется, что договор найма жилища из государственного жилищного фонда может быть, расторгнут по требованию наймодателя лишь по основаниям, установленным Законом о жилищных отношениях (если дом подлежит сносу, если наниматель систематически разрушает или портит жилище и т. п.).[26]

Односторонний отказ от исполнения договора допускается только, если это прямо предусмотрено ГК, законодательными актами или договором (п. 1 СТ. 404 ГК). Данное положение корреспондируется с нормой СТ. 273 о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или договором.

Следует отметить наличие расхождений в редакции СТ. СТ. 273 и 404: в СТ. 273 говорится о законодательстве, в СТ. 404 ГК - о законодательных актах. Видимо, правильнее здесь применять термин "законодательство", так как подобные случаи могут устанавливаться не только законами, но и указами Президента и постановлениями Правительства Республики Казахстан.

Необходимо обратить внимание на то, что в ГК как однозначные применяются термины: "односторонний отказ от исполнения договора" и "отказ от договора".

В П. 2 СТ. 404 установлен следующий перечень случаев, когда допускается односторонний отказ от исполнения договора:

1. невозможность исполнения обязательства, основанного на договоре (ст. 374);

2. признание в установленном порядке другой стороны банкротом;

3. изменение или отмена акта государственного органа, на основании которого заключен договор.

Право на односторонний отказ стороны от договора предусматривается в ряде статей ГК, посвященных отдельным видам договоров. Чаще всего - это договоры, в которых исполнение тесно связано с личностью должника или кредитора (договоры поручения, возмездного оказания услуг, банковского счета и банковского вклада, пассажирской перевозки ).

Случаи, когда допускается односторонний отказ от договора, установлены и в других законодательных актах.

Например, в соответствии со ст. 102 Закона о жилищных отношениях, наниматель жилища из государственного жилищного фонда вправе (с согласия совершеннолетних членов семьи) в любое время расторгнуть договор найма.

Договор найма жилища, может быть, расторгнут нанимателем даже без уведомления наймодателя, путем совершения конклюдентных действий, свидетельствующих о расторжении им договора. В соответствии с п. 2 ст. 102 Закона о жилищных отношениях, в случае выезда нанимателя и членов его семьи на постоянное жительство в другое место договор найма жилища считается расторгнутым со дня выезда.

Очевидно также, что к расторжению договора найма жилища путем одностороннего отказа нанимателя не применяется правило п. 4 ст. 404 ГК о том, что "в случае одностороннего отказа от исполнения договора сторона должна предупредить об этом другую сторону не позднее, чем за один месяц".

Односторонний отказ от исполнения договора допускается также в случаях, когда договор заключен без указания срока (п. 3 СТ. 404 ГК). При этом должно быть соблюдено общее правило, касающееся всех случаев одностороннего отказа: сторона должна предупредить об этом другую сторону не позднее, чем за месяц (п. 4 СТ. 404 ГК) [27].

Односторонний отказ от исполнения договора является юридическим фактом, ведущим к расторжению или изменению договора. При этом обращения в суд для расторжения или изменения договора не требуется. Но другая сторона, если она считает такой односторонний отказ необоснованным, может оспорить его в судебном порядке.[28]

Порядок и последствия расторжения и изменения договора различны: если при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, то при изменении они сохраняются, но в измененном виде (п. 1 и 2 ст. 403 ГК).

В ст. 403 ГК закреплены положения, которые позволяют отличать расторжение договора от признания договора недействительным:

при изменении и расторжении договора обязательства прекращаются на будущее время, с момента заключения соглашения сторон или вступления в законную силу судебного решения; при признании договора недействительным юридические последствия не возникают, договор считается недействительным с момента его заключения (п. 8 ст. 157);

при изменении или расторжении договора стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора; при признании договора недействительным в качестве общего правила установлена обязанность каждой из сторон возвратить другой стороне все полученное по договору (п. 3 ст. 157 ГК).

Возникшие при изменении или расторжении договора убытки возмещаются не во всех случаях, а только когда причиной изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон (п. 5 ст. 403 ГК).

Стороны вправе продлить действие договора на новый срок. Продление срока действия договора означает практически заключение нового договора. Поэтому оно производится по правилам ст. 397 ГК, посвященной порядку заключения договора.[29]

Следовательно, для продления договора одна сторона должна направить другой стороне оферту, а другая сторона должна эту оферту акцептовать.

От продления срока действия договора следует отличать пролонгирование договора на новый срок, когда действие договора после истечения срока его действия автоматически продлевается на срок, предусмотренный договором. Пролонгирование договора допускается только в том случае, если это прямо предусмотрено самим договором.[30]

2. ЮРИДИЧЕСКАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА МЕНЫ

2.1 Общие положения о договоре мены

Под договором мены понимается гражданско-правовой договор, в соответствии с которым каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (ст.241-251 ГК РК). В реальном имущественном обороте предприниматели предпочитают пользоваться понятием «бартерные сделки», хотя оно не в полной мере отвечает существу обязательств, возникающих из таких договоров. В казахстанском законодательстве традиционно отношения, складывающиеся при обмене товаров на эквивалентной основе, регулировались именно договором мены. По сравнению с ранее действовавшим законодательством ГК РК содержит ряд новых правил, изложенных в виде диспозитивных норм, которые призваны регламентировать некоторые правоотношения сторон, длительное время остававшиеся вне поля зрения законодателя.

В системе гражданских договоров договор мены занимает особое место. Наличие в мене юридических объектов купли-продажи (возмездная передача товаров в собственность), как указывалось выше, предопределило возможность применения к договору мены правил о купле-продаже.

При анализе норм купли-продажи, не противоречащих существу мены и законодательным положениям о ней, следует учитывать, что в основе выделения купли-продажи и мены как типов договоров лежат различные, не исключающие друг друга, системные признаки. Купля-продажа основана на признаке конкретного юридического объекта (возмездная передача товара в собственность), а мена - на признаке сочетания (взаимодействия) двух встречных юридических объектов. Поэтому правовая база договора купли-продажи в основном не противоречит, а дополняет регулирование договора мены.

Так, например, согласно договору, заключенному между администрацией города и акционерным обществом, стороны произвели обмен нежилых помещений на складские помещения. Прокурор предъявил иск о признании данного договора недействительным и применении последствий недействительности сделки. Исковые требования были мотивированы тем, что данная сделка совершена в нарушение законодательства о приватизации, не допускающего прямой продажи государственного или муниципального имущества в частную собственность юридических лиц. Решением арбитражного суда, оставленным без изменений апелляционной и кассационной инстанциями, в иске было отказано. Президиум Высшего Арбитражного Суда РК отменил судебные акты и удовлетворил исковые требования, указав следующее. К договору мены применяются правила, установленные Гражданским кодексом в отношении купли-продажи. При этом каждый из участвующих в договоре мены считается продавцом имущества, которое он отдает, и покупателем имущества, которое он получает. Законодательством о приватизации установлен запрет прямой продажи государственного или муниципального имущества в частную собственность юридических лиц. Законодательство о приватизации, запрещающее прямую продажу государственного или муниципального имущества в частную собственность, обусловлено юридическим объектом и спецификой предмета договора купли-продажи. Особенности обязательства мены на него не влияют. Поэтому в данном постановлении Президиум обратил внимание на необходимость применения к договору мены соответствующих норм о купле-продаже.[31]

Другой пример. Между акционерным обществом и кооперативом был заключен договор мены, в соответствии с которым акционерное общество обязалось поставить цемент на сумму 300 миллионов тенге, а кооператив - столярные изделия на эту же сумму. Акционерное общество свою обязанность выполнило полностью, а кооператив - лишь частично, не передав контрагенту товары на общую сумму 70 миллионов тенге. Срок действия договора истек. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с кооператива 70 миллионов тенге основного долга. Суд первой инстанции данное требование удовлетворил. Апелляционная инстанция указала, что квалификация данного искового требования как основного долга является ошибочной, поскольку стоимость цемента, не покрытая встречной поставкой, является убытками. Данный вывод был исправлен при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции, который высказался следующим образом. Если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для кредитора, он вправе отказаться от принятия исполнения. Применительно к договору мены это означает, что если одна сторона передала товары, а другая - нет, исправный продавец вправе отказаться от принятия встречного товара; при этом он становится кредитором по взысканию с неисправной стороны денежного долга за поставленные и не оплаченные ему товары. Данная сумма является именно основным долгом, как и по обычному договору купли-продажи, согласно которому взыскивается стоимость переданных и не оплаченных товаров.

Наличие в ГК РК специальных правил (пусть и немногочисленных), относящихся исключительно к договору мены, свидетельствует о том, что отношение законодателя к этому договору как к самостоятельному типу гражданско-правовых договорных обязательств является не только данью многовековой цивилистической традиции, но и результатом понимания места договора мены в системе договорного регулирования гражданско-правовых отношений, а также стремлением детальной регламентации указанных правоотношений с учетом всех присущих им особенностей. Самостоятельный характер договора мены в семье гражданско-правовых договоров предполагает выделение определенных присущих этому договору признаков, отличающих его от всех иных типов договорных обязательств, в том числе и от наиболее близкого к договору мены договора купли-продажи. В этом смысле могут быть названы следующие основные признаки договора мены. Во-первых, договор мены относится к числу договоров, направленных на передачу имущества (к этой же категории относятся и договоры купли-продажи, дарения, займа, ренты, ссуды, аренды и некоторые другие), и тем самым он отличается от договоров на выполнение работ (например, подряд), на оказание услуг (комиссия, поручение, агентирование, транспортно-экспедиционное обслуживание и др.) и от учредительских договоров (например, простое товарищество).

Во-вторых, по договору мены обмениваемое имущество передается в собственность (а в соответствующих случаях - в хозяйственное ведение или оперативное управление) контрагента. Данный признак позволяет отграничить договор мены от тех договоров на передачу имущества, по которым имущество передается во владение и пользование либо только в пользование контрагента (аренда, ссуда). В-третьих, от других возмездных договоров, по которым имущество также передается в собственность контрагента (купля-продажа, заем), договор мены отличается характером встречного предоставления. По договору займа сторона, получившая денежную сумму или определенное количество имущества, определяемого родовыми признаками, должна возвратить заимодавцу такую же денежную сумму либо соответствующее количество имущества. Встречным предоставлением со стороны покупателя по договору купли-продажи товара является уплата его цены (то есть определенной денежной суммы, составляющей стоимость товара).

Что касается договора мены, то его стороны один товар обменивают на другой. По договору мены в принципе исключаются как возврат имущества, аналогичного полученному, так и оплата его стоимости, как это имеет место соответственно при договоре займа и при договоре купли-продажи. Данный признак (обмен товарами) представляет собой особенность предмета договора мены и является бесспорным критерием для выделения его в самостоятельный тип гражданско-правовых договорных обязательств.

В-четвертых, еще одним квалифицирующим признаком договора мены, отличающим его как от договора купли-продажи, так и от всякого иного договора, предусматривающего передачу имущества в собственность контрагента, является момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Как известно, по общему правилу право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи (п.1 ст.223 ГК РК); момент перехода права собственности никак не связан с исполнением контрагентом, получившим вещь в собственность, своих обязательств, например по оплате полученной вещи.[32]

Применительно к договору мены действует специальное правило, определяющее момент перехода права собственности на обмениваемые товары, которое существенно отличается не только от норм, регулирующих договор купли-продажи, но и от общих положений о гражданско-правовом договоре. Суть этого правила состоит в том, что по договору мены право собственности на полученные в порядке обмена товары переходит к каждой из сторон одновременно после того, как обязательства по передаче товаров исполнены обеими сторонами.

С точки зрения общей характеристики договора мены как всякого гражданско-правового обязательства договор мены является консенсуальным, возмездным, двусторонним (взаимным). Договор мены относится к договорам, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения в надлежащей форме по всем существенным условиям договора, а момент вступления договора в силу не связывается с фактической передачей сторонами обмениваемых товаров. Собственно, обмен товарами представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора мены. Даже в тех случаях, когда момент вступления договора в силу в соответствии с его условиями совпадает с фактической передачей сторонами товаров друг другу, мы можем говорить о том, что данный договор мены исполняется в момент его заключения, но не о реальном характере договора. О том, что договор мены является консенсуальным договором, свидетельствует также само законодательное определение данного договора: каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Договор мены является возмездным, поскольку каждая из его сторон за исполнение своих обязанностей по передаче товара контрагенту должна получить от последнего встречное предоставление в виде другого обмениваемого товара. Договор мены является двусторонним, поскольку каждая из сторон этого договора несет обязанности в пользу другой стороны и считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать. Более того, в договоре мены имеют место две ярко выраженные встречные обязанности, одинаково существенные и важные - каждая из сторон обязуется передать контрагенту соответствующий обмениваемый товар, которые взаимно обуславливают друг друга и являются в принципе экономически эквивалентными. Поэтому договор мены относится к договорам синаллагматическим.

Синаллагматический характер договора мены в правовом регулировании данного договора (несмотря на небольшое число норм) учитывается в большей степени, нежели в правовых нормах, регламентирующих иные типы гражданско-правовых двусторонних договоров. Данное обстоятельство выражается: в установлении презумпции равноценности обмениваемых товаров (п.1 ст. 501 ГК РК); в определении момента перехода права собственности на обмениваемые товары, который «привязывается» к моменту исполнения обязательств по передаче товаров обеими сторонами (ст.502 ГК РК); в применении к отношениям, вытекающим из договора мены, правил о встречном исполнении обязательств (ст.503 ГК РК); в наделении добросовестной стороны, передавшей товар контрагенту, не обеспечившему надлежащее исполнение своего обязательства, в определенных ситуациях правом требовать от последнего возврата переданного ему товара (ст.504 ГК РК).

Что касается субъектов договора мены, то договор мены носит универсальный характер и может применяться для регулирования правоотношений с участием любых лиц, признаваемых субъектами гражданских прав (прежде всего, права собственности и иных ограниченных вещных прав, а также обязательственных прав): граждан, юридических лиц, а также публично-правовых образований.

Правда, в юридической литературе высказывалось мнение о недопустимости участия в договоре мены государства и иных публично-правовых образований; мнение это, надо сказать, ничем не обосновано и ничем не аргументировано. Нередко осуществляется обмен зданиями, сооружениями, нежилыми помещениями между РК, субъектами РК в целях размещения соответствующих органов власти и управления, а также государственных и муниципальных учреждений. Как можно ставить под сомнение такого рода сделки?

ГК РК не предъявляет никаких специальных требований к субъектам договора мены. Однако нельзя не учитывать, что передача имущества другому лицу в обмен на иное имущество является одной из форм распоряжения имуществом. Поэтому каждая из сторон, участвующая в договоре мены, по общему правилу должна быть собственником обмениваемого имущества либо обладать иным ограниченным вещным правом, включающим в себя правомочие по распоряжению соответствующим имуществом. Например, таким правомочием наделен субъект права хозяйственного ведения (государственное или муниципальное унитарное предприятие), которое вправе распоряжаться (в том числе путем обмена) закрепленным за ним имуществом с учетом предусмотренных законом ограничений. В частности, для заключения договора мены в отношении недвижимого имущества требуется согласие собственника; распоряжение имуществом должно осуществляться унитарным предприятием в рамках его целевой правоспособности.[33]

Напротив, учреждение как субъект права оперативного управления не вправе распоряжаться закрепленным за ним имуществом. Однако если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то имущество, приобретенное за счет этих доходов поступает в самостоятельное распоряжение учреждения и может быть обменено последним на другое имущество по своему усмотрению.

Как уже отмечалось, в качестве стороны по договору мены могут выступать государство (РК и субъекты РК), а также муниципальные образования в части обмена государственного или муниципального имущества, не закрепленного за юридическими лицами. Возникающие при этом правоотношения будут регулироваться нормами, определяющими участие юридических лиц в гражданских правоотношениях, а стало быть, и нормами о договоре мены. Граждане могут заключать договоры мены с учетом общих требований, предъявляемых к их правоспособности и дееспособности. Таким образом, стороной по договору мены может быть всякое физическое или юридическое лицо, признаваемое субъектом гражданских прав и обязанностей. Приобретая товар у контрагента по договору мены, каждая из сторон этого договора по общему правилу становится его собственником. Однако в некоторых случаях, предусмотренных законом или договором, субъект договора мены не приобретает права собственности на полученный товар. К числу таких субъектов относятся, во-первых, государственные и муниципальные унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения либо оперативного управления (казенные предприятия) на закрепленное за ними имущество, а также учреждения (субъекты права оперативного управления). Совершая договоры мены какого-либо имущества, они приобретают на имущество, полученное в обмен на то, которое было передано контрагенту, соответствующее ограниченное вещное право, собственником же товара становится лицо, являющееся собственником имущества, закрепленного за указанными юридическими лицами. Во-вторых, не становятся собственниками приобретенных по договору мены товаров также граждане или юридические лица, наделенные полномочиями на совершение указанных действий от своего имени в силу договора комиссии, агентского договора или договора доверительного управления.[34]

Неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязанности по передаче товара влечет для соответствующей стороны негативные последствия, предусмотренные ГК РК как применительно к нарушениям отдельных условий договора купли-продажи, так и на случай нарушения всякого гражданско-правового обязательства. В частности, контрагент вправе требовать возмещения причиненных убытков. В случае, если по договору мены подлежала передаче индивидуально-определенная вещь, контрагент (при условии исполнения своей обязанности по передаче товара) вправе требовать отобрания этой вещи у стороны, не исполнившей обязательство, и передачи ее на предусмотренных договором условиях (ст.398 ГК РК).

Договором мены могут быть предусмотрены иные последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по передаче обмениваемого товара.

Каждая из сторон договора мены несет также обязанности, предусмотренные ГК РК в отношении покупателя по договору купли-продажи (за исключением, разумеется, обязанности по оплате обмениваемых товаров).

Сторона по договору мены обязана принять переданный ей товар. Исключение составляют лишь те случаи, когда соответствующая сторона наделена (в соответствии с нормами о договоре купли-продажи) правом требовать замены товара или отказаться от исполнения договора, например, если ей передан товар с недостатками, которые носят существенный характер.

Выполнение обязанности принять товары в срок и в порядке, предусмотренные договором, означает, в частности, что соответствующая сторона должна совершить все необходимые действия, позволяющие контрагенту передать ей товары (сообщить адрес, по которому товары должны отгружаться; предоставить транспортные средства для перевозки товаров, если такая обязанность вытекает из договора, и т.п.). [35]

Конкретные действия, необходимые для обеспечения передачи и получения соответствующих товаров, в случае, когда договором мены не предусмотрен порядок принятия обмениваемых товаров, предопределяются установленным сторонами способом передачи этих товаров. Если договором предусмотрено, что товар передается путем его вручения контрагенту или указанному им лицу (при доставке товара), контрагент должен обеспечить принятие данного товара в предусмотренный договором срок соответствующими уполномоченными представителями. В случаях, когда согласно условиям договора мены товар должен быть передан в месте нахождения товара (самовывоз), контрагент должен выделить своего представителя, а в необходимых случаях и транспортное средство для принятия и вывоза товара. В остальных случаях, когда договором мены не предусмотрены доставка товаров либо его принятие в месте нахождения передающей стороны и передача товара производится путем его сдачи транспортной организации или организации связи, действия соответствующей стороны по принятию товара состоят в его приемке соответственно от перевозчика или организации связи. Такая приемка должна осуществляться с соблюдением всех требований, предусмотренных транспортным законодательством и законодательством об услугах, оказываемых организациями связи. [36]

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по принятию товара либо отказ от принятия, предусмотренного договором мены товара влечет для соответствующей стороны негативные последствия. Ее контрагент получает право потребовать от покупателя принятия товара в принудительном порядке путем обращения с соответствующим иском в суд. В этом случае права стороны, передающей товар, могут быть обеспечены также путем взыскания с контрагента стоимости товара и расходов, связанных с его хранением.

Непринятие переданного товара может служить основанием для отказа от исполнения договора, что влечет расторжение договора мены. Независимо от выбранного способа защиты от незаконных действий стороны, уклоняющейся от принятия товара, ее контрагент сохраняет право требовать возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по принятию товара.