Коммерческая концессия

Необходимость защиты интересов потребителей и, в широком смысле, общественных интересов является одним из оснований законодательного регулирования франчайзинга. В ГК эта задача реализуется через нормы о регистрации договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028), об информировании потребителей и обеспечении надлежащего качества предлагаемых пользователем товаров, работ и услуг (ст. 1032), об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1034).

Второе основание, тесно связанное с первым, состоит в необходимости защиты конкурентного рынка от злоупотреблений, возможных в связи с реализацией франчайзинговых соглашений, которые нередко содержат разного рода ограничительные условия. Этой цели служит статья 1032, которая конкретизирует применительно к франчайзингу нормы действующего антимонопольного законодательства и должна рассматриваться с ними в общем контексте.

Наконец, третье основание, характерное именно для нашей страны с ее переходной экономикой и своеобразным правовым менталитетом, заключается в том, что в отсутствие легального определения института и хотя бы исходного регулирования связанных с ним правоотношений (в том числе прав и обязанностей сторон по договору, условий его изменения и прекращения) практическое развитие этого института было бы существенно затруднено.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Типовой договор коммерческой концессии, разработанный автором для сети розничных организаций по торговле книгами и сопутствующими товарами

Договор коммерческой концессии №

г. Москва «__» _________ 200_ г.

Общество с ограниченной ответственностью "Библиосфера", именуемое в дальнейшем "Правообладатель", в лице генерального директора ____________________________, действующего на основании Устава, с одной стороны и __________________________, именуемое в дальнейшем "Пользователь", в лице __________________, действующего на основании _____________________________, с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

По настоящему Договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на срок, установленный Договором, право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих Правообладателю, в том числе право на фирменное наименование Правообладателя, охраняемую коммерческую информацию Правообладателя, а также на объект авторского права - изображение (логотип) Правообладателя (далее по тексту "Комплекс исключительных прав").

Комплекс исключительных прав, деловая репутация и коммерческий опыт Правообладателя должен использоваться Пользователем в объеме, на территории и в сфере предпринимательской деятельности, определенных условиями настоящего Договора.

2. Термины и понятия, используемые в Договоре; толкование Договора

Стороны для целей настоящего Договора договорились использовать следующие термины и понятия.

2.1. Магазин Пользователя - нежилое помещение, занимаемое пользователем на соответствующем основании (право собственности, право аренды), в котором Пользователь осуществляет торговую деятельность.

Сотрудники Пользователя - физические лица, выполняющие в интересах Пользователя определенные повседневные функции, с которыми у Пользователя заключен трудовой договор, либо гражданско-правовой договор подряда на выполнение определенных работ (оказание услуг).

При толковании терминов и понятий настоящего Договора Стороны договорились использовать их легальные определения, закрепленные в действующем законодательстве РФ, а при отсутствии таких определений - их общеупотребительный смысл.

3. Комплекс исключительных прав, передаваемый Правообладателем Пользователю в рамках настоящего Договора

3.1. В Комплекс исключительных прав, передаваемых Правообладателем Пользователю по настоящему Договору входят: право на фирменное наименование Правообладателя, право на логотип Правообладателя и право на охраняемую коммерческую информацию Правообладателя.

3.2. Фирменное наименование Правообладателя - Общество с ограниченной ответственностью "Библиосфера" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (Свидетельство от 05 февраля 2003 г. выдано Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам №9 по Центральному Административному округу г. Москвы, бланк серия 77 № 003380690).

Правообладатель передает Пользователю по настоящему Договору право на использование части фирменного наименования (обязательного добавления) - "Библиосфера" (далее по тексту "Фирма").

Правообладатель передает Пользователю по настоящему Договору право на использование объекта авторского права - произведения изобразительного искусства, представляющего собой логотип (специально разработанное оригинальное начертание

сокращенного наименования Правообладателя), исключительные права на которые принадлежат Правообладателю далее по тексту ("Логотип"). Изображение Логотипа приведено в Приложении № 1 к настоящему Договору, являющемся его неотъемлемой частью.

3.5. Пользователь вправе использовать Фирму и Логотип следующим образом:

3.5.1. Размещать на вывеске и в витрине своего магазина, на ценниках, чеках, фирменных бланках, счетах, рекламных материалах (плакатах, листовках, пакетах и т.п.), объявлениях, упаковочных материалах, униформе персонала.

Использовать в рекламных материалах, размещаемых за пределами магазина Пользователя, а также размещаемых в средствах массовой информации.

Пользователь вправе использовать Фирму и Логотип иным образом, чем предусмотрено п.п. 3.5.1. и 3.5.2. лишь с письменного разрешения Правообладателя.

3.6. Правообладатель передает Пользователю по настоящему Договору право на использование охраняемой коммерческой информации Правообладателя. Охраняемая коммерческая информация Правообладателя содержит следующие сведения:

рекомендации по комплектованию штата магазина,

рекомендации по комплектованию магазина торговым оборудованием, компьютерной техникой, оргтехникой, мебелью и прочим оборудованием,

способы наиболее оптимальной организации торгового зала, рабочих мест сотрудников,

технология поставки товара,

технология реализации товара,

технология маркетинга и рекламы,

рекомендации по учету товародвижения в магазине,

рекомендации по бухгалтерскому учету и налоговому планированию.

3.7. Правообладатель передает Пользователю охраняемую коммерческую информацию посредством обучения сотрудников Пользователя и (или) посредством передачи Пользователю документов на бумажных и электронных носителях: пособий, инструкций и т.п. Конкретные обязательства Сторон по предоставлению и использованию прав на охраняемую коммерческую информацию закреплены в разделе 5 настоящего Договора.

4. Объем, территория и сфера использования Пользователем Комплекса исключительных прав

Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав в объеме, предусмотренном разделом 3 настоящего Договора.

Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав при оказании услуг розничной торговли полиграфической (в т.ч. книжной, журнальной) продукцией, канцелярскими товарами, детскими развивающими играми и пособиями, аудио-, видео продукцией, электронными носителями информации в магазине Пользователя, расположенном по адресу: (субъект федерации), (населенный пункт), (улица), (дом) площадью______квадратных

метров.

4.3. При наличии письменного согласия Правообладателя Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав при торговле в указанном в п. 4.2. магазине прочими сопутствующими товарами и при оказании прочих сопутствующих услуг.

4.4. Объем, территория и сфера использования Комплекса исключительных прав могут быть изменены по соглашению Сторон.

5. Права и обязанности Сторон

5.1. Правообладатель обязан:

5.1.1. Организовать и провести обучение персонала Пользователя в соответствии Программой обучения, утвержденной Правообладателем. По окончании обучения составить и подписать Акт об окончании обучения.

5.1.2. Передать Пользователю документацию, содержащую охраняемую коммерческую информацию Правообладателя. Перечень и содержание Документации определяется Правообладателем.

Документация на электронных носителях передается по акту приема-передачи. Документация может передаваться по электронным каналам связи (факс и электронная почта). О передаче документации на электронных носителях составляется акт приема-передачи. При передаче документации по электронным каналам связи подтверждением ее получения может являться акт, переданный с использованием факсимильной связи.

Документация на бумажных носителях передается в прошитом и пронумерованном виде. Документация составляется в двух идентичных экземплярах. Один из них подписывается Правообладателем и передается Пользователю, на другом Пользователь ставит отметку о получении, в т.ч. дату, подпись, расшифровка подписи, печать.

5.1.3. Рекомендовать Пользователю поставщиков книжной продукции и прочей продукции, перечисленной в п. 4.2. настоящего Договора, а также поставщиков компьютерного оборудования и оргтехники и поставщиков (арендодателей) торгового оборудования.

5.1.4. Оказывать Пользователю постоянное консультативное содействие. Форма и вид такого содействия дополнительно согласовывается Сторонами.

Контролировать качество услуг розничной торговли, оказываемых Пользователем.

Ссылаться на Пользователя в рекламных кампаниях, проводимых Правообладателем, как на члена розничной книготорговой сети Правообладателя.

5.1.7. Зарегистрировать настоящий Договор в органе, зарегистрировавшем Правообладателя, а также регистрировать все изменения к настоящему Договору, подписанные Сторонами.

5.2. Пользователь обязан:

5.2.1. Направить своими силами и за свой счет на обучение к Правообладателю своих сотрудников в соответствии с Положением об обучении. По окончании обучения подписать Акт о завершении обучения.

5.2.3. Использовать Комплекс исключительных прав только способами, прямо предусмотренными настоящим Договором.

Использовать Комплекс исключительных прав только для торговли в магазине Пользователя, указанном в п. 4.2. Договора перечисленными в этом же пункте товарами, приобретенными (принятыми на комиссию) Пользователем у поставщиков (комитентов), согласованных в письменной форме с Правообладателем, т.е. в течение срока действия настоящего Договора торговать в магазине Пользователя, указанном в п. 4.2. Договора исключительно товарами, приобретенными (принятыми на комиссию) у поставщиков (комитентов), согласованных в письменной форме с Правообладателем.

Обеспечить качество услуг розничной торговли, оказываемых Пользователем, качеству аналогичных услуг, оказываемых непосредственно Правообладателем.

Соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся технологии розничной книготорговли, технологии учета и отчетности, внешнего и внутреннего оформления магазина Пользователя и проч.

Не разглашать и не передавать третьим лицам секреты промысла правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию (информацию, составляющую коммерческую тайну Правообладателя), а также включить в договоры со всеми своими работниками условия о неразглашении работниками коммерческой тайны Пользователя и Правообладателя.

Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным способом о том, что он использует фирменное наименование Правообладателя в силу договора коммерческой концессии (в т.ч. посредством размещения при входе в магазин вывески (информационной таблички) с указанием собственного фирменного наименования и места нахождения, посредством размещения на информационном стенде торгового зала собственного свидетельства о регистрации и т.п.).

5.2.9. Не получать от третьих лиц (в т.ч. конкурентов, потенциальных конкурентов Правообладателя) права, аналогичные полученным по настоящему Договору (в т.ч. права на фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания) по каким-либо договорам.

5.2.10. Уплачивать вознаграждение Правообладателю в соответствии с разделом 6 настоящего Договора.

5.2.11. Предоставить возможность Правообладателю контролировать исполнение обязательств Пользователем по настоящему Договору для чего:

5.2.11.1. Установить программно-аппаратный комплекс, предназначенный для учета товародвижения, согласованный в письменной форме с Правообладателем и на дополнительно согласованных Сторонами условиях регулярно предоставлять Правообладателю информацию о товародвижении в магазине Пользователя, указанном в п. 4.2. настоящего Договора.

5.2.11.2 Допускать уполномоченных представителей Правообладателя в магазин Пользователя, в т.ч. подсобные помещения с целью осуществления контроля за исполнением Пользователем обязательство по настоящему Договору, в т.ч. для: проведения внешнего осмотра, изучения документации, осуществления видео- и фотосъемки.

5.2.11.3. Направлять Правообладателю отчетность по форме и с периодичностью, предусмотренными в Приложении № 2 к настоящему Договору.

5.12. Нести за свой счет все расходы на закупку (аренду) торгового оборудования, компьютерной и оргтехники, товара, подлежащего реализации в магазине Пользователя, расходы на ремонт и оформление помещения магазина. Стороны договорились, что при осуществлении (аренде) закупок торгового оборудования, компьютерной и оргтехники, поставщики (арендодатели) указанного оборудования, рекомендованные Правообладателем, имеют преимущественное перед третьими лицами право на поставку (сдачу) в аренду оборудования Пользователю и на заключение с Пользователем соответствующего договора.

Пользователь не вправе передавать свои права и обязанности по настоящему Договору без письменного согласия Правообладателя.

Пользователь не вправе разрешать другим лицам использование предоставленного ему Комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии.

6. Вознаграждение по Договору

6.1. За передачу Комплекса исключительных прав Пользователь выплачивает

Правообладателю фиксированное вознаграждение в размере _______________________

( ) рублей, а также периодические платежи (далее по тексту "Роялти").

6.2. Фиксированное вознаграждение выплачивается Пользователем в следующем порядке:

Сумма в размере_____выплачивается Пользователем Правообладателю в течение 3 (Трех) банковских дней с момента подписания Сторонами настоящего Договора.

Сумма в размере______выплачивается Пользователем Правообладателю в течение 3 (Трех) банковских дней с момента подписания Сторонами Акта об окончании обучения.

6.3. Роялти исчисляется и уплачивается Пользователем в следующем порядке:

7. Ответственность Сторон

За неисполнение или ненадлежащее исполнение настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ, если иное прямо не предусмотрено настоящим Договором.

За просрочку уплаты вознаграждения в соответствии с п. 6.2. настоящего Договора Пользователь уплачивает Правообладателю пеню в размере 0,5 (Пяти десятых долей) % от суммы просроченной задолженности за каждый день задержки платежа.

За нарушение обязательств по п. 5.2.4. Пользователь уплачивает Правообладателю штраф в размере 300 МРОТ (Триста минимальных размеров оплаты труда) за каждый факт нарушения. При этом ранее выявленное нарушение считается новым в случае, если оно не было устранено в течение 5 (Пяти) рабочих дней с момента выявления.

В случае предъявления к Правообладателю со стороны третьих лиц требований в соответствии со ст. 1034 ГК РФ и их удовлетворения Правообладателем, Пользователь в течение 3 (Трех) банковских дней возмещает Правообладателю все понесенные последним в связи с этим расходы, а также уплачивает Правообладателю штраф в размере 100 МРОТ (Сто минимальных размеров оплаты труда).

В случае разглашения Пользователем секретов производства Правообладателя и (или) другой полученной от Правообладателя охраняемой коммерческой информации, Пользователь выплачивает Правообладателю штраф в размере 10.000 МРОТ (Десять тысяч минимальных размеров оплаты труда).

8. Срок действия Договора.

Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами.

Настоящий Договор действует в течение одного года с момента его вступления в силу. В случае, если не позднее, чем за один месяц до окончания срока его действия, ни одна из сторон не заявит в письменной форме о желании его расторгнуть, договор пролонгируется сроком на один год. Пролонгация в соответствии с настоящим пунктом может осуществляться неограниченной количество раз.

9. Изменение и расторжение Договора

Все изменения и дополнения к настоящему Договору действительны лишь в случае, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями обеих Сторон.

В соответствии с действующим законодательством РФ, все изменения и дополнения к настоящему Договору подлежат регистрации в органе, зарегистрировавшем Правообладателя.

Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по соглашению Сторон.

Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по инициативе одной из Сторон в случаях, предусмотренных настоящий Договором, а также действующим законодательством РФ.

Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по инициативе Правообладателя в одностороннем порядке в случае нарушения Пользователем (в т.ч. однократного и крайне незначительного) своих обязательств по настоящему Договору, либо нарушения Пользователем своих обязательств перед поставщиками (комитентами и т.п.), которые ранее были ему рекомендованы Правообладателем во исполнение последним своих обязательств по п. 5.1.3. Договора.

9.6. В случае прекращения Договора по любым основаниям (в т.ч. в связи с его расторжением) Пользователь обязуется в течение пяти рабочих дней с момента его расторжения возвратить Правообладателю все ранее переданные Правообладателем Пользователю инструкции и пособия, прекратить использование в любой форме объектов исключительных прав, права на которые были переданы ему в соответствии с настоящим Договором, в т.ч., но не исключительно, демонтировать вывеску с указанием Фирмы и Логотипа наименования Правообладателя, убрать из торгового зала все материалы, содержащие Фирму и Логотип Правообладателя и т.д.

10. Разрешение споров

Все споры, связанные с настоящим Договором, подлежат разрешению путем претензионной переписки Сторон. Претензия направляется заказным письмом с уведомлением о вручении, либо вручается курьером под расписку. Досудебный порядок урегулирования споров является обязательным.

Если стороны не достигнут соглашения в процессе досудебного урегулирования спора, спор подлежит рассмотрению в Арбитражном суде г. Москвы.

11. Заключительные положения

С момента подписания Сторонами настоящего Договора все соглашения Сторон, в т.ч. деловая переписка, касающаяся предмета настоящего Договора, утрачивает силу.

Во всем, что прямо не предусмотрено условиями настоящего Договора, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

Настоящий Договор составлен, подписан и скреплен печатями Сторон в трех подлинных идентичных экземплярах по одному для каждой из Сторон настоящего Договора и один экземпляр - для органа, уполномоченного в соответствии с действующим законодательством РФ зарегистрировать настоящий Договор.

12. Адреса и реквизиты сторон