В ГК РФ также закреплено, что завещательный отказ должен быть установлен в завещании. При этом содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом. Само понятие завещательного отказа раскрывается новым ГК более детально. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1137 ГК РФ "предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственности, во владении на ином вещном праве или в пользовании вещи, входящий в состав наследства, передача отказополучателю входящего в состав имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей и т.п.". В частности, на наследника, которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью". Учитывая большую практическую значимость завещательного отказа, законодатель также устанавливает правило, согласно которому при последующем переходе права на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу права пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.

В соответствии с действующим законодательством "право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и переходит к другим лицам" (п. 4 ст. 1147 ГК РФ).

В отличие от завещательного отказа завещательное возложение, как и прежде, предполагает возложение на наследника совершить какое-либо действие, направленное на осуществление общеполезной цели. При этом в отличие от ГК РСФСР 1964 года новый ГК вводит следующие уточнения: действие может носить как имущественный, так и неимущественный характер; возложить такую обязанность можно одного или нескольких наследников по завещанию или по закону; допустимо возложить на одного, нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними (ст. 1139 ГК РФ).

ГК РФ существенно конкретизирует нормы об исполнении завещания. Как и прежде, для завещателя предусматривается возможность поручить исполнение завещания гражданину-исполнителю завещания (душеприказчику), который должен выразить согласие на это. При этом новым ГК устанавливается, что "согласие гражданина быть исполнителем завещания" выражается этим гражданином в его собственноручной надписи на самом завещании, или в заявлении, приложенным к завещанию, или в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства" (п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

Новеллой является правило, закрепленное в ст. 1136 ГК РФ, в соответствии с которой, исполнитель завещания помимо возмещения за счет средств наследства необходимых расходов, связанных с исполнением завещания, в праве требовать вознаграждение за счет наследства (об этом говорилось выше), если это предусмотрено завещанием.

Итак, выше описанные новеллы вошли в третью часть ГК РФ и имеют в настоящее время силу закона, однако, в проекции данного документа было еще несколько любопытных новелл, которые по разным причинам вызвали волну критики и в окончательный вариант документа не попали. Например, в ряде стран, в том числе в Германии давно известно, так называемое, взаимное завещание, составляемое супругами в пользу друг друга. В таком документе муж пишет, что в случае его смерти все его имущество переходит к жене, и в этом же завещание аналогичное заявление пишет жена (о том, что в случае ее смерти все ее имущество переходит мужу), после чего оба подписывают бумагу. Была сделана попытка включить норму в проект, но сопротивление преодолеть не удалось. Поэтому в нашей стране завещание будет составляться строго единолично, каждым наследодателем-завещателем отдельно.

2.2 Форма завещания

Законодательные требования таковы (ст. 1124 ГК РФ): завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в особо предусмотренных случаях, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправления и должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, завещание может быть удостоверено вместо нотариуса соответствующим должностным лицом с соблюдением правил ГК РФ о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания.

Современным гражданским законодательством предусмотрены следующие виды форм завещания:

· нотариально удостоверенное;

· приравненное к нотариально удостоверенному;

По общему правилу на завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, а также собственноручная подпись. При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя (если завещатель по причине каких-либо физических недостатков, вследствие болезни или по иным причинам не может собственноручно подписать свое завещание) в соответствии с положениями ст. 1125 ГК РФ завещание по просьбе завещателя может быть подписано в присутствии нотариуса или другого должностного лица, а также самого завещателя другим гражданином, свидетелем, с обязательным указанием причин, в силу которых данный документ не мог быть подписан завещателем, обратившемся к нотариусу для совершения нотариального действия.

Несоблюдение этих правил о письменной форме завещания и его удостоверения влечет за собой недействительность завещания. Однако закон, только в виде исключения, допускает составление завещания в простой письменной форме в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, которые будут освещены далее.

Зачастую в практической деятельности нотариуса могут возникнуть мелкие ошибки в составлении завещания. Так "признавая завещание А. Недействительным в силу ст. 165 ГК РФ, суд указал, что при удостоверении нотариусом завещания "не была соблюдена нотариальная форма сделки и требования по ее регистрации", так как он внес в текст завещания исправление месяца "август" на "сентябрь" и в книге реестров нотариальных действий подпись от имени завещателя выполнена не им самим, а другим лицом.

Эти выводы суда Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ сочла ошибочными, указав следующее:

На основании ст. 57 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных Законом Российской Федерации от 11 февраля 1993 года, нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации и лично представленные ими нотариусу; удостоверение завещаний через представителей не допускается. Завещание должно быть составлено письменно с указанием места и времени его составление, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено.

Таким образом, исходя из смысла данных законодательных норм, завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, лично им представлено нотариусу и нотариально удостоверено. Судом установлено, что приведенные требования по делу были соблюдены.

Что же касается несоблюдения требований удостоверительной процедуры (в частности, удостоверенное завещание не зарегистрировано в реестре для регистрации нотариальных действий) или необходимых реквизитов завещания (отсутствие времени, места его совершения и тем более их исправление), то эти обстоятельства не являются безусловным поводом к признанию такого завещания недействительным. При его оспаривании вопрос о действительности завещания решается судом с учетом исследованных доказательств в их совокупности".

Таким образом, подчеркнем, что небольшие ошибки и недочеты нотариуса не влияют на действительность завещания.

Важно отметить, что невыполнение нотариусом требований закона, относящихся к порядку удостоверения завещания, приводит к признанию его недействительным. Показательным в этом отношении является дело по иску Н.А. Андреевой и А.А. Нагорной о признании недействительным завещания, составленного их матерью А.А. Остапенко, рассмотренное первоначально Центральным районным судом города Хабаровска.

При удостоверении завещания А.А. Остапенко в пользу ее внучки С.С. Тверской были допущены следующие нарушения закона: завещание было составлено без ведома А.А. Остапенко на квартире у В.Н. Алферовой; завещание не было собственноручно подписано А.А. Остапенко, а подписано соседкой В.Н. Алферовой без просьбы об этом завещательницы; нотариусом не было установлено, соответствует ли завещание действительной воле А.А. Остапенко; сама А.А. Остапенко в период с 9 по 12 июня 2003 года по день смерти находилась в тяжелом состоянии и периодически утрачивала сознание, завещание было удостоверено 10 июня 2003 года.

Краевой суд признал данное завещание недействительным, отметив, что нарушения имеют не только формальный, но важный по существу характер, так как воля завещателя имеет юридическое значение, когда она в установленной форме выражена в завещании, удостоверена нотариусом, а "завещание, составленное с нарушением закона, не может быть признано действительным".

Недействительность завещания могут повлечь и ряд других обстоятельств. В случае, когда в соответствии с правилами ГК РФ при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля является обязательным, отсутствие свидетеля при совершении указанных действий влечет за собой недействительность завещания, а несоответствие свидетеля требованиям, установленным в законе, может являться основанием признания недействительным.

Так, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя: нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители; граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме; неграмотные; граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего; лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

Нотариус обязан предупредить свидетеля, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя, о необходимости соблюдать тайну завещания (ст. 1123 ГК РФ).

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано лично завещателем или написано с его слов нотариусом, причем, при написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие) (п. 1 ст. 1125 ГК РФ).

Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание (п.п. 2,3 ст. 1125 ГК РФ).

При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ о праве на обязательную долю в наследстве и сделать об этом на завещании соответствующую надпись.

Завещание обязательно составляется в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу: один остается у завещателя, а другой - на хранении у нотариуса (в делах нотариальной конторы). В случае, когда в соответствии с действующим законодательством нотариус получает завещание на хранение от лиц, совершивших удостоверение завещания в соответствии с предоставленными им законом полномочиями, нотариус должен проверить его законность и, обнаружив несоответствие завещания закону, сообщить об этом завещателю и должностному лицу, его удостоверившему, для принятия мер к устранению выявленных нарушений.

После проверки представленного проекта или составления по просьбе завещателя проекта завещания нотариус совершает действия по его удостоверению. Удостоверение завещания заключается в совершении на нем удостоверительной надписи, подписании ее нотариусом и проставлении его печати (печати государственной нотариальной конторы).

Перечень завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным указан в ст. 1127 ГК РФ. Это: завещание граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов; завещание граждан, находящихся во времени плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов; завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических и других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций; завещание военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей; завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Перед принятием третьей части ГК РФ велась долгая дискуссия о пункте 2 названной выше статьи. Суть дискуссии состоит в следующем: в последние годы довольно часто на практике встречаются случаи, когда судно, принадлежащее российскому юридическому или физическому лицу, регистрируется не в Российской Федерации, а в других странах - поскольку законодательство некоторых стран (таких как Доминиканская республика, Кипр, Багамские острова) облегчает процесс регистрации и сопутствующих процедур, устанавливает чрезвычайно благоприятный режим налогообложения судовладельцев. В силу этого судно плавает уже не под флагом Российской Федерации. Между тем, зачастую и экипаж, и капитан являются гражданами России. С другой стороны, все чаще российские граждане совершают морские путешествия на судах, плавающих под флагами другим государств. Таким образом, возникают ситуации, в которых российские граждане в силу прямого следования букве закона лишаются возможности надлежащим образом оформить завещание. В силу этого отмечалось, что формулировка закона о том, что капитан судна, плавающего под флагом РФ, может удостоверять завещания является неудачной и ее воспроизведение в части третьей ГК РФ нецелесообразно.

Однако законодатель счет необходимым оставить норму в прежней формулировке.

Перечень не изменился по сравнению с перечнем, установленным ст.541 ГК РСФСР 1964 года, однако изменилась процедура их удостоверения.

Правила оформления таких завещаний: завещание должно быть подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, который также подписывает завещание (п. 2 ст. 1127 ГК РФ); к составлению таких завещаний применяются правила ст. ст. 1124 и 1125 ГК РФ; такое завещание должно быть направлено лицом, удостоверявшим завещание, по месту жительства завещателя в нотариальную контору через органы юстиции (п. 3 ст. 1127 ГК РФ); лица, имеющие право удостоверять завещание, обязаны принять се меры для приглашения к завещателю нотариуса, если этого желает завещатель (п. 4 ст. 1127 ГК РФ).

Список лиц, имеющих право удостоверять завещание приравненное к нотариально удостоверенному, указанный в п. 1 ст. 1127 ГК РФ, является исчерпывающим.

Одной из разновидность нотариального завещания является закрытое завещание. Введение данной формы завещания заимствовано из юридической практики дореволюционной России. Смысл такой формы завещания заключается в том, что с содержанием завещания никто не знаком, кроме завещателя. Это новая форма завещания для советского и постсоветского времени.

Особенности составления такого завещания (ст. 1126 ГК РФ): завещание пишется и удостоверяется собственноручно, в противном случае оно признается недействительным (п. 2 ст. 1126 ГК РФ); закрытое завещание передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи (п. 3 ст. 1126 ГК РФ). Нотариус запечатывает конверт с завещанием в свой конверт, делает надпись о завещателе, месте и дате принятия завещания, а также данные о свидетелях (ч. 1 п. 3 ст. 1126 ГК РФ); нотариус выдает завещателю документ, подтверждающий принятие закрытого завещания (ч. 2 п. 3 ст. 1126 ГК РФ).

По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее пятнадцати календарных дней вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта и оглашения текста содержащегося в нем документа нотариус составляет и подписывает вместе со свидетелями протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст этого завещания. Требования к содержанию протокола должны четко соблюдаться нотариусом, так как согласно п.4ст.1126 ГК РФ подлинник завещания хранится у нотариуса, а наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола.

Завещание, составленное при чрезвычайных обстоятельствах является разновидностью, завещания приравненного к нотариальному. Наряду с рассмотренными формами завещаний законодательство устанавливает упрощенный порядок совершения завещаний в особых, исключительных обстоятельствах, когда обращение к обычным формам невозможно или крайне затруднено, а также применительно к отдельным категориям лиц. Введение данной формы завещания легализует возможность составления завещания в простой письменной форме без удостоверения его нотариусом или должностным лицом, уполномоченным лицом. В основном, речь идет об устных завещаниях в присутствии свидетелей, возможность совершения которых предусмотрена для военнослужащих, находящихся на военной службе, моряков - во время плавания и т.д.

Несмотря на то, что такое завещание составляется в чрезвычайных обстоятельствах, законодатель устанавливает для завещателя определенный порядок его составления: завещание должно быть составлено и подписано собственноручно завещателем (п. 1 ст. 1129 ГК РФ); при составлении завещания должны присутствовать два свидетеля, которые его подписывают (ч. 2 п. 1 ст. 1129 ГК РФ); завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, подлежит исполнению только при условии подтверждения его судом по требованию заинтересованных лиц (п. 3 ст. 1129 ГК РФ); требование в суд должно быть заявлено заинтересованным лицом до истечения срока, установленного для принятия наследства (п. 3 ст. 1129 ГК РФ); такое завещание в течение одного месяца после прекращения чрезвычайных обстоятельств должно быть оформлено по форме, предусмотренной ст. ст. 1124-1128 ГК РФ. В противном случае оно утрачивает силу (п. 2 ст. 1129 ГК РФ); в случае оспаривания факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах дело рассматривается в суде в порядке искового производства, а в случае отсутствия спора по этому факту - в суде в порядке особого производства.

Данное положение, безусловно, имеет позитивное значение и учитывает исторический опыт русского гражданского права, допускавшего совершение так называемых "домашних завещаний", а в редких случаях и действительность устных наследственных распоряжений. Кроме того, принятие данного положения, к сожалению, следовало бы признать актуальным в условиях очень сложной криминогенной ситуации в современной России и существования территорий, на которых в разные периоды времени фактически ведутся военные действия: находясь в указанных обстоятельствах, граждане не имеют реальной возможности совершить и надлежащим образом удостоверить завещание. Безусловно, право применение данных положений потребовало разработки и принятия соответствующих подзаконных актов, и в первую очередь актов, которые определили порядок совершения нотариальных действий по ведению наследственных дел, возбужденных по завещаниям, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах.

Вместе с тем перечень чрезвычайных обстоятельств в законе не определен, что следует признать существенным недостатком законодательства.

2.3 Исполнение завещания

В соответствии со ст. 1133 ГК РФ исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, за исключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляется исполнителем завещания (ст. 1134 ГК РФ). Под исполнением завещания понимают "совершение действий юридического и фактического характера, как предусмотренных завещанием, так и не указанных в нем, но необходимых для реализации воли завещателя". Данное понятие можно рассматривать в двух аспектах: с формальной и материальной точек зрения.

С формальной точки зрения исполнение завещания - процессуальные действия нотариуса, выражающиеся в призвании наследников к наследству, выдаче им свидетельства о праве на наследство и т.п.

С материальной точки зрения исполнение завещания - деятельность определенных лиц по исполнению содержания завещания.

Исполнение завещания осуществляется на конечной стадии приобретения наследства и является целью составления завещания: завещание составляется для того, чтобы оно было исполнено.

Все статьи Гражданского кодекса РФ по исполнению завещания посвящены душеприказчику, несмотря на то, что последнего не всегда назначает завещатель.

Если завещатель возложил исполнение на одного или на некоторых из наследников по завещанию, то именно эти лица и обязаны исполнить завещание.

В практике возник вопрос: кто обязан исполнить завещание, если наследник по завещанию, на которого наследодатель возложил исполнение завещания, отказался от такой обязанности либо был освобожден от нее после смерти завещателя или, например, был осужден к лишению свободы и был не в состоянии исполнить завещание. Систематическое толкование ст. ст. 1133 и 1134 ГК РФ показывает, что эта обязанность переходит к другим наследникам по завещанию, которые исполняют завещание по соглашению между собой, а если не достигнуто соглашение, то пропорционально долям в наследстве, либо исполняют завещание поровну.

Возложение завещателем обязанностей исполнить завещание на конкретное лицо может быть вызвано различными причинами: предупреждение возникновения споров между наследниками; необходимость наличия определенных навыков обращения с наследственным имуществом; малолетний возраст наследников; недееспособность совершеннолетних наследников; плохое состояние здоровья наследников; предупреждение возможных отступлений от воли наследодателя при разделе наследственного имущества.

Согласие гражданина быть исполнителем завещания выражается этим гражданином в его собственноручной надписи на самом завещании, или в заявлении, приложенном к завещанию, или в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства. Гражданин признается также давшим согласие быть исполнителем завещания, если он в течение месяца со дня открытия наследства фактически приступил к исполнению завещания.

После открытия завещания суд может освободить исполнителя завещания от его обязанностей, как по просьбе самого исполнителя завещания, так и по просьбе наследников при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению гражданином этих обязанностей. Полномочия исполнителя завещания основываются на завещании, которым он назначен исполнителем, и удостоверяются свидетельством, выдаваемом нотариусом. Если в завещании не предусмотрено иное, исполнитель завещания должен принять необходимые для исполнения завещания меры. Это: обеспечить переход к наследникам причитающегося им наследственного имущества в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя и законом; принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников; получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам, если это имущество не подлежит передаче другим лица; исполнить завещательное возложение либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа или завещательного возложения.

Исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и государственных учреждениях (п. 3 ст. 1135 ГК РФ).

Так в соответствии с положениями Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 7 ст. 21) права умершего участника до принятия наследства осуществляется лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица - управляющим, назначенным нотариусом. Следует, однако, отметить, что в настоящее время "понятие "управляющий наследством" в действующем законодательстве отсутствует. Нотариус может назначить лишь хранителя имущества, требующего управления".

По исполнению завещания душеприказчик обязан представить наследникам по их требованию отчет, в котором должны быть описаны не только совершенные им действия по исполнению завещания, но и приведены суммы необходимых расходов, понесенных душеприказчиком при исполнении завещания. Исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов, связанных с исполнением завещания, а также на получение сверх расходов вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием (ст. 1136 ГК РФ).

В случае несогласия наследников с действиями исполнителя завещания, а также с предъявленными им к возмещению расходами, они вправе обжаловать его действия в судебном порядке, в том числе потребовать возврата части наследства, необоснованно полученной душеприказчиком в счет возмещения указанных расходов.

Таким образом, законодатель детально регламентирует наследование по завещанию, процессуальные действия, формы завещания и его исполнение. Следует признать, что детальное регламентирование таких вопросов способствует единообразному применению права.

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ НАСЛЕДОВАНИЯ ИМУЩЕСТВА

3.1 Правовые проблемы реализации права завещать имущество

Положения ст. 1120 ГК РФ раскрывают один из аспектов принципа свободы завещания - завещатель имеет право распорядиться любым имуществом, которое принадлежит либо может принадлежать ему в будущем. Из этого следует, что в составе наследства не могут оказаться вещи, изъятые из оборота, - правом собственности на них обладают только публично-правовые образования. Наследование ограниченно оборотоспособного имущества осуществляется в соответствии с правилами ГК РФ (см. ст.1180).

Виды имущества, которым наследодатель распорядиться не может, названы в ст.1112 ГК РФ; правила наследования некоторых видов имущества установлены его статьями 1176-1185 ГК РФ.

В завещании может быть определена судьба имущества, права на которое имеются либо появятся у наследодателя в будущем. Не имеет значения, названо или нет в завещании конкретное имущество. Например, наследодатель указал, что к определенному наследнику перейдет картина, которая на момент составления завещания не была куплена, а может, даже и написана. Если она окажется в составе наследственной массы, то должна будет перейти именно к указанному наследнику.

В соответствии со ст.1113 и 1114 состав имущества, подлежащего распределению между наследниками, определяется не на момент составления завещания, а на момент открытия наследства.

Безусловно, завещатель может распорядиться не только вещами, но и другим имуществом, скажем, исключительными правами (имущественной их составляющей).

Наследодатель может распоряжаться имуществом как один, так и несколько раз, составив одно либо несколько завещаний. В последнем случае, возможно, придется применять положения о соотношении нескольких завещаний и о толковании завещания (см. ст.1130, 1132 ГК РФ).

Право наследодателя - распоряжаться частью имущества. В этом случае в незавещанной части возникнет наследование по закону (наследник, получивший завещанное ему имущество, может одновременно стать и наследником по закону).

Статья 1122 определяет порядок наследования имущества, завещанного нескольким наследникам, в частности если это имущество является неделимой вещью. Следует оговориться, что нормы данной статьи не актуальны при наличии одного наследника.

Завещая имущество нескольким субъектам, наследодатель вовсе не обязан определять доли, в которых каждый из них это имущество получит, не обязан он и указывать, какие именно вещи или права кому из наследников переходят. Можно предположить, что наследодатель не намеревался обделить кого-то из наследников, т.е. желал передать им имущество поровну. Соответствующим образом подлежит разделу делимое имущество; неделимое поступает в общую долевую собственность наследников опять-таки в равных долях, если они не договорятся об ином разделе имущества.

Несколько сложнее ситуация, когда наследодатель указал в завещании на части неделимой вещи, предназначенные каждому из наследников в натуре (например, завещая жилой дом, указал, что крыша переходит к старшему сыну, стены - к среднему, подвал - к младшему). Неделимая вещь в соответствии со ст.133 ГК РФ не подлежит физическому разделу - это невозможно без изменения ее назначения, а значит, без обесценивания. Поэтому выраженная указанным образом воля наследодателя не может быть исполнена. Тем не менее это не влечет за собой недействительность завещания или его части в силу прямого указания п.2 ст. 1122 ГК РФ. Этот пункт устанавливает, что неделимая вещь считается завещанной в долях, соответствующих стоимости частей неделимой вещи. Такое положение представляется разумным и логичным, однако оно не соответствует буквальному толкованию воли наследодателя, выраженной в завещании. Поэтому, на наш взгляд, это положение может быть квалифицировано как ограничение свободы завещания.

Итак, неделимая вещь поступает в долевую собственность наследников. В зависимости от того, каковы стоимость и назначение завещанных каждому наследнику частей неделимой вещи, определяется порядок пользования наследниками этой вещью. Данная статья не отвечает на вопрос о том, кто устанавливает этот порядок, поэтому в силу п.1 ст.247 ГК РФ при отсутствии соглашения сособственников порядок владения и пользования вещью определяет суд. Таким же образом в силу ч.2 п.2 ст. 1122 решается вопрос указания размера долей в свидетельстве о праве на наследство в отношении неделимой вещи, завещанной по частям в натуре.

В ряде случаев необходимо определить ту часть имущества в общей совместной собственности, которая будет наследоваться. Это требование вытекает из ст.254 ГК РФ. Согласно этой статье, раздел общего имущества между участниками совместной собственности, а также выдел доли одного из них могут быть осуществлены только после предварительного определения доли каждого из участников в праве на общее имущество. Отсюда возникает необходимость установления доли умершего собственника в общей совместной собственности.

При составлении завещания наследодателю надлежит учесть ряд весьма значимых моментов. От полного и точного их выполнения зависит, будет ли завещание исполнено или будет признано недействительным, будет ли выполнена действительная воля завещателя или воля текстуально неграмотно выраженная в завещании.

До составления завещания наследодателю, прежде всего, надлежит, руководствуясь своими предпочтениями, четко определиться с вопросом о том, кому из наследников и какое имущество должно перейти по наследству.

Далее, в завещании необходимо текстуально сформулировать свою волю, стараясь приблизить ее по смыслу к своим представлениям о порядке распределения имущества. Важно помнить о том, что в завещании каждая фраза несет в себе свою особую смысловую нагрузку и влечет свои специфические последствия, которые необходимо учитывать.

Например, наследодатель, указав в завещании, что он передает наследнику только часть своего имущества (например, выразив ее идеальной дробью - одна вторая), создает условия для спора между наследником по завещанию и наследниками по закону (если таковые имеются). Предметом спора будет конкретное имущество, которое может быть передано в собственность наследнику по завещанию или наследникам по закону.

Поэтому в некоторых случаях (например, когда в семье отсутствует согласие) целесообразнее отказаться от такой формулировки и - при наличии возможности - указать в завещании конкретное имущество, которое должно перейти наследнику по завещанию.

Однако такая форма выражения в завещании воли наследодателя тоже неидеальна. Дело в том, что указанное в завещании имущество после совершения сделки по его отчуждению не может быть унаследовано, поскольку право собственности наследодателя на это имущество прекращается.

Следовательно, уменьшается и объем наследуемого по завещанию имущества.

Рассмотрим это на примере. Представим, что у наследодателя на момент смерти в собственности было два дома и две квартиры примерно равной стоимости. Если наследодатель, составив завещание, будет завещать наследнику одну вторую своего имущества, то последнему перейдут либо два дома, либо две квартиры, либо дом и квартира. Причем какие из них, не определено. Вопрос об этом будет решаться наследниками. И тут возможен нелегкий спор о том, кто и какое имущество должен получить.

Если завещание составлено на конкретный дом и на конкретную квартиру, то разногласий по поводу наследства не будет. Однако при таком завещании в случае совершения наследодателем сделки по отчуждению указанной в завещании недвижимости он теряет право собственности на нее, а это означает, что завещание на эту часть имущества уже не распространяется. И наследник получит не дом и квартиру, а только дом. А это уже будет не половина, которая планировалась ранее, а одна четверть всего имущества.

Поэтому, учитывая все вышесказанное, целесообразно будет использовать следующую редакцию содержательной части завещания, где помимо прочего текста будет указано: "... завещаю... половину своего имущества, в чем бы таковое ни заключалось и где бы оно ни находилось, при этом в эту часть имущества должны быть включены дом... и квартира... принадлежащие мне на праве собственности".

3.2 Проблемы завещательного отказа и завещательного возложения как форм реализации воли завещателя

Положения о завещательном отказе были известны ГК РСФСР 1964 г., ст.538 которого достаточно подробно регламентировала порядок исполнения указания наследодателя о передаче определенным лицам определенного имущества. Сохраняя основные принципы завещательного отказа, ст. 1137 ГК РФ вводит ряд новых.

Завещательный отказ (легат) является реализацией принципа свободы завещания и представляет собой установленную в завещании обязанность наследников исполнить какую-либо имущественную обязанность в пользу отказополучателей, которые имеют право требовать исполнения этой обязанности. Это право возникает не с момента открытия наследства, а с момента принятия его наследниками.

Отношения, связанные с завещательным отказом, являются обязательственными. Субъекты этих отношений - наследник (должник) и отказополучатель (кредитор). Возможны отношения со множественностью лиц и наследников, обязанных исполнить легат, и отказополучателей, имеющих право требовать исполнения, может быть несколько. При этом исполнение легата может быть возложено на наследников как по закону, так и по завещанию.

Завещательный отказ исполняется за счет наследственного имущества.

Пункт 1 ст. 1137 определяет возможное содержание легата, т.е. те положения, которые наследодатель может включить в завещание (обращает на себя внимание то, что завещание может содержать только положение о завещательном отказе - это означает, что исполнять легат будут наследники по закону). Таким образом, завещатель может выбрать один из следующих вариантов либо их сочетание.

Во-первых, это передача легатарию (отказополучателю) какой-то вещи, входящей в состав наследственной массы, - возможна передача в собственность; во владение на ином вещном праве; в пользование. Некоторые правила, касающиеся передачи вещи в пользование, установлены в ч.2, 3 п. 2 ст. 1137; так, в качестве примера приведена ситуация, когда предметом легата является предоставление наследником, получившим жилое помещение, другому лицу права пользования жилым помещением либо его частью. Это право может предоставляться на срок жизни легатария либо на иной срок, однако к наследникам легатария оно не переходит.

Кроме того, право пользования, являющееся завещательным отказом, обременяет имущество, т.е. при смене собственника это право следует за имуществом, в результате чего новый собственник обязан исполнять обязательство перед легатарием по предоставлению ему права пользования имуществом.

Во-вторых, предметом легата может быть приобретение наследником для легатария определенного имущества за счет средств наследства и передача ему этого имущества.

В-третьих, легат может представлять собой выполнение наследником для легатария определенной работы или оказания определенной услуги.

В-четвертых, легатом может быть осуществление периодических платежей.

Этот перечень не является исчерпывающим; наследодатель может придумать иной предмет легата.

Как упоминалось, отношения между наследником и отказополучателем обязательственные, вследствие чего в силу п.3 ст. 1137 к данным отношениям применяются положения об обязательствах, если иное не следует, во-первых, из норм комментируемого раздела ГК, во-вторых, из сущности легата.

Право на получение - личное право, поэтому, если легатарий умер, не успев потребовать исполнения, либо не потребовал исполнения в течение трех лет (этот срок установлен в п.4 ст. 1137), обязательство по выполнению легата прекращается, имущество, названное предметом легата, останется у наследников. Не желающий этого наследодатель может осуществить подназначение легатария.

Подназначить получателя отказа можно на случай возникновения следующих ситуаций:

- отказополучатель умер до открытия наследства или одновременно с ним (т.е. в тот же день);

- отказополучатель отказался от принятия завещательного отказа;

- отказополучатель не воспользуется правом на получение завещательного отказа (очевидно, речь идет об истечении трехлетнего срока после открытия наследства);

- отказополучатель окажется недостойным на основании п.5 ст.1117.

Представляется, что подназначенных отказополучателей может быть несколько. Необходимо уточнить: из смысла п.4 ст. 1137 ГК РФ следует, что для подназначенного наследника должен применяться трехлетний срок, в течение которого право на легат может быть реализовано, однако исчисляться этот срок будет не со дня открытия наследства, а с момента возникновения соответствующего права у подназначенного отказополучателя.

Как указывалось выше, исполнить завещательный отказ может только наследник-отказополучатель; исполнитель завещания таких полномочий не имеет, но может (в частности в судебном порядке) требовать исполнения отказа, выступая таким образом в интересах отказополучателя (что не делает его представителем отказополучателя, так как душеприказчик действует от собственного имени).

Положения же ст. 1138 ГК РФ "Исполнение завещательного отказа" и по смыслу, и по содержанию перекликаются с положениями статьи предыдущей, поскольку и там, и тут содержатся нормы о сущности завещательного отказа и порядке его исполнения. В связи с этим с точки зрения юридической техники представляется нецелесообразным разделение указанных положений на две статьи.

Как отмечалось, наследник-отказополучатель обязан исполнить легат из наследственного имущества, перешедшего к нему. В данном случае имеется в виду актив имущества (вещи и имущественные права), поскольку п.1 ст. 1138 устанавливает, что завещательный отказ исполняется из наследственного имущества за вычетом приходящихся на отказодателя долгов завещателя. Это означает, что, если стоимость легата больше, чем стоимость актива (наследственной доли за вычетом обязательств наследодателя), легат исполняется частично, т.е. сначала уплачиваются долги наследодателя (ст.1175). Если легат состоял в выполнении работ (оказании услуг), то, на наш взгляд, необходимо учесть рыночную стоимость аналогичных работ (услуг) и выполнять не все, а только часть работ.

Соответственно, в описанной ситуации наследник-отказодатель расплатится с долгами наследодателя, исполнит легат (полностью либо частично) - и на этом наследственное имущество закончится (посоветовать такому наследнику можно только одно - не принимать наследство).

Тем не менее даже в описанной ситуации наследник-отказодатель может что-то получить, если он - обязательный наследник (ст.1149). В этом случае обязательную долю наследник получит, а из оставшегося наследственного имущества должен будет оплатить долги наследодателя, а затем исполнить легат. Это правило следует из толкования ч.2 п.1 ст. 1138. Толкование необходимо, так как, к сожалению, четко не решен вопрос о том, что именно должен обязательный наследник исполнять в первую очередь - легат или обязательства наследодателя.

Наследодатель может возложить легат на одного из наследников, а может и никак не решать данный вопрос. В последнем случае завещательный отказ будет считаться возложенным на всех наследников в размере тех долей в наследстве, на которые каждый имеет право (эта норма п.2 является диспозитивной - указанный порядок применяется, если наследодатель в завещании не указал иные доли, в которых отказодатели обязаны исполнить отказ). То же можно сказать и о ситуациях, когда наследодатель возложил отказ на нескольких наследников, не определив доли каждого.

С точки зрения юридической техники редакция настоящей статьи (а также ст.1137) представляется не вполне удачной, в частности, в силу того, что п.3 практически повторяет п.4 ст.1137. Суть указанных положений в том, что легатарий может быть подназначен; при отсутствии подназначенного легатария наследник освобождается от обязанности исполнить легат, т.е. данное обязательство прекращается, если отказополучатель:

умер до открытия наследства либо одновременно с наследодателем (уточним, что имеется в виду смерть легатария в день открытия наследства - редакция п.4 ст.1137 и п.3 комментируемой статьи в имеющемся виде, к сожалению, не охватывает ситуации, когда легатарий умер в день вступления в силу решения суда о признании умершим наследодателя);

отказался от получения легата (порядок отказа регламентирован ст.1160);

не воспользовался правом требования к отказополучателю в течение трех лет со дня открытия наследства;

оказался недостойным, что лишило его права на легат (т.е. послужило основанием для прекращения обязательства).

Наиболее сложной и поэтому интересной представляется ситуация, когда легатарий (будучи вполне достойным наследником) не отказывается от права требования легата и не пытается им воспользоваться. Возникает ситуация правовой неопределенности - в течение трех лет отказодатель должен быть готов исполнить легат. Ситуация усугубляется, если имеется подназначенный отказополучатель, - тогда неопределенность может длиться практически 6 лет. Кроме того, как уже отмечалось, не видится препятствий для подназначения нескольких легатариев, что еще более осложнит описанную ситуацию.

Выход видится только в сокращении срока на раздумья легатария - с трех лет до 1-6 месяцев.

Исчислять этот срок целесообразно с момента принятия наследства, поскольку именно принятие наследства - юридический факт, порождающий обязательство наследника исполнить завещательный отказ. Прекращается это обязательство смертью легатария после открытия наследства, истечением указанного выше трехлетнего срока, отказом от легата, недостойностью легатария, надлежащим исполнением завещательного отказа.

Рассмотрев положения о завещательном отказе, перейдем к проблемам завещательного возложения.

Завещательное возложение отличается от завещательного отказа тем, что предмет возложения - действия как имущественного, так и неимущественного характера, направленные на осуществление общеполезной цели.

В отличие от завещательного отказа, который исполняется только отказодателем, возложение может исполнить не только наследник, но и душеприказчик. Однако, что бы указанные действия душеприказчика были правомерными, необходимо, чтобы об этом было сказано в завещании, кроме того, часть наследственного имущества должна быть выделена специально для исполнения возложения. Безусловно, все это никак не повлияет на принятие наследником имущества и получение прав на него.

В качестве примера возложения приведем ситуацию, когда наследодатель завещает все имущество дочери, однако выделяет в его составе библиотеку и поручает душеприказчику организовать доступ к книгам студентов университета (то же возможно и без душеприказчика, тогда исполнять возложение будет дочь). Становится очевидной проблема, не решенная законом, - каковы временные рамки исполнения возложения.

Чтобы ее решить, необходимо дифференцировать возложение по критерию характера действий, его составляющих, - возложение имущественное и неимущественное.

В первом случае (когда предметом возложения являются действия, имеющие имущественный характер) в соответствии с п.2 ст. 1139 ГК РФ установлено, что применяются правила ст.1138 (о завещательном отказе). Однако и этим снимаются не все проблемы. Очевидно, что, если предметом возложения будут действия в пользу одного лица, смерть этого лица прекратит обязательство возложения. Проблемы остаются, если одного конкретного лица нет (например, завещатель возложил на наследников обязанность ремонтировать детский дом либо покупать детям игрушки). Но и тут можно вспомнить, что исполнение и отказа, и возложения осуществляется из стоимости перешедшего по наследству имущества - т.е. покупать игрушки наследнику придется на всю стоимость полученного актива имущества, после чего обязанность прекратится.

В приведенном выше примере речь шла о неимущественном возложении, прекращение которого законом не предусматривается вообще.

В связи с этим целесообразно установить конкретный срок, которым бы ограничивалась обязанность исполнять возложение неимущественного характера (имущественное возложение можно ограничить как по срокам, так и по стоимости).

Часть 2 пункта 1 ст. 1139 определяет особую разновидность завещательного возложения - обязанность содержать домашних животных наследодателя, осуществлять необходимый надзор и уход за ними. Исходя из анализа положений ст. 1139 и ст.1138, если наследник выбросит собаку, как только потратит на нее свою наследственную долю, ничего с этим нельзя будет поделать. Поэтому очевидна целесообразность внесения изменений в ст. 1139, чтобы обязанность содержать животных наследодателя не была связана с размером полученного по наследству имущества; животные должны содержаться пожизненно. Не следует забывать о том, что ГК РФ предписывает гуманно обращаться с животными, в противном случае в силу ст.241 возможен их принудительный выкуп.

Пункт 3 ст. 1139 ГК РФ определяет субъектов, имеющих право требовать исполнения завещательного возложения. Это, во-первых, заинтересованные лица. Например, те, в пользу кого установлено возложение. Целесообразно было бы законом обязать определенных субъектов (нотариуса, душеприказчика, наследников в качестве условия принятия наследства) информировать субъектов возложения о совершенном в их пользу возложении. Кроме того, заинтересованными могут быть и другие как физические, так и юридические лица (например, общество защиты животных).

Во-вторых, требовать исполнения возложения может душеприказчик (если сам не может исполнить в силу п.1 ст. 1139).

В-третьих, это - любой из наследников.

Норма п.3 является диспозитивной, т.е. допускает установление завещанием иного. Совершенно непонятно, к чему относится это "иное". Очевидно, что не к судебному порядку обращения указанных лиц с требованием об исполнении возложения - односторонняя сделка не может ограничить право на судебную защиту (такое может только закон, да и то не всегда). Уточним, что речь в данном случае может идти о защите как права (если в суд обращаются получатели возложения), так и интереса (если обращаются другие лица).

Маловероятно, что в п.3 имелось в виду право наследодателя ограничить в завещании круг лиц, обладающих правом требовать исполнения возложения. Скорее всего, мы столкнулись с техническим недостатком, который необходимо устранить, - эта норма должна быть императивной.

Статья 1140 регулирует переход к другим наследникам обязанности исполнить завещательный отказ или завещательное возложение. Эта статья - новелла ГК; ее положения направлены на защиту отказополучателя в ситуациях, когда наследник, который в соответствии с завещанием должен был исполнить отказ, не призывается к наследованию. Исполнение завещательного отказа должно быть осуществлено в любом случае, так как обязанность отказодателя является имущественной, подлежащей переходу к другим лицам.

Статья применяется в ситуациях, когда наследник-отказодатель не принял наследство; отказался от наследства (не указав, в пользу кого он это сделал); оказался недостойным; утратил право наследования вследствие недействительности завещания. Указанные ситуации установлены ст.1161 и влекут за собой приращение наследственных долей остальных наследников.

Приращение наследственных долей означает, что доля наследства, предназначенная "выбывшему" наследнику, переходит к другим наследникам.

Из положений рассматриваемой статьи следует, что завещательный отказ не связан с личностью отказодателя, - в случае перехода к другим наследникам доли наследника-отказодателя его обязанность исполнить отказ также переходит, причем в долях, в которых они получают имущество наследодателя (представляется, что речь должна идти об активе имущества).

Названное положение, представляется, основывается на том, что воля наследодателя направлена на предоставление определенного имущества или имущественных прав субъекту, с которым его связывали фидуциарные отношения (отказополучателю). Однако возможна и иная ситуация, когда наследодателю важно, чтобы именно определенный наследник исполнил отказ. В этом случае наследодатель путем указания в завещании может связать исполнение отказа с личностью конкретного отказодателя (такой легат может быть назван личным). При наличии в завещании указанного условия "выбытие" отказодателя из числа наследников повлечет за собой прекращение обязательства, связанного с завещательным отказом, точнее, данное обязательство не возникнет, так как возникает оно с момента принятия наследником наследства.

Следовательно, по воле наследодателя переход к другим наследникам обязанности исполнить завещательный отказ (в случае принятия ими наследства) может не происходить.