Акционерное общество как субъект предпринимательской деятельности

Ст. 142 ГК РФ дает общее определение ценной бумаги, как документа, имеющего установленную форму и обязательные реквизиты. Приведенное определение позволяет считать, что ценные бумаги должны существовать только в документарной (бланковой) форме. Тем не менее, в ст. 149 ГК РФ упоминается о существовании ценных бумаг и в бездокументарной форме. Таким образом, несмотря на некоторую непоследовательность правовыx норм, можно говорить, что законодатель признает существование акций, являющихся, как известно, ценными бумагами, и в бланковой и в бездокументарной форме. Причем, как показывает практика, именно бездокументарная форма акции применяется в большом количестве российских акционерных обществ применяется именно бездокументарная форма фиксации прав собственности на акции, зафиксированная путем записи в уставе или реестре акционеров.

По ГК РФ существуют ценные бумаги на предъявителя, именные и ордерные. Причем, законом может быть исключена возможность выпуска ценныx бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя ст. 146 ГК РФ.. АО вправе выпускать только именные акции, в силу п. 2 ст. 25 ФЗ.

По категории акции подразделяются, как и ранее, на простые (обыкновенные) и привилегированные ст. ст. 31, 32 ФЗ.. Xотя в ст. 100.3 ГК РФ упоминается наряду с простыми (обыкновенными) иные голосующие акции, представляется, что здесь речь идет не о новой категории акций, а о привилегированных акцияx, имеющиx право голоса по вопросам, оговоренным в п. 3 ст. 32 позже принятого ФЗ "Об акционерных обществах".

Нововведением явилось, установление законодателем императива, согласно которому доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала АО не должна превышать 25%, что было установлено в п. 1 ст. 102 ГК РФ, а впоследствии продублировано в п. 2 ст. 25 ГК РФ. До принятия ГК РФ соотношение акций различных категорий определялось АО самостоятельно и отражалось в Уставе.

Процедура совершения сделок с акциями и фиксация прав на акции практически остались без изменений. Напомню, что при совершении сделки с акциями согласия акционерного общества и его акционеров не требуется, за исключением случая продажи акций ЗАО.

Владельцы обыкновенных акций приобретают ряд связанных с ними прав, указанных в ст. 23, ст. 31, ст. 34 ст. 42, ст. 51 Федерального Закона "Об акционерных обществах", а также уставе конкретного АО:

1. Акция может быть продана или уступлена ее владельцем какому-либо другому лицу (за исключением ЗАО или закрытой подписки на акции).

2. Держатели обыкновенных акций имеют право на получение дивидендов.

3. При ликвидации акционерного общества акционеры имеют право на получение части его активов, оставшейся после удовлетворения требований кредиторов, пропорционально доле принадлежавших им акций в общем их объеме.

4. Держатели акций получают возможность участвовать в управлении обществом посредством голосования на собрании акционеров.

5. Владельцы акций имеют право на получение информации о деятельности акционерного общества.

Участие в акционерном обществе в качестве акционера, сопряжено с определенным риском и ответственностью. Риск акционера заключается в отсутствии гарантий получения фиксированных дивидендов от деятельности акционерного общества, в потенциальной возможности обесценения сбережений, вложенных в акции, или даже их полной потери. Ответственность акционера связана с невозможностью требовать от акционерного общества возврата средств, внесенных при покупке акций и требовать "дележа" имущества АО до его ликвидации, да и гарантий того, что при ликвидации останется что-либо очень ценное и "лакомое" в Российской Федерации иногда попросту не находится.

Акции обычно не хранятся на руках у владельцев. Вместо них акционеры получают на руки один или несколько сертификатов акций-документов, подтверждающих их право собственности на определенное количество ценных бумаг, либо запись об этом делается в уставе общества (в момент создания), либо подтверждается выпиской из реестра акционеров, которая не является ценной бумагой и может лишь принести определенную толику спокойствия тому акционеру, чье имя или наименование в оном документе прописано. На бланке сертификата, как правило находятся следующие реквизиты: наименование компании-эмитента; число акций, которое представляет сертификат; имя владельца сертификата; наименование агента по регистрации движения акций и регистрационный номер; подписи лиц, которые уполномочены компанией заверять сертификаты.

Акционерное общество может выкупить собственные акции у их владельцев по текущей рыночной цене, в соответствии со ст. ст. 71-76 ФЗ. Причем необходимо отметить, что в силу п. 1 ст. 77 ФЗ, определение рыночной стоимости имущества АО (а это и акции в том числе) весьма размыто и сводится к тому, что это - "цена по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы его приобрести. Эта очевидная глупость, выведенная законодателем, как нормотворческая "извилина" даже и не применяется на фондовом рынке, так как просто не подходит под его стандарты и сложившееся правила, имеющие четкую нацеленность на "хождение" ценных бумаг, и где, как правило, продавцы и покупатели наделены соответствующими обязанностями по купле-продажи ценных бумаг.

Впрочем, вернемся к выкупаемым акциям. Они не дают права голоса или получения дивиденда. Данные акции нередко продаются самими акционерами акционерного общества "своему" же юридическому лицу. Существует несколько причин, по которым акционерные общества оказываются заинтересованными в покупке акций собственного выпуска, и причин, по которым акционер не желает больше владеть акциями общества:

1. При благоприятной рыночной конъюнктуре и уверенности в потенциале компании покупка собственных акций может оказаться неплохим размещением на срок до одного года временно свободных средств. (велик риск самого общества)

2. В случае покупки собственных акций в условиях кратковременного падения цен на них и последующей продажи при их повышении акционерное общество может заработать

прибыль. (правда вполне вероятно, что подобного скачка цен может и не последовать).

3. Приобретение на рынке собственных акций практикуется как превентивная мера против скупки компании третьими лицами, пытающимися установить контроль над АО. (Но в этом случае, АО должно предложить условия покупки, заведомо более выгодные, нежели конкурирующая фирма или физ. лицо, имеющее аналогичные цели по покупке).

4. Приобретение акционерным обществом большого числа акций у крупных держателей может предотвратить падение их курса. (В условиях непредсказуемости большинства эмитентов российского фондового рынка данный акт может быть расценен специалистами, как "заведомое" желание общества уйти с "глаз" или наметившиеся проблемы данного АО).

5. Акции могут потребоваться для обеспечения возможности реализации владельцами обратимых облигаций и привилегированных акций своих прав на обмен указанных ценных бумаг на обыкновенные акции конвертация, в силу ст. ст. 37 и 39 ФЗ..

6. Покупая свои акции, компания может производить с их помощью платежи, что нередко практикуется при скупке небольших фирм.

7. Целью скупки собственных акций может быть стремление сократить число ценных бумаг, обращающихся на рынке и уменьшение собственного уставного капитала.

Как уже было обозначено выше, помимо обыкновенных акций компаниями могут выпускаться привилегированные акции, дающие их владельцам ряд дополнительных прав, но в тоже время искажающих некоторые права, принадлежащие владельцам акций обыкновенных. Главной отличительной особенностью привилегированных акций является то, что дивиденды по ним установлены в форме гарантированного фиксированного процента и должны выплачиваться до их распределения меду держателями обыкновенных акций. Условиями их выпуска обычно предусматривается, что в случае, если по ним не имеется возможности выплатить фиксированный процент, держатели обыкновенных акций не должны получать дивиденды до выплаты процента по данной категории акций.

Привилегированные акции могут в течении некоторого периода времени быть наделены правами их обмена по желанию владельца на определенное число обыкновенных акций (конвертация осуществляется на основании устава АО).

Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, на превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, на основании какого-либо договора или соглашения, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Данные императивные требования предъявляются к акционерному обществу, в силу ст. 33 Федерального Закона "Об акционерных обществах". Общие правила о выпуске облигаций АО, восприняты российским гражданским законодательством по опыту и подобию общих тенденций корпоративного права, развитых в буржуазных государствах. Сюда входит и размещение данной категории ценных бумаг на основании решения совета директоров, если иной порядок не установлен уставом общества (к примеру, в большинстве американских штатов, данная прерогатива полностью возложена на совет директоров корпорации); и привилегированный порядок получения дивидендов и обеспечения, сравнительно к акциям и иным ценным бумагам, выпускаемым АО для открытой и закрытой подписок.

Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, в соответствии со ст. 43 ФЗ "Об акционерных обществах":

до полной оплаты всего уставного капитала;

если стоимость чистых активов (свободных имущественно-финансовых средств) акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов;

а также в случаях, если АО отвечает признакам банкротства (неоплаченные долги на сумму более 500 м.з., длительная неуплата налогов или иных платежей в бюджет) или указанные признаки появятся после выплаты дивидендов; и до выкупа акций по требованию акционеров, в случаях уменьшения уставного капитала АО или иных изменений в уставе, в порядке ст. 76 ФЗ.

Вышеозначенные позиции чрезвычайно удачным способом позволяют большинству российских АО не платить дивидендов едва ли не со дня зарождения.

В целом (и даже не исключая специфику российского фондового рынка, где особая любовь и положение все-таки у корпоративных гигантов), акции, как правило, привлекают инвесторов возможностью получения повышенного дохода, который может складываться из суммы дивидендов и прироста капитала, вложенного в акции, вследствие повышения их цены. Благодаря повышенной доходности акции обеспечивают лучшую защиту сбережений от инфляции по сравнению с долговыми обязательствами (векселями). Вложив средства в акции, их владелец таким образом участвует в движении авансированных средств, имущества предприятия, получаемой прибыли. От величины балансовой прибыли акционерного общества непосредственно зависят и доходы акционеров. Одна часть прибыли по решению собрания акционеров направляется на производственное и социальное развитие, другая же ее часть - на выплату дивидендов в соответствии с количеством акций. Но, увы, российские перспективы по получению дивидендов столь радужны не для всех.

3. Органы управления и отчетность Акционерного общества

3.1 Компетенция органов управления АО

Сформулируем основные принципы правового положения органов управления АО.

В общих тенденциях корпоративного права, установленных в развитых капиталистических странах, прослеживаются две модели формирования и действия органов управления:

1) Общее собрание акционеров, как основополагающий фундамент управления деятельностью АО, принимающий наиболее жизненно важные решения, затрагивающие права и интересы акционеров субъекта управления, кредиторов корпорации и существенно влияющие на правовое положение общества.

2) наблюдательный совет (совет директоров), компетенция которого учитывает интересы общего руководства обществом, не отнесенного к исключительной компетенции общего собрания; в данную компетенцию могут входить вопросы по выпуску облигаций АО, решения о созыве общего собрания акционеров, заключение крупных сделок и т.д.

3) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) осуществляющий представление интересов АО перед кредиторами, дебиторами и третьими лицами, осуществляющий текущее руководство деятельностью АО; в некоторых случаях исполнительный орган может быть коллегиальным (правление), но тогда конкретные полномочия членов этого органа должны быть сформированы в специальном положении и, по - возможности, донесены до сведения кредиторов и иных заинтересованных лиц;

В Российской Федерации, с принятием ФЗ "Об акционерных обществах", правовые нормы о трехзвенной структуре управления АО приобрели диспозитивный характер. Тем самым существенно расширились пределы самостоятельности акционеров в определении структуры управления АО. Теперь они могут сами моделировать структуру управления АО (двуxзвенная, треxзвенная и даже четыреxзвенная).

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров, в силу ст. 47 Федерального Закона, созываемое ежегодно или во внеочередной форме (помимо ежегодного) по решению совета директоров (наблюдательного совета), выносимого на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционера или их группы, обладающего в совокупности не менее чем 10 % акций данного общества.

К исключительной компетенции общего собраний акционеров относятся в силу ст. 48 ФЗ.:

изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

решение о реорганизации или ликвидации общества;

определение предельного размера объявленных акций;

избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) АО и досрочное прекращение их полномочий, а также утверждение аудитора общества;

дробление и консолидация акций, иные вопросы, связанные с размещением, вложением, конвертацией акций общества (в том числе участие АО в финансово-промышленных группах и холдингах), а также иные вопросы, проистекающие из вышеуказанной статьи ФЗ.

В силу п. 3 ст. 48 ФЗ, общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции ФЗ "Об акционерных обществах", что весьма существенным образом затрудняет процедуру воздействия на некоторые не слишком праведные решения наблюдательного совета АО или его генерального директора.

Общее собрание акционеров собирается ежегодно или во внеочередном порядке, что уже было указано выше. Решение общего собрания акционеров, на основании ст. 50 ФЗ может быть принято заочным (опросным) путем, то есть путем передачи АО лишь бюллетеней для голосования по вопросам, обозначенным в повестке дня (от которой, в силу закона, отступать не положено).

Акционер вправе действовать на общем собрании акционеров, как лично, так и через представителя, передав ему соответствующие полномочия, на основании доверенности, удостоверяемой в соответствии со статьей 185 ГК РФ. В силу ст. 58 ФЗ, кворум общего собрания акционеров определяется на момент регистрации акционеров для участия в собрании, и должен составлять не менее половины голосов от размещенных акций АО, то есть решение принятое общим собранием акционеров АО по большинству голосов будет считаться таковым, если это большинство пропорционально количеству зарегистрированных участников собрания.

В случаях, когда акционер не принимал участие в голосовании на общем собрании акционеров или голосовал против решения, коим нарушены его права и законные интересы, он вправе обратиться в суд (если он - физическое лицо) или в арбитражный суд (если - юридическое), если данное решение было принято общим собранием акционеров с нарушением требований ФЗ. Перспективы данного иска весьма размыты: для лиц, обладающих долей менее 10 % акций АО, ибо со стопроцентной уверенностью можно сказать, что суд вряд ли сочтет за честь отменить решение общего собрания; для лиц же со спокойной и здоровой репутации держателя крупного пакета акций АО, перспектива обращения в суд за защитой справедливости тем паче не выявляется даже на горизонте, ибо он всегда сможет обеспечить свое лобби на данном этапе акционерного управления. В практике корпоративного права РФ за последние год-полтора, было лишь несколько единичных случаев, когда арбитражные суды отменяли решения общих собраний акционеров приватизированных предприятий, не согласных с передачей акций их АО в трастовое управление банкам или финансово-промышленным группам. Во многом это затронуло сибирские предприятия газоперерабатывающей и ремонтной отрасли, металлургические компании.

В обществе с числом акционеров более пятидесяти, в силу ст. 64 ФЗ создается совет директоров (наблюдательный совет). "В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция" - такова формулировка п. 2 ст. 103 ГК РФ. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Эти вопросы таковы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета

директоров (наблюдательного совета) общества в положениями Федерального закона и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

5) вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов, предусмотренных подпунктами 2, 12, 15 - 20 пункта 1 статьи 48 Федерального закона;

6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено;

7) размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества;

8) определение рыночной стоимости имущества в соответствии со статьей 77 Федерального закона (кроме случаев, когда данное решение отнесено к компетенции судебных или иных органов);

9) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Федеральным законом;

10) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

11) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

12) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

13) использование резервного и иных фондов общества;

14) утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления общества;

15) создание филиалов и открытие представительств общества;

16) принятие решения об участии общества в других организациях, за исключением случая, предусмотренного подпунктом 20 пункта 1 статьи 48 (участие в холдингах, финансово - промышленных группах) Федерального закона;

17) заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ФЗ;

18) заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

члена (членов) Совета Директоров, участников других органов управления, акционеров, обладающих 20% или более % долей в уставном капитале);

19) иные вопросы, предусмотренные Федеральным законом и уставом общества.

Срок действия полномочий Совета Директоров АО определен Федеральным Законом в срок от годового собрания до годового, а посему его преувеличение вполне может быть расценено акционерами, как повод к созыву внеочередного собрания или даже к судебному вмешательству в нормальный ход деятельности АО по мотивам нарушения их прав. В Совет Директоров АО может входить лицо, не являющееся акционером общества вообще, ибо Закон не содержит никаких ограничений на сей счет, а п. 2 ст. 66 предусматривает, что требования к членству в СД, могут устанавливаться уставом или внутренним документом, утверждаемым общим собранием акционеров. Также членом Совета Директоров может быть юридическое лицо, которое будет осуществлять свои полномочия в данном органе управления через представителя.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор), на основании ст. 69, 70 ФЗ "Об Акционерных Обществах и п. 3 ст. 103 ГК РФ. Он (или они, в зависимости от предпочтения акционеров) осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества не вправе входить в Совет Директоров, на основании п. 2 ст. 66 ФЗ.

Ни ГК РФ, ни ФЗ не подтверждают действовавшего ранее правила о том, что директор (генеральный директор) избирается только из числа акционеров общества. Более того, установлено новое правило: по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа АО могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

С директором (генеральным директором) может быть заключен как трудовой контракт, так и гражданско-правовой договор. В последнем случае кандидат на должность исполнительного органа должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и именоваться управляющим АО. На мой субъективный взгляд, именно гражданско-правовой договор или надлежаще заключенный трудовой договор дает сторонам свободу в определении прав и обязанностей сторон, порядка расчетов, в т.ч. возмещения причиненного АО ущерба (в порядке ст. 71 ФЗ, на основании косвенного ли иска - акционеров АО, обладающих не менее 1% акций; либо иска самого АО по мотивам виновных действий органа управления или его члена, виновно причинившего ущерб обществу), оснований прекращения договора и освобождения директора (генерального директора) от занимаемой должности, в том числе по основаниям п. 4 ст. 69 ГК РФ, когда общее собрание акционеров вправе расторгнуть договор с исполнительным органом управления в любое время, но только в том случае, если это отнесено к компетенции общего собрания Уставом общества.

В качестве лиц, прямо не относящихся к структуре управления акционерным обществом, но тем не менее причастных к осуществлению им любой деятельности, в том числе на уровне финансово-хозяйственных вопросов и вопросов текущего руководства, необходимо выделить контроллинговые органы АО: ревизионной комиссии (ревизора) общества ст. ст. 85 и 87 ФЗ. и аудитора общества ст. ст. 86 и 87 ФЗ..

Согласно вышеперечисленным статьям законодательства, ревизионная комиссия (ревизор) общества осуществляет функции контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общим собранием акционеров (то есть фактически является представительным органом этого самого собрания), путем надлежащий проверки документов о деятельности АО, бухгалтерских отчетов и балансов, а также иными способами, оговоренными в уставе общества или ФЗ "Об акционерных обществах". Члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться участниками органов управления АО, а при избрании членов ревизионной комиссии или ревизора общества, акции, принадлежащие лицам, занимающим должности в органах управления АО, не участвуют в голосовании при избрании данного органа контроля.

Аудитором общества признается гражданин или аудиторская организация, осуществляющая проверку его финансово-хозяйственной деятельности, в соответствии с правовыми актами РФ на основании заключаемого с ней договора. Аудитор утверждается общим собранием акционеров, а порядок оплаты его услуг определяется Советом Директоров АО.

Обозначенные органы контроля, в силу ст. 87 ФЗ, после проверки документов общества, в порядке, определяемом Уставом АО (для ревизионной комиссии) и федеральным законодательством (для аудитора), выносят свое заключение о финансово-хозяйственном положении АО, нарушениях налогового законодательства или бухгалтерского учета и иных правовых актов в части финансово-хозяйственной деятельности АО (если таковые имели место), подтверждают (или отрицают) достоверность данных, содержащихся в отчетных документах АО. Наличие подобных органов контроля и совершаемых ими действий, прежде всего необходимо для правильного исчисления прибыли общества и начисления дивидендов по акциям и иным ценным бумагам, но и значимость подобного внутреннего Контроллинг АО для государственных налоговых, антимонопольных и иных уполномоченных органов, также трудно переоценить.

3.2 Отчетность акционерного общества