Вопросы конкурентного и антимонопольного права

Статья 2.

Сфера применения Закона1. Закон действует на всей территории СССР и распространяется на отношения, в которых участвуют хозяйствующие субъекты, органы власти и управления в процессе осуществления общесоюзного оборота товаров.Закон применяется к действиям хозяйствующих субъектов, органов власти и управления, имеющим своими последствиями ограничение конкуренции на рынках двух или более республик.2. При утверждении Верховным Советом СССР представляемой Антимонопольным комитетом СССР программы демонополизации народного хозяйства могут быть установлены изъятия из положений настоящего Закона применительно к отдельным видам деятельности.3. Действие настоящего Закона не распространяется на отношения, вытекающие из охраны изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и авторских прав, за исключением тех случаев, когда права, связанные с этими отношениями, умышленно используются их обладателями в целях ограничения конкуренции.

38. Какую цель преследовало принятие Закона Украины "Об ограничении монополизма и недопущение недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности " от 18 февраля 1992 г.?

39. Как Закон Украины "Об ограничении монополизма и недопущение недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности" от 18 февраля 1992 г. понимает "антимонопольное образование"? (ОТВЕТ НА ВОПРОСЫ 38-39)

Закон Украины "Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности".

Данный Закон определяет правовые основы ограничения и предупреждения монополизма, недопущения недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности и осуществления государственного контроля за соблюдением норм антимонопольного законодательства.

Для целей настоящего Закона употребляются следующие термины:

- рынок товара (товарный рынок) -- сфера оборота товара одной потребительской стоимости, в пределах которой определяется монопольное положение;

- конкуренция -- состязательность предпринимателей, когда их самостоятельные действия ограничивают возможности каждого из них влиять на общие условия реализации товара на рынке и стимулируют производство тех товаров, в которых нуждается потребитель;

- монопольное положение -- доминирующее положение предпринимателя, дающее ему возможность самостоятельно или вместе с другими предпринимателями ограничивать конкуренцию на рынке определенного товара. Монопольным признается положение предпринимателя, доля которого на рынке определенного товара превышает 35%. Решением Антимонопольного комитета Украины может определиться монопольным положение предпринимателя, доля которого на рынке определенного товара менее 35%.;

- монопольная цена -- цена, устанавливаемая предпринимателем, который занимает монопольное положение на рынке и приводит к ограничению конкуренции и нарушению прав потребителя;

- монопольная деятельность -- действия (бездеятельность) предпринимателя (предпринимателей) при условии монопольного положения на рынке одного предпринимателя (группы предпринимателей) в производстве и реализации товаров, а также действия (бездеятельность) органов власти и управления, направленные на недопущение, существенное ограничение или устранение конкуренции;

- монопольное образование -- предприятие, объединение или хозяйственное общество и другое образование, занимающее монопольное положение на рынке.

Злоупотреблениями монопольным положением считаются:

- навязывание таких условий договора, которые ставят контрагентов в неравное положение, или дополнительных условий, не относящихся к предмету договора, в том числе навязывание товара, не нужного контрагенту;

- ограничение или приостановление производства, а также изъятие из оборота товаров в целях создания или поддержки дефицита на рынке или установления монопольных цен;

- частичный или полный отказ от реализации или закупки товара при отсутствии альтернативных источников снабжения или сбыта в целях создания или поддержания дефицита на рынке или установления монопольных цен;

- другие действия в целях создания препятствий доступа на рынок (выхода из рынка) других предпринимателей;

- установление дискриминационных цен (тарифов, расценок) на свои товары, ограничивающих права отдельных потребителей.

Дискриминацией предпринимателей органами власти и управления признается:

- запрещение создания новых предприятий или других организационных форм предпринимательства в какой-либо сфере деятельности, а также установление ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, на производство определенных видов товаров в целях ограничения конкуренции;

- принуждение предпринимателей к приоритетному заключению договоров, первоочередной поставке товаров определенному кругу потребителей;

- принятие решений о централизованном распределении товаров, что приводит к монопольному положению на рынке;

- установление запрета на реализацию товаров из одного региона страны в другой;

- предоставление отдельным предпринимателям налоговых и других льгот, ставящих их в привилегированное положение по отношению к другим предпринимателям;

- ограничение прав предпринимателей по приобретению и реализации товаров;

- установление запретов или ограничений относительно отдельных предпринимателей или групп предпринимателей.

Недобросовестной конкуренцией признается:

- неправомерное использование товарного знака, фирменного наименования или маркировки товара, а также копирование формы, упаковки, внешнего оформления, имитация, копирование, прямое воссоздание товара другого предпринимателя, самовольное использование его имени;

- умышленное распространение заведомо ложных или неточных сведений, которые могут нанести ущерб деловой репутации или имущественным интересам другого предпринимателя;

- получение, использование, разглашение коммерческой тайны, а также конфиденциальной информации в целях нанесения ущерба деловой репутации или имуществу другого предпринимателя.

Государственной контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, защита интересов предпринимателей от злоупотребления монопольным положением и недобросовестной конкуренции осуществляется Антимонопольным комитетом Украины в соответствии с его компетенцией.

Антимонопольный комитет Украины образуется Верховным Советом Украины. В свое деятельности Антимонопольный комитет Украины подчинен и подотчетен Верховному Совету Украины.

Антимонопольный комитет Украины является юридическим лицом, имеет печать с изображением Государственного герба Украины и своим наименованием. В своей деятельности Антимонопольный комитет Украины руководствуется настоящим Законом, другими законодательными актами Украины, а также положением об Антимонопольном комитете Украины, утвержденным Верховным Советом Украины.

Сведения, полученные Антимонопольным комитетом Украины и его территориальными управлениями и являющиеся коммерческой тайной, не подлежат разглашению. Убытки, причиненные разглашением сведений, являющихся коммерческой тайной, подлежат возмещению в полном объеме Антимонопольным комитетом Украины в судебном порядке за счет государственного бюджета.

В целях предотвращения монопольного положения отдельных предпринимателей на рынке Антимонопольный комитет Украины и его территориальные управления осуществляют предварительные действия по государственному контролю за реорганизацией (слиянием и присоединением) предприятий, созданием ассоциаций, концернов, межотраслевых, региональных и других объединений предприятий, превращения органов управления в указанные объединения, а также за созданием, реорганизацией т ликвидацией хозяйственных обществ.

Предприниматель может приобретать контрольный пакет акций акционерного общества, занимающего монопольное положение на рынке, при условии уведомления в месячный срок Антимонопольного комитета Украины. Такие же правила применяются и а тех случаях, если предприниматель доли (паи) в другом хозяйственном обществе, которое занимает монопольное положение.

В случаях, если предприниматели злоупотребляют монопольным положением на рынке, Антимонопольный комитет Украины и его территориальные управления выдают распоряжение о принудительном разделе монопольных образований. Принудительный раздел не применяется в случаях:

- невозможности организационного или территориального отделения предприятий, структурных подразделений или структурных единиц;

- наличия тесной технологической связи предприятий, структурных подразделений или структурных единиц (если доля внутреннего оборота в общем объеме валовой продукции предприятия составляет менее 30%).

Штрафы на предпринимателей налагаются Антимонопольным комитетом за:

- уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение распоряжений Антимонопольного комитета Украины о прекращении нарушений антимонопольного законодательства, восстановлении начального состояния или изменении соглашений, противоречащих настоящему Закону;

- непредставление, несвоевременное представление информации монопольному комитету Украины и его территориальны монополия управлениям или представления заведомо недостоверных данных.

Прибыль, незаконно полученная субъектами предпринимательской деятельности в результате нарушения данного Закона, взыскивается судом или арбитражным судом в государственной бюджет.

Убытки, причиненные злоупотреблением монопольным положением и недобросовестной конкуренцией, подлежат возмещению по искам заинтересованных лиц в порядке, предусмотренном гражданским законодательством Украины.

По утверждению зарубежных наблюдателей, Антимонопольное законодательство Украины отвечает мировым стандартам. Однако создавалось оно, к сожалению, не в рамках реализации единой программы социально-экономических преобразований. Ее нет и по сей день. Не видя ориентиров, украинское правительство, как показала жизнь, уже начально избрало неправильный путь. Мировая практика свидетельствует о том, что только после запуска демонополизации основных сфер производства следует проводить либерализацию цен и финансово-денежное реформирование. Наше правительство поступило наоборот и получило известные результаты.

В суете повседневных забот, занятый собственными проблемами законодатель принял почти четыре года назад вышеизложенный Закон, не обеспечив при этом необходимую правовую среду для его функционирования. Жизненно важные принципы деятельности этого закона и модели корпоратизации еще только обсуждались. Не было утверждено и специальное положение об Антимонопольном комитете, что заведомо обрекало Закон на бездействие.

Лишь 26 ноября 1993 года вступил в силу Закон "ОБ Антимонопольном комитете", который юридически определил полномочия принципиально нового по своему правовому статусу и компетенции органа, объединяющего контрольно-наблюдательные и судебные функции. Именно об этом Законе положительно отзывались западные эксперты. Сейчас на него возлагаются большие задачи в надежде, что и Закон, и государственная программа демонополизации экономики могут создать необходимые условия для развития добросовестной конкуренции на рынке.

Вновь созданной государственной структуре предстоит противостоять самому государству -- главному монополисту, поддерживающему свои министерства, ведомства, военно-промышленный комплекс. Ведь неуверенная антимонопольная политика продолжает негативно влиять на товарно-денежное обращение, а министерства-монополисты, воплощающие львиную долю государственного бюджета, просто препятствуют демонополизации. Два года существования Антимонопольного комитета Украины показали, как трудно продвигается работа. Но сегодня комитет уже выполняет программу-минимум -- рассматривает конкретные дела, совершенствует законодательную базу, создает региональные организации. Впереди его ждет программа-максимум -- устранение монопольных структур и создание благоприятной среды для конкуренции на рынке Украины.

40. Когда и с какой целью был принят Закон Украины "Об Антимонопольном комитете Украины"?

Созданию Антимонопольного комитета Украины предшествовало принятие в феврале 1992 года Закона Украины "Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности" , в котором такая структура как Антимонопольный комитет лишь упоминалась. Официальной датой рождения Комитета считается 26 ноября 1993 года - день принятия Закона Украины "Об Антимонопольном комитете Украины". Назначение в декабре того же года государственных уполномоченных Комитета положило начало его полномасштабной деятельности как коллегиального органа. По поручению Президента Украины Л.Д.Кучмы Комитетом была усилена деятельность на социально значимых рынках с целью обеспечения реальной защиты прав и интересов людей. Эта принципиальная ориентация на потребности и проблемы социального характера определила политику Комитета последних лет.

Антимонопольный комитет - это не только орган, который карает правонарушителей в сфере конкуренции. Прежде всего - он партнер предпринимателей, которые придерживаются честных традиций в своей деятельности, партнер простых людей, которые очень часто нуждаются в помощи, оставшись сам-на-сам со своеволием монополистов.

Согласно статье 3 Закона Украины "Об Антимонопольном комитете Украины" основными заданиями Комитета является:

осуществление государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства;

предотвращение, выявление и прекращение нарушений антимонопольного законодательства;

контроль за экономической концентрацией;

содействие развитию добросовестной конкуренции.

Комитет контролирует соблюдение антимонопольного законодательства субъектами ведения хозяйства, органами государственной власти, местного самоуправления, административно-хозяйственного управления и контроля, в частности при создании, реорганизации, ликвидации субъектов хозяйствования и во всех других случаях экономической концентрации. Ведь значительно легче предупредить появление нового монопольного образования на рынке, чем в последующем бороться с его злоупотреблениями.

Комитет принимает участие в заключении межгосударственных соглашений, разработке и реализации международных проектов и программ, а также сотрудничает с государственными органами и неправительственными организациями иностранных государств и международными организациями по вопросам, которые относятся к его компетенции.

Главная задача Антимонопольного комитета - не формальное устранение монополизма, а создание эффективной конкурентной среды. Среды, способной обеспечить стабильный экономический рост и повышение жизненного уровня наших людей.

41. Кому законодательство предоставляло больше прав - Антимонопольному комитету Украины или Антимонопольному комитету СССР?

Антимонопольный комитет Украины является государственным органом со специальным статусом, целью деятельности которого является обеспечение государственной защиты конкуренции в предпринимательской деятельности.Особенности специального статуса Антимонопольного комитета Украины обусловлены его задачами и полномочиями, в том числе ролью в формировании конкурентной политики, и определяются Законом Украины "Об Антимонопольном комитете Украины", другими актами законодательства. Эти особенности состоят, в частности, в особом порядке назначения и увольнения Председателя Антимонопольного комитета Украины, его заместителей, государственных уполномоченных, председателей территориальных отделений, в специальных процессуальных основах деятельности Антимонопольного комитета Украины, предоставлении социальных гарантий, охране личных и имущественных прав работников Антимонопольного комитета Украины на уровне с работниками правоохранительных органов.Антимонопольный комитет Украины осуществляет свою деятельность на основе актов законодательства о защите экономической конкуренции, из которых основными являются законы Украины "О защите экономической конкуренции", "Об Антимонопольном комитете Украины" и "О защите от недобросовестной конкуренции".Основной задачей Антимонопольного комитета Украины является участие в формировании и реализации конкурентной политики Украины, которое осуществляется по следующим направлениям:

осуществление государственного контроля за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции, предотвращение, обнаружение и прекращение нарушений законодательства о защите экономической конкуренции;

контроль за концентрацией и согласованными действиями субъектов хозяйствования;

контроль за регулированием цен (тарифов) на товары субъектов естественных монополий;

содействие развитию добросовестной конкуренции (включает в себя, в частности: взаимодействие с другими государственными органами, объединениями субъектов хозяйствования и общественными организациями в части обеспечения защиты и развития конкуренции; участие в нормативной деятельности как по усовершенствованию законодательства о защите экономической конкуренции, так и по принятию, изменению или отмене других нормативно-правовых актов или отдельных их положений, которые влияют на состояние конкуренции в стране; международное сотрудничество по вопросам, которые относятся к компетенции Антимонопольного комитета Украины);

методическое обеспечение применения законодательства о защите экономической конкуренции (состоит из обобщения и анализа практики применения законодательства о защите экономической конкуренции, осуществления официального толкования собственных нормативно-правовых актов и предоставления рекомендательных разъяснений по вопросам применения законодательства о защите экономической конкуренции).

Антимонопольный комитет Украины состоит из Председателя и десяти государственных уполномоченных, из числа которых назначаются два первых заместителя и три заместителя Председателя Антимонопольного комитета Украины.Решения Антимонопольного комитета Украины, как высшего коллегиального органа в системе органов Антимонопольного комитета Украины, принимаются на его заседаниях простым большинством голосов.В каждой области Украины, городах Киеве и Севастополе образуются территориальные отделения Антимонопольного комитета Украины, которые являются юридическими лицами и выполняют задачи Антимонопольного комитета Украины на региональном уровне.Антимонопольный комитет Украины и его территориальные отделения имеют право создавать, соответственно, постоянно действующие и временные административные коллегии Антимонопольного комитета Украины и административные коллегии территориальных отделений Антимонопольного комитета Украины, которые рассматривают дела, отнесенные к их компетенции законом.Антимонопольный комитет Украины, административные коллегии Антимонопольного комитета Украины, государственные уполномоченные Антимонопольного комитета Украины, административные коллегии территориальных отделений Антимонопольного комитета Украины являются органами Антимонопольного комитета Украины.В своей деятельности Антимонопольный комитет Украины подконтролен Президенту Украины и подотчетен Верховной Раде Украины. Председатель Антимонопольного комитета Украины назначается на должность и освобождается с должности Президентом Украины с согласия Верховной Рады Украины. Первые заместители и заместители Председателя Антимонопольного комитета Украины назначаются на должности и освобождаются с должностей Президентом Украины по представлению Премьер-министра Украины, которое вносится на основании предложений Председателя Антимонопольного комитета Украины.В соответствии со статьей 19 Закона Украины "Об Антимонопольном комитете Украины" во время выполнения возложенных на Антимонопольный комитет Украины задач его должностные лица и должностные лица его территориальных отделений руководствуются законодательством о защите экономической конкуренции и являются независимыми от органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц и субъектов хозяйствования, а также политических партий и других объединений граждан или их органов. Вмешательство указанных субъектов в деятельность Антимонопольного комитета Украины и его территориальных отделений запрещается, за исключением случаев, определенных законами Украины.

Антимонопольный комитет СССР

1. Государственная политика в области ограничения монополистической деятельности в Союзе ССР, осуществление мер по демонополизации экономики, финансовой, материально - технической, информационной, консультационной и иной поддержке вновь образуемых хозяйствующих субъектов, способствующих развитию конкуренции, обеспечиваются органами государственной власти и управления Союза ССР и республик.

2. Государственный контроль за ограничением монополистической деятельности, соблюдением антимонопольного законодательства в СССР в сфере общесоюзного оборота товаров осуществляется Антимонопольным комитетом СССР и Кабинетом Министров СССР в соответствии с их полномочиями. 3. Антимонопольный комитет СССР находится в ведении Президента СССР и подотчетен Верховному Совету СССР. Председатель Антимонопольного комитета СССР назначается и освобождается Верховным Советом СССР по представлению Президента СССР.В своей деятельности Антимонопольный комитет СССР руководствуется настоящим Законом, иными законодательными актами СССР, а также Положением об Антимонопольном комитете СССР, которое утверждается Президентом СССР.

4. Антимонопольный комитет СССР: разрабатывает и направляет в высшие органы власти и антимонопольного законодательства и практики его применения; осуществляет совместно с Кабинетом Министров СССР антимонопольные меры;

контролирует соблюдение антимонопольного законодательства СССР

хозяйствующими субъектами, органами власти и управления;

представляет в Кабинет Министров СССР, правительствам

республик предложения о введении государственного регулирования

цен на товары, реализуемые хозяйствующими субъектами, занимающими

монопольное положение на рынке, а также иных условий, включая

лицензирование, квотирование, таможенные пошлины, запрещение или

приостановку экспортно - импортных операций;

направляет в Верховный Совет СССР, Верховные Советы республик

обобщенные предложения по изменению условий налогообложения

хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на

рынке;

дает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения

предписания о прекращении нарушений, восстановлении

первоначального положения, расторжении или изменении договоров,

ущемляющих законные интересы других хозяйствующих субъектов либо

потребителей;

дает органам власти и управления обязательные для исполнения

предписания об отмене или изменении принятых ими неправомерных

актов, о прекращении нарушений, а также о расторжении или

изменении заключенных ими соглашений;

обращается в суд или арбитражный суд с заявлением об отмене

решений и признании недействительными договоров, нарушающих

настоящий Закон;

налагает в пределах своих полномочий штрафы за нарушения

настоящего Закона;

представляет ежегодные отчеты о проведении антимонопольных

мероприятий Верховному Совету СССР.

5. Антимонопольный комитет СССР и соответствующие

республиканские органы могут формировать совместные программы

антимонопольных мероприятий.

42. Почему термин "недобросовестная деловая практика" считается более удачным, чем термин "недобросовестная конкуренция"?

В международных договорах, а также в законодательстве Российской Федерации и иностранных государств нет общего, единого понятия недобросовестной конкуренции. Однако есть определение такого понятия применительно к конкретным формам недобросовестной конкуренции. А их множество. Это касается и монополизации рынка, и рекламы, и экспорта и импорта, и др. Поэтому вопросы недобросовестной конкуренции будут рассмотрены с учетом такого многообразия форм.

НЕДОБРОСОВЕСТНАЯ КОНКУРЕНЦИЯ -- любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо могут нанести ущерб их деловой репутации

В 50-е и 60-е годы в правовой доктрине иностранных государств наряду с понятием "недобросовестная конкуренция" стал использоваться термин "ограничительная деловая практика" - Restrictive practices, pratiques restrictives.Международно - правовое признание это понятие получило на Конференции ООН по ограничительной деловой практике в 1980 году, когда был принят, с участием СССР, "Комплекс согласованных на многосторонней основе справедливых принципов и правил для контроля за ограничительной деловой практикой" <*>. В том же году Генеральная Ассамблея ООН одобрила этот Документ, рекомендовавший правительствам руководствоваться им в своей деятельности, направленной против ограничительной деловой практики.

Как видно, анализ понятий недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики показывает, что недобросовестная конкуренция и ограничительная деловая практика во многих отношениях схожи и переплетаются друг с другом, хотя в законодательствах государств недобросовестная конкуренция и ограничительная деловая практика регулируются в ряде случаев отдельными законами. Конечно, больше в этих понятиях сходства чем различий. В связи с этим правильным будет вывод, что ограничительная деловая практика, по крайней мере, в том, что касается многих ее форм, подпадает под действие законодательства о недобросовестной конкуренции.В целом же, кроме США, с точки зрения правового регулирования можно сказать, что недобросовестная конкуренция регламентируется одними законами, а ограничительная деловая практика - другими, хотя во многих отношениях правовые последствия применения этих законов схожи.Завершая рассмотрение вопроса о недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практике необходимо также иметь в виду некоторые важные обстоятельства, а именно: не все формы предпринимательской деятельности на международном рынке могут подпадать под регулирование недобросовестной конкуренции или ограничительной деловой практики, хотя с формальной точки зрения в них может прослеживаться схожесть в какой-то мере с деятельностью, создающей монополизацию рынка.В качестве некоторых примеров такого рода предпринимательства можно указать на некоторые его формы, которые по законодательству иностранных государств, в том числе в рамках международных договоренностей в системе ЕС, все же не подпадают под регулирование недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики. Среди них:- Агентские соглашения о предоставлении Принципалом Агенту исключительных прав агентства;- Соглашения о предоставлении исключительных прав продажи товаров или оказания услуг на определенных территориях;- Соглашения об исключительных закупках товаров;- Лицензионные соглашения о предоставлении лицензиаром лицензиату исключительных лицензий на использование изобретений, товарных знаков и "ноу - хау";- Соглашения о совместных исследованиях и специализации для производства какого-либо товара и его последующего сбыта;- Соглашения о создании совместных предприятий;- Соглашения о франчайзинге и ряд других.При этом нужно иметь в виду, что, во-первых, этот перечень не является исчерпывающим и, во-вторых, такие соглашения не должны содержать условий, которые могут привести к зависимому положению партнера и лишить его права на свободу конкуренции и, кроме того, в них не должны предусматриваться условия, которые могут быть расценены как монополизация рынка в ущерб свободы конкуренции на рынке данного товара или услуги.

43. К компетенции какого органа в Украине принадлежит рассмотрение споров в связи с недобросовестной конкуренцией?

44. Можно ли считать патентную монополию чем-то абсолютным?

45. Чем определяется объем патентной монополии? (ОТВЕТ НА ВОПРОСЫ 44-45)

Слово "патент" происходит от латинского выражения " literae patentes ", что когда-то обозначало документ, доступный взору. С содержанием такого документа можно было ознакомиться, не повредив сургучную печать. В виде "открытой", или, патентной, грамоты оформлялись документы, имеющие общественное значение, в частности, документы, подтверждающие дарование привилегий или каких-либо исключительных прав, в том числе и исключительных прав на использование изобретения. Поскольку содержание патентной грамоты, как правило, включало в себя и текст описания изобретения, (позднее текст описания изобретения стали издавать в виде отдельного документа), патентная грамота превратилась в юридический и одновременно научно-технический документ. В связи с этим на сегодняшний день словом "патент" обозначают как официальный документ, удостоверяющий права на изобретение, так и официальное описание изобретения, охраняемого патентом. Изобретение, описанное в патенте, является интеллектуальной собственностью его владельца или, говоря иначе, объектом исключительных прав обладателя патента. В еще не столь давние времена предоставление патента было сугубой прерогативой суверена, т.е. актом проявления милости со стороны монарха. В наше время по понятным причинам чаще говорят о выдаче патента, чем о его пожаловании. Исключительное право, основанное на патенте, означает исключительное (монопольное) право на использование изобретения. Буквально слово "монополия" означает исключительное право продажи. Однако, в отличие от монополии в ее традиционном понимании сущность патентной монополии состоит в устранении третьих лиц от любых форм использования изобретения и наделении патентообладателя (или его правопреемника) на ограниченный период времени исключительным правом на объект изобретения. Довольно часто об изобретениях говорят как об интеллектуальной собственности. Право собственности в любой форме предполагает наличие у собственника исключительного права на осуществление определенных правомочий относительно объекта этого права. Однако, в отличие от более традиционных форм собственности, право интеллектуальной собственности распространяется на неопределенно большое число предметов, в том числе и таких предметов, которых не существовало к моменту установления патентной монополии. Но, поскольку патентная монополия (исключительное право) распространяется также и на предметы, которые физически не существовали к моменту установления патентной монополии, объектом права интеллектуальной собственности являются неосязаемые и бестелесные вещи. Однако, это не означает, что объектом права интеллектуальной собственности могут быть чисто абстрактные идеи. Основной принцип всех видов интеллектуальной собственности состоит в том, что они не несут в себе какого-либо исключительного права на абстрактные идеи или понятия. Исключительное право субъекта интеллектуальной собственности распространяется лишь на конкретное материальное воплощение абстрактных идей. Исключительное право, основанное на патенте, имеет две составляющие. Во-первых, это право изготовлять, использовать и продавать материальное воплощение изобретения. Однако, такое "позитивное" право изготовлять, использовать и продавать материальное воплощение изобретения правообладатель имеет и без патентной монополии на основе норм гражданского права, регулирующих отношение по поводу права собственности на материальные предметы. "Исключительность" же права, вытекающего из патента, носит, главным образом, "негативный"характер и означает право устранять других от использования изобретения. Иначе говоря, по своей правовой сущности право интеллектуальной собственности в значительной мере является вещным правом, то есть правом, обращенным к каждому члену гражданского общества. Поскольку вещное право всегда следует за физическим объектом и обусловлено им, обладатель патента всегда вправе не допустить третьих лиц к использованию изобретения, охраняемого патентом.

46. Что такое патентное лицензирование

47. Что такое франшизное соглашение в Европейском Сообществе?

ФРАНШИЗНОЕ СОГЛАШЕНИЕ (ФРАНЧАЙЗИНГ) - передача фирмой-владельцем продукции права использования своего широко известного товарного знака и/или фирменного наименования, а также передачу разнообразных знаний, инструкций, информации, ноу-хау, оказание помощи и проведение обучения фирме-покупателю при условии, что продукция фирмы-владельца будет реализовываться с его товарным знаком и под его наименованием (обычно на фиксированный период и на ограниченной территории).

ФРАНШИЗНОЕ СОГЛАШЕНИЕ (ФРАНЧАЙЗИНГ) идет дальше лицензионного соглашения, охватывая создание и управление сбытовой сетью.

В результате владелец товарного знака получает дополнительные источники расширения капитала, новые рынки сбыта и продавцов его продукции.

Покупатель же приобретает товарный знак с хорошей репутацией, а также опыт, ноу-хау сбыта, т.е. весь арсенал, которым располагает владелец знака.

При этом усиливается влияние фирмы-продавца (франшизодателя) на фирму-покупателя (франшизопокупателя).

Франшизопокупатель управляет собственным предприятием в соответствии с указаниями франшизодателя и осуществляет сбыт продукции согласно его маркетинговой стратегии.

У одного франшизополучателя может быть несколько франшизодателей по различной продукции.

Во многих случаях такая опека помогает начинающему предпринимателю грамотно выбрать торговую зону, получить заем и т.д

48. Какие виды франшизных соглашений имеют место в США?

Слово франчайзинг (франшизирование) происходит от французского franchir, которое значит "освобождать". Сегодня оно имеет несколько разных значений в зависимости от отрасли. Некоторые даже называют франчайзинг отраслью самой по себе, будь то товар или услуга. Однако, типичная франшиза представляет собой договор между продавцом и покупателем - который позволяет покупателю (франчайзи, франшизодержателю, франшизиару) продавать товар или услугу продавца (франшизера, франшизодателя). Международная франшизная ассоциация (international franchise association) дает следующее определение: Франшиза представляет собой непрерывное взаимоотношение между франшизером и франчайзи, при котором все знания, производственные и маркетинговые методы предоставляются франчайзи за встречное удовлетворение интересов. Франчайзи получает таким образом готовое предприятие. И именно в этом главная привлекательность франчайзинга. Франчайзи не нужно создавать предприятие шаг за шагом, как должен это делать предприниматель, начинающий с нуля. И, вероятно, оно будет точной копией всех остальных предприятий во франшизной цепи. За фиксированную плату типичный франчайзи получает квалифицированную помощь, которая в противном случае оказалась бы слишком дорогостоящей для его отдельного предприятия, по следующим направлениям:

Стратегия маркетинга с акцентом на рекламу

Первоначальное обучение работников и подготовка в области управления

Дизайн магазина и закупка оборудования

Унифицированная политика и процедуры

Централизованные закупки по пониженным ценам

Постоянное консультирование по вопросам управления

Выбор места и рекомендации по размещению предприятия

Предоставление аренды

Финансирование

В сущности, франчайзинг процветает потому, что совмещает стимул к владению малым предприятием с управленческим мастерством крупного бизнеса. А личная собственность представляет лучший стимул, когда-либо созданный для побуждения к работе. Несомненно, от франчайзинга выгадывает не только франчайзи, но и франшизер, который быстро разрастается, используя денежные средства других людей (франчайзи). В большой степени именно поэтому такие гиганты, как "Макдоналдс" и "Баскин-Роббинс", стали крупнейшими предприятиями за такое короткое время. Кроме возможности быстрого расширения для франшизера франчайзинг позволяет также франшизеру внедряться в новые географические районы, которые, вероятно, в противном случае не были бы подходящими для расширения. Поскольку франшизеру требуется меньшее количество управляющих, затраты на заработную плату и проблемы с персоналом уменьшаются. Кроме того, франчайзи обладают более сильной мотивацией, чем наемные руководящие сотрудники компании. Международная франчайзинговая ассоциация предсказывает, что вскоре франчайзинг будет преобладать в розничной торговле. Он занимает также сильные позиции в сфере услуг и в меньшей степени в производстве. До последнего времени слово франчайзинг было синонимом для предприятий общественного питания с едой быстрого приготовления типа "Макдоналдс". Но сейчас франчайзинг проник в большинство отраслей. Назовите какой-нибудь товар или услугу - и не исключено, что имеется кто-то, предоставивший на них франшизу. Франшизы существуют в таких различных областях, как художественные галереи и мастерские по ремонту обуви, бары и персональные компьютеры. Франчайзинг проник даже в сферу таких услуг, как оздоровительные центры для снижения веса. Франчайзинг часто оказывается лучшим путем к успеху для будущего предпринимателя. Соотношение банкротств является низким, поскольку более крупная организация защищает франчайзи путем предоставления рекомендаций и установления стандартов. В США только 4% всех франшизированных предприятий прекратили свое существование. Однако опыт показывает, что франшиза является отнюдь не бесспорным путем к успеху.

49. Есть ли в Украине законодательные акты о франшизе?

50. Какие Формы имеет недобросовестная конкуренция согласно американской классификации ?

Возможны разные подходы к классификации актов недобросовестной конкуренции. Акт, который признается недобросовестным, часто совершается при неоднозначных обстоятельствах, которые требуют внимательного рассмотрения и оценки на основе действующих или широко распространенных норм. Акт может быть признан недобросовестным с разных точек зрения в зависимости от подхода, избранного для того, чтобы охарактеризовать его. Более того, один и тот же акт может относиться к двум или даже к нескольким видам. Таким образом, никакая систематизация или классификация актов недобросовестной конкуренции не позволяет избежать некоторого дублирования между используемыми концепциями и категориями.

Текст конвенции содержит частичный перечень актов недобросовестной конкуренции, включающий три вида таких актов, а именно- действия, способные вызвать смешение;- действия, дискредитирующие конкурента;- действия, которые могут ввести потребителя в заблуждение.

Действия, способные вызвать смешение, и действия, которые могут ввести общественность в заблуждение, являются сходными и иногда дублируют друг друга.

Существует также целый ряд действий, не указанных в конвенции, которые, однако, признаются судами недобросовестной практикой и все чаще становятся объектом законодательных положений. В этой связи особый интерес вызывает тенденция включать в законы о недобросовестной конкуренции специальные положения об охране коммерческой тайны, а также постоянное развитие положений о сравнительной рекламе. Данные нормы отражены в минимально необходимом объеме в украинском законодательстве о недобросовестной конкуренции и о рекламе. Кроме того, все чаще признается необходимость предоставления конкурентам защиты от "присвоения чужих достижений" или от "паразитирования", несмотря на наличие специальных прав промышленной собственности, при условии, что такие действия признаются недобросовестными с учетом обстоятельства дела.

51. Почему в США разрешается использование чужого товарного знака в рекламной деятельности ?

52. Какой механизм "введения потребителей в обман" с использованием товарного знака вы знаете ? ( ОТВЕТ на вопрос 51-52)

1. В отличие от многих других стран, права на товарный знак в США возникают при его использовании в торговле. В РФ права на товарный знак возникают с момента регистрации в ФИПС (Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам), причём, в течение трех лет с момента регистрации знака, его можно не использовать самим и не позволять использовать другим компаниям. В США торговую марку создает рынок, в РФ - закон, на основании решения экспертов ФИПС. (Если быть точной, то в США нет разделения на товарный знак и торговая марка - у них, с момента регистрации есть только trade mark - торговая марка).

США: Собственно регистрация торговой марки на федеральном уровне не обязывает использовать её, либо защищать права перед третьими лицами. Заявители, зачастую, подают федеральную заявку, частично, как уведомление о заявленных правах. Претензии к третьим лицам и зарегистрированным торговым маркам, нарушающим права владельца марки, могут быть поданы в Федеральный суд или суд штата. В случае, если владелец марки заинтересован только в предостережении третьих лиц от регистрации какого-то знака, претензия может быть подана в апелляционную палату по торговым маркам. Возражения, подаваемые в апелляционную палату, включают и оппозицию против заявок на торговые марки и возражения против зарегистрированных торговых марок. Но, возражения, поданные в апелляционную палату, не являются предписанием, запрещающим заявителю использовать торговую марку. Единственный способ запретить использование торговой марки - через Федеральный суд или суд штата.

США: права на торговую марку считаются нарушенными, если в результате Ваших действий, потребитель введен в заблуждение. В РФ права на товарный знак считаются нарушенными, если Вы используете товарный знак, принадлежащий третьему лицу в выпускаемых Вами товарах. Видим, что в США действует принцип приоритета потребителя, в РФ - приоритет производителя-владельца товарного знака.

В США, по мнению экспертов, потребитель может быть введён в заблуждение, если при производстве Вашего товара использована торговая марка, сходная до степени смешения с уже представленными марками.

Как выяснилось, в США существует семь принципов, определяющих вероятность смешения заявленного Вами, по сравнению с уже представленными на рынке торговыми марками.

Собственно принципы.

1.Различительная способность Вашей торговой марки.2.Сходство Вашей марки и марки, представленной на рынке.3.Сходство Вашего товара с товарами, представленными на рынке.4.Сходство каналов распространения Вашего товара, с представленными на рынке.5.Используемые каналы рекламы.6.Ваши намерения и намерения компании, права которой могут быть ущемлены, в результате регистрации Вашего торговой марки.7.Очевидность практического сходства Вашего товара с уже представленными на рынке.

Чтобы оценить риск Вашей торговой марки быть оспоренной, в соответствии с законодательством США, необходимо, в первую очередь оценить эти семь позиций. Так как мы говорим о регистрации интеллектуальной собственности в США, будем употреблять термин "торговая марка", в РФ, в данном случае мы бы говорили о товарном знаке.

Как это может выглядеть в жизни:

А) Различительная способность торговой марки.

Американский юрист из "Ведомства США по патентам и торговым маркам" будет оценивать отличительные особенности Вашего продукта, по-сравнению с уже представленными на рынке. В отношении водки это, скорее всего, будут особенности дизайна упаковки продукта: цвет самой бутылки, название продукта, его месторасположение, отличительные детали собственно дизайна - что нарисовано, как нарисовано, в каком порядке, и каким цветом. Причём, если в дизайне Вашего товарного знака используются растения, в расчёт будет взято даже направление их роста, наличие у них корней, ветвей, соцветий, листьев.

В части внимания к деталям, американцы, наверное, превзошли всех. Вы не представляете шок наших партнёров, которые, передавши образцы своей водочки в Product compliance department организации B.A.T.F. в Вашингтоне, для лабораторных исследований и получения разрешения на импорт этого продукта в США, получили, через 2 месяца, вопрос от экспертов организации: "Поясните нам, пожалуйста, что такое питьевая сода, и для каких целей она используется". Разумеется, в поданных документах было использовано научное название питьевой соды. Коротенько изругав дотошных и непонятливых американцев, наши друзья отправили подробнейшее пояснение, получив которое, специалисты российского Минсельхоза, решили бы, что над ними просто подшутили. А вот у американцев больше вопросов не возникло, продукт получил разрешение на ввоз в США и на употребление его свободными американцами. Но, вернемся к нашим торговым маркам.

Необходимо понимать, что различительную способность Вашей марке создает именно сочетание всех элементов дизайна: к примеру, на рынке может быть несколько водок, розлитых в сатинированные бутылки красного цвета, но именно у Вас может быть красная сатинированная бутылка, с нанесением очертаний Собора Василия Блаженного, с изображением брусчатки у самого здания Собора - коричневого цвета, и надписью "Достопримечательности Москвы", выполненной шрифтом, имитирующим старославянскую письменность, да и у Вашей бутылки может быть стеклянная ручка необыкновенной красоты.

Если, заявляемая для регистрации торговая марка действительно уникальна, в сравнении с имеющими обращение на рынке, у Вас есть все шансы зарегистрировать её на территории США.

Интересная деталь. Если Вы подали на регистрацию в США промышленный образец - в нашем случае бутылку, эксперт будет, в первую очередь, оценивать её форму, пользуясь специальным тестом.

Тест на выявление различий, присущих дизайну упаковки продукта, изложен в Seabrook Foods (C.C.P.A. 1977). Должны быть учтены, оценены следующие факторы из Seabrook: 1)обладает ли заявляемая марка распространённым формой или дизайном;2)уникальна или необычна ли она в сфере деятельности, в которой используется;3)является ли она небольшим улучшением широко-принятой и хорошо-известной формой украшения для особого класса товаров, рассматриваемых общественностью как оформление либо украшение для товаров;4)способна ли она произвести коммерческое впечатление, отличное от сопровождающих слов.Учтите, что этот тест не применим к оформлению упаковки продукта (ко всяческим подарочным упаковкам, тарным ящичкам…).

Доказывать уникальность водочной бутылки, зачастую, достаточно сложно. В данном случае, можно приложить усилия, для регистрации, основывающейся на, так называемых, приобретённых различиях. Заявитель должен предъявить очевидные доказательства того, что торговая марка, для которой он запрашивает регистрацию, обладает отличительными особенностями. Кроме прочего, для этого необходимо представить образцы рекламных и промо-материалов, которые специфически продвигают предлагаемую марку как торговую марку.

Дополнительную помощь Вам окажут одобряющие, разумеется, письменные утверждения дилеров или клиентов о марке, заявленной на регистрацию, как торговой марке, или любые другие очевидные факты, устанавливающие признание марки по сути как марки для товаров. Доказательство наличия приобретенных различий, должно относиться к продвижению марки, признанию её специфической формы, особенностей, присущих предлагаемой марке, а не к товарам в общем.

Для наших партнёров, привыкших работать с российскими юристами, в условиях действия российского законодательства это было настоящим открытием. Когда разговор заходил о ходе регистрации, я слышала в ответ: "И водка для них не уникальна, и форма бутылки не уникальна, и то, что на ней нарисовано - тоже не вполне уникально, но вот в сочетании - да, возможно, что-то в этом есть…! - как у них импортные товары на рынке появляются непонятно". В данном случае можно понять и эмоции российской компании и логику американских экспертов.

Предполагаю, что, следуя своей американской логике, они рассуждают так - если у товара в момент регистрации нет очевидных различий от других аналогичных товаров, представленных на рынке, можно попродавать его, без регистрации товарного знака. Товар приобретёт определённую репутацию, сложится его восприятие оптовиками, дилерами, дистрибьюторами и конечными клиентами, и эта самая репутация и поможет зарегистрировать товар, по законодательству США. Совершенно здоровая рыночная логика: если ты не ущемляешь ни чьих прав своим товаром, если ты честный производитель и торговец - дай возможность рынку оценить твой продукт и сделать из него торговую марку, ежели изначально твой товар не архи-уникален.

К примеру, американскими экспертами из ведомства США по патентам и торговым маркам было вынесено решение о регистрации торговой марки виски "XXX". Аргумент для регистрации звучит так: "…из-за происхождения, отличительного внешнего вида "XXX", бренд виски в такой бутылке стал известным и признанным общественностью, дилерами и клиентами; и таким образом виски, содержащееся в такой бутылке стало отождествляться с "XXX" в сознании общественности в целом".

В) Сходство знаков.

В данном случае, экспертом будет оцениваться коммерческое восприятие заявленного Вами знака, после будет проводиться сравнение с коммерческим восприятием уже существующих, и противопоставляемых Вашему продуктов. Под коммерческим восприятием, в данном случае, понимается всё то, что будет восприниматься потребителем как характеристики именно Вашей водки, и то, благодаря чему он купит именно Ваш продукт. А у водки основное коммерческое восприятие создаётся в первую очередь упаковкой (по мнению американских экспертов).

Справка: в США дизайн упаковки рассматривается законом как форма "trade dress". Очень хорошо об этом написано на (www.calculate.ru): "Trade dress" защищается законом в США почти так же неограниченно, как авторское право. "Trade dress" - это возможность для фирмы защитить свое имя и не дать другим пожинать плоды своего труда. "Trade dress" не имеет отношения к удобствам. Уникальная лопаточка для продукта, например, в счет не идет; и также не относится к "trade dress" форма тары, предполагающая самый удобный охват для человеческой руки. Если форма вытекает из назначения, ее нельзя защищать как "trade dress". Хотя подобная установка кажется несколько несправедливой, для нее есть основания. Полезные изобретения защищает патентный закон, который предусматривает более короткую продолжительность эксклюзивного пользования или лицензионного права. Это делается с целью уравновесить право изобретения на получение прибыли с интересами всего общества. A "trade dress" должна только защищать от плагиаторов вложения людей, пытающихся создать коммерческую узнаваемость".

С) Сходство продукции.

Как пояснено выше, при регистрации товарных знаков, защищающих такой продукт как водка, необходимо доказать уникальность коммерческого восприятия его дизайна упаковки, так как доказывать уникальность водки (в условиях США) достаточно сложно.

Кстати, надо выяснить, есть ли в США патенты на водку… Вот в РФ бывают…

Д) Сходство каналов распространения.

Если Вашей заявке окажется противопоставленным некий водочный продукт, доказать уникальность каналов распространения в данном случае сложно, так как для водок одной категории используются, обычно одни и те же каналы распространения: оптовые продавцы, сети супермаркетов, бары, розничные магазины. Если мы говорим о регистрации "водочного" товарного знака в США, аргумент об особых каналах распространения также не в пользу заявителя - в случае, противопоставления Вашей заявки и зарегистрированного в США товарного знака.