Юридические лица

Акционерные общества могут быть двух типов - открытые и закрытые. Открытым является общество, акционеры которого вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Общество, акции которого размещаются среди его учредителей и заранее определенного круга лиц, является закрытым обществом (п. п. 1, 3 ст. 86 ГК). Общество может изменить свой тип по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 4 Закона об акционерных обществах).

Число акционеров закрытого общества не может превышать ста (п. 2 ст. 5 Закона). Если число акционеров закрытого общества превысит его, то оно в течение последующих трех месяцев обязано провести общее собрание акционеров для принятия решения об изменении типа общества на открытое. В свою очередь, открытое общество вправе по решению общего собрания акционеров преобразоваться в закрытое, если количество акционеров общества не превышает ста. Данное правило распространяется только на акционерные общества, являющиеся коммерческими организациями (п. п. 3 - 5 ст. 4 Закона об акционерных обществах). Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 85 ГК).

Правовую природу закрытого акционерного общества определяет порядок продажи акций его акционерами. Акционер закрытого общества, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим акционерам общества, а в случае их отказа - самому обществу (п. 4 ст. 86). Преимущественное право на приобретение продаваемых акций сохраняется за акционерами в течение 30-ти дней с момента предложения акций на продажу. Если никто из акционеров не воспользуется данным правом в указанный срок, оно переходит к обществу и сохраняется за ним в течение 30-ти дней. Общество реализует преимущественное право приобретения продаваемых акций путем принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Уставом общества могут быть установлены иные сроки сохранения преимущественного права приобретения предложенных к продаже акций за акционерами общества или за ним самим (но не менее 30-ти дней). В случае отказа общества и его акционеров от приобретения акций или неполучения ответа в течение установленных сроков акционер вправе реализовать акции третьим лицам по стоимости не ниже цены предложения обществу и его акционерам. При принятии решения об уменьшении цены предложенных к продаже акций общества акционер обязан вновь предложить выкупить их другим акционерам и (или) обществу в вышеприведенном порядке (ч. ч. 1, 2 п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах).

Уставом закрытого общества может быть предусмотрена возможность исключения в судебном порядке из числа акционеров акционера, существенно нарушающего своими действиями (или бездействием) интересы общества. Акции исключенного акционера подлежат выкупу обществом по цене, определенной судом из расчета стоимости чистых активов общества к общему количеству выпущенных им акций (ч. 2 п. 5 ст. 5 Закона).

Закрытые общества создаются либо для сохранения государственной монополии, либо для ограничения доступа третьих лиц. В этом случае привлечение стороннего капитала перестает быть основной целью акционерного общества и на передний план выходит личностный момент. Поэтому с некоторыми оговорками можно сказать, что по своей правовой природе закрытое акционерное общество тяготеет к товариществу с ограниченной ответственностью. Личностные элементы в нем конкурируют с публичными и нередко преобладают. В ряде случаев деятельность закрытого общества не нуждается в государственном контроле, поскольку не касается третьих лиц. Так, по общему правилу, эмиссия акций закрытого общества - внутреннее дело этой организации. Поэтому она, как правило, не подлежит государственной регистрации.

Открытые общества - более естественная и распространенная форма акционерного общества. Открытое общество вправе размещать выпускаемые им акции закрытым, частным и открытым способами (п. 1 ст. 86 ГК). Число акционеров открытого общества не ограничено (п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах).

Законом об акционерных обществах установлена новая форма общества - открытое народное общество. Открытым народным обществом является общество, акции которого котируются на организованном рынке ценных бумаг, размер активов которого составляет не менее 200 000-кратного размера месячного расчетного показателя и число акционеров которого составляет не менее пятисот. Открытое общество, соответствующее признакам народного общества, обязано в течение 30-ти дней по окончании календарного года известить об этом уполномоченный орган. Порядок приобретения статуса народного общества определяется законодательством о рынке ценных бумаг (п. п. 1, 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

Данный Закон ввел ряд новых понятий, ранее неизвестных акционерному законодательству Казахстана. Особое значение имеют понятия “объявленный уставный капитал” и “выпущенный (оплаченный) уставный капитал”. Размер объявленного уставного капитала общества равен суммарной номинальной стоимости всех объявленных к выпуску акций. Размер выпущенного (оплаченного) уставного капитала равен суммарной номинальной стоимости выпущенных акций (п. п. 1, 2 ст. 88 ГК). Общество может выпустить и разместить все или только часть объявленных к выпуску акций (п. 1 ст. 15 Закона об акционерных обществах). Общество как бы объявляет подписку на акции, которые постепенно находят своих акционеров, и выпущенный капитал приближается к объявленному.

Так же, как и для народного общества, законодательством установлен минимальный размер уставного капитала для других видов обществ. Минимальный размер объявленного уставного капитала общества составляет:

для закрытого общества - 100-кратный размер месячного расчетного показателя;

для открытого общества - 5000-кратный размер месячного расчетного показателя. Причем минимальный объявленный уставный капитал закрытого общества должен быть полностью оплачен к моменту государственной регистрации общества, а открытому обществу достаточно оплатить к этому моменту только 25 процентов минимального объявленного уставного капитала. Остальная сумма должна быть внесена в течение года с момента государственной регистрации открытого общества (ст. 8 Закона об акционерных обществах).

Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав (ч. 1 п. 1 ст. 87 ГК). Учредительный договор регламентирует права и обязанности учредителей только на стадии создания общества. Поэтому действие учредительного договора о создании открытого общества прекращается с момента государственной регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств, установленных учредительным договором. В свою очередь, устав общества определяет правовой статус общества как юридического лица. Устав должен быть подписан уполномоченными представителями учредителей общества и подлежит нотариальному удостоверению. Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом общества. По требованию акционера общество обязано предоставить ему возможность ознакомиться с уставом общества, включая последующие изменения в нем. Общество обязано предоставить акционеру по его ходатайству копию устава за плату, которая не должна превышать расходов на изготовление копии (п. 3 ст. 13 Закона об акционерных обществах).

Права акционера подтверждаются акцией. Акция - это ценная бумага, выпускаемая обществом и удостоверяющая в зависимости от ее вида и категории следующие права акционеров:

на получение дивидендов;

на участие в управлении обществом;

на часть имущества общества, оставшегося после его ликвидации.

Общество имеет право выпускать только именные акции (ч. 2 п. 1 ст. 91 ГК). Акция неделима. Если она приобретена несколькими лицами, все они по отношению к обществу признаются одним акционером и осуществляют свои права через общего представителя (ст. 21 Закона). Общество выпускает привилегированные и (или) простые акции (п. 1 ст. 22 Закона).

Привилегированные акции выпускаются в объеме, не превышающем 25 процентов от объявленного уставного капитала общества. Акционеры, владеющие привилегированными акциями, имеют преимущественное право перед собственниками простых акций на получение дивидендов в заранее определенном гарантированном размере, а также на часть имущества, оставшегося после ликвидации общества. Уставом общества могут быть предусмотрены дополнительные привилегии по этим акциям. Общество вправе осуществлять выпуск следующих категорий привилегированных акций:

1) акции с минимальным определенным размером дивидендов, без права голоса;

2) акции с минимальным определенным размером дивидендов, с правом голоса.

При этом держатели привилегированных акций без права голоса имеют преимущественные права в отношении дивидендов и получении части имущества общества, оставшегося после его ликвидации. Преимущества каждой категории привилегированных акций должны быть определены при их выпуске в проспекте эмиссии этих акций и урегулированы в уставе общества. В случае отсутствия такого положения в уставе все привилегированные акции считаются акциями одной и той же категории (п. п. 1, 2 ст. 24 Закона об акционерных обществах).

Невыплаченные дивиденды по привилегированным акциям должны быть аккумулированы и выплачены по истечении назначенного срока выплаты дивидендов в соответствии с проспектом эмиссии. Если дивиденды по привилегированным акциям без права голоса не будут выплачены в течение трех месяцев со дня назначенного срока выплаты, то по истечении этого срока акционеру, владеющему привилегированной акцией, предоставляется право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции до момента выплаты просроченных дивидендов. В этом случае привилегированная акция учитывается при определении кворума, установленного для принятия решений общим собранием акционеров общества. Отчуждение привилегированной акции с невыплаченными дивидендами осуществляется с правом на их получение новым собственником акции (п. п. 3, 4 ст. 24 Закона об акционерных обществах).

В случае ликвидации общества владельцы привилегированных акций имеют право на первоочередное получение перед другими акционерами причитающихся, но не выплаченных дивидендов в полном объеме, возмещение номинальной стоимости принадлежащих им акций и получение части имущества общества, оставшегося после его ликвидации, наравне с владельцами простых акций пропорционально стоимости принадлежащих им акций. Любые изменения в уставе, ограничивающие права владельцев привилегированных акций отдельной категории, могут быть приняты общим собранием акционеров только при условии, что акционеры, владеющие не менее чем 2/3 общего количества акций такой категории, проголосовали за принятие указанных ограничений. В ином случае решения общего собрания акционеров будут считаться недействительными с момента их принятия (п. п. 5, 6 ст. 24 Закона).

Учредителями общества может быть введена “золотая акция”, не участвующая в формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец такой акции обладает лишь правом вето на решения органов общества по вопросам, определенным уставом общества (ст. 139 ГК).

Акции общества размещаются следующими способами:

1) закрытым, т.е. среди учредителей общества и заранее определенного круга лиц;

2) частным, т.е. среди квалифицированных инвесторов;

3) открытым, т.е. среди неограниченного круга лиц, путем проведения аукциона и (или) свободной продажи (ч. 1 п. 2 ст. 91 ГК).

Первоначальное размещение акций общества, вне зависимости от типа общества, осуществляется среди его учредителей закрытым способом, без государственной регистрации их эмиссии. Последующий выпуск и размещение акций не допускаются до полного размещения предыдущей эмиссии акций общества (п. п. 2, 3 ст. 26 Закона об акционерных обществах).

Закон об акционерных обществах предусмотрел достаточно необычное для акционерного законодательства развитых стран право на дополнительную эмиссию акций по решению суда. Такое требование может быть выдвинуто государственными органами с целью получения акционерным обществом денег для погашения долгов акционерного общества перед бюджетом (п. 2 ст. 40).

Деятельность акционерного общества осуществляется через его органы. Высшим органом общества является общее собрание акционеров (п. 1 ст. 92 ГК). Общее собрание созывается органом управления - советом директоров или исполнительным органом. Решения по большинству вопросов принимаются простым большинством голосов, а по наиболее важным вопросам - квалифицированным большинством. Права акционеров защищает ст. 50 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым в случае отказа совета директоров или исполнительного органа в созыве годового, внеочередного или повторного общего собрания акционеров в течение 30-ти дней с момента получения требования о его созыве созыв осуществляется на основании судебного решения по иску акционеров либо органа общества. Суд может установить определенное время и место проведения собрания, его повестку дня, установить содержание уведомления, направляемого акционерам общества, и определить основные условия, необходимые для достижения целей общего собрания.

В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества (за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров). К исключительной компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы:

определение приоритетных направлений деятельности общества;

принятие решения о созыве общего собрания и утверждение повестки дня;

принятие решения об уменьшении размера выпущенного (оплаченного) капитала и о выкупе выпущенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

избрание и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества;

принятие решения о размере, источниках и порядке выплаты дивидендов по итогам квартала или полугодия;

определение порядка использования чистого дохода, средств резервного капитала и иных фондов общества;

утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности общества;

принятие решений о создании филиалов и представительств общества;

принятие решения об участии общества в создании и деятельности других организаций;

принятие решения о заключении крупных сделок;

иные вопросы, предусмотренные уставом общества, не относящиеся к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества (ст. 62 Закона об акционерных обществах).

Членом совета директоров может быть любой гражданин, даже не являющийся акционером данного акционерного общества. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием. Для открытого общества количественный состав совета директоров не может быть менее трех членов, а для народного общества - не менее пяти (ст. 64 Закона). Члены совета директоров тайным голосованием избирают из своего состава председателя (ч. 1 п. 1 ст. 66 Закона). Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством голосов присутствующих членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов (ч. ч. 1, 3 п. 3 ст. 68 Закона). Полномочия любого члена совета директоров могут быть прекращены досрочно по любому основанию по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 64 Закона об акционерных обществах).

Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность управления акционерным обществом без создания совета директоров. В этом случае вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, передаются к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 4 ст. 92 ГК).

Уставный капитал акционерного общества, как и иной коммерческой организации, может изменяться. Увеличение объявленного уставного капитала общества допускается только после размещения и оплаты всех объявленных к выпуску акций по решению общего собрания акционеров, если иное не установлено законодательством. Уменьшение объявленного уставного капитала возможно на сумму разницы между объявленным и выпущенным (оплаченным) капиталом. Решение об уменьшении объявленного уставного капитала принимается в том же порядке, что и об увеличении объявленного капитала. Уменьшение объявленного уставного капитала допускается только после уведомления всех кредиторов общества не менее чем за 30 дней после публикации объявления об этом в печатном издании и (или) после направления им письменного уведомления. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков (п. п. 3, 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах).

Выпущенный (оплаченный) уставный капитал общества может быть изменен путем выпуска новых акций или выкупа и последующего аннулирования выпущенных акций. При этом суммарная номинальная стоимость выпущенных акций не должна быть ниже минимальных размеров, установленных для выпущенного (оплаченного) уставного капитала соответствующего типа общества. Если по окончании второго и любого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше размера выпущенного (оплаченного) уставного капитала, общество обязано принять решение об его уменьшении (п. п. 2, 4 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются ГК и законодательными актами. Акционерное общество вправе преобразоваться в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (ст. 93 ГК).

7. Дочерняя организация и зависимое акционерное общество

Учредителем (участником) одного юридического лица может быть другое юридическое лицо. В числе прочих казахстанское законодательство ввиду специфики правового регулирования выделяет два вида организаций, имеющих особую связь с учредителями - дочерние организации и зависимые акционерные общества. Их особенности отражены частью 4. Общей части ГК. При этом следует иметь в виду, что дочерней организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы.

Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала (выпущенного уставного капитала) которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация), либо, если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять решения, принимаемые данной организацией. Дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации. Дочерние организации создаются для осуществления полного контроля над ведением хозяйственной деятельности другим субъектом. Поэтому, во избежание злоупотреблений и мошенничества со стороны контролирующей организации, введены следующие правила - основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний. В случае банкротства дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам. Участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами (ст. 94 ГК).

Близко по содержанию к дочерней организации примыкает зависимое акционерное общество. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процентов его голосующих акций. Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Зависимое акционерное общество может также приобрести акции своего преобладающего общества. В этом случае возникает взаимное участие обществ в капитале друг друга. Во избежание нарушения законодательства и защиты от мошенничества существуют нормы, регламентирующие данную ситуацию. Взаимное участие акционерных обществ в выпущенном уставном капитале друг друга не может превышать 25-ти процентов каждого из выпущенных (оплаченных) уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие в выпущенных (оплаченных) уставных капиталах друг друга, не могут пользоваться более чем 25-ю процентами голосов на общем собрании акционеров друг друга.

8. Производственный кооператив

Производственный кооператив - одна из старейших форм организации коллективной трудовой деятельности людей, широко применяемая во многих странах как в прошлом, так и настоящем. Производственные кооперативы в виде артелей были весьма распространены в дореволюционной России. Например, в Сибири и Северном Казахстане большая часть сливочного масла, изготавливаемого на продажу внутри страны и на экспорт, производилась на кооперативных маслобойнях.

В Казахстане кооперативные производства широко использовались в гончарной и кожевенной промышленности, и не случайно набор конной упряжи исключительной красоты и добротности выделки, подаренный царю казахстанской делегацией в дни празднования 300-летия Дома Романовых, был изготовлен одной из артелей тогдашнего Акмолинска. Без всякого преувеличения можно сказать, что кооперативы, лежащие в основе новой экономической политики (нэпа), были одним из главных рычагов, спасших советскую Россию от разрухи, голода и хозяйственного развала.

К сожалению, сейчас производственные кооперативы не занимают в экономике Казахстана подобающего места. Причин тому много, но одной из них явилось отсутствие должной правовой базы создания и деятельности кооперативов. В настоящее время, в связи с принятием Гражданского кодекса, где им посвящен специальный раздел, а также изданием Указа о производственном кооперативе, положение изменилось и наметился как количественный, так и качественный рост кооперативов.

Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов (п. 1 ст. 96 ГК).

Производственный кооператив является юридическим лицом и относится к числу коммерческих организаций.

Фактор личного трудового участия (проще говоря, член кооператива должен в нем работать) отличает производственный кооператив от акционерного общества и хозяйственного товарищества, где участие обусловлено внесением денег и работать в них самому участнику вовсе не обязательно. Иными словами, производственный кооператив - это прежде всего объединение труда, в то время как хозяйственное товарищество - это прежде всего объединение капиталов. Этим предопределяется демократичность и народный характер производственных кооперативов, которые могут создавать граждане, не обладающие значительными денежными средствами, но умеющие и желающие работать.

Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодательными актами для частного предпринимательства (ст. 2 Указа о производственном кооперативе). В этом принципиальное отличие Указа от ранее действовавшего законодательства, которое содержало специальный перечень видов деятельности, запрещенных для кооперативов (а еще раньше существовал порядок, по которому кооперативы могли создаваться лишь в строго определенных сферах производства - сельскохозяйственные артели, рыболовецкие колхозы, промысловая кооперация, артели старателей и т.п.). В то же время отметим, что иногда в законодательных актах, специально регулирующих отдельные виды предпринимательской деятельности, среди перечня видов юридических лиц, которые могут заниматься данной деятельностью, кооперативы не упоминаются (например, банковская и страховая деятельность). Разумеется, это противоречит Указу о производственном кооперативе и является явной дискриминацией кооперативов. Однако, приходится руководствоваться нормой самого Указа, предусматривающего, что в случае противоречия положений законодательных актов, специально регулирующих отдельные виды предпринимательской деятельности, нормам данного Указа, применяются положения специальных законодательных актов.

Тем не менее, встречающиеся в специальном законодательстве ограничения деятельности производственных кооперативов являются необоснованными (как с правовой, так и с фактической точек зрения) и выступают проявлением устаревших взглядов.

Если деятельность, для которой создан кооператив, относится к числу лицензируемых видов деятельности, кооператив вправе ее осуществлять лишь при наличии лицензии.

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей - физических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действующее законодательство допускало возможность участия в производственном кооперативе не только физических, но и юридических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся, естественно, к личному трудовому участию в его деятельности. Такое лицо, получившее название “финансовый участник”, было призвано своими взносами содействовать укреплению материального положения кооператива. Однако практика показала, что фигура “финансового участника” зачастую использовалась для перегона материальных ценностей и денежных средств предприятий в фиктивно созданные кооперативы, где эти ценности и средства легко переходили в личную собственность тех членов кооператива, которые были подставными лицами или родственниками руководителей “финансового участника”. Кроме того, наличие в качестве членов кооператива юридических лиц стирает различие между данной организационно-правовой формой и хозяйственным товариществом. Поэтому Гражданский кодекс РК предоставил возможность быть учредителями (участниками) производственного кооператива только физическим лицам.

Поскольку кооператив - это всегда объединение труда нескольких людей, он не может быть создан одним человеком (этим, кстати, кооператив отличается от акционерного общества, которое может быть создано одним лицом или состоять из одного лица, т.е. функционировать в качестве “компании одного лица”). В п. 2 ст. 96 ГК устанавливается, что членов кооператива должно быть не менее двух человек, что является минимально возможным порогом численности (в России, например, членов кооператива должно быть не менее пяти). Установление такой величины продиктовано стремлением законодателя максимально облегчить возможность создания кооператива - для этого достаточно желания лишь двух человек.

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.

Закон не раскрывает форм и способов личного трудового участия членов кооператива в его деятельности. Следовательно, эти вопросы решаются непосредственно самим кооперативом. При этом вовсе необязательно работать в кооперативе по трудовому договору (контракту) в качестве рабочего или служащего на условиях полного рабочего дня - личное трудовое участие в деятельности кооператива может заключаться в работе на условиях совместительства и осуществляться в свободное от основной работы (учебы) время (кстати, на вступление в кооператив согласия администрации по месту основной работы или учебы не требуется), носить характер надомного труда, иметь форму выполнения разовых и эпизодических работ по гражданско-правовым договорам, заключаться в оказании тех или иных услуг кооперативу и т.п. Словом, личное трудовое участие может иметь самые разнообразные формы, если только оно соответствует интересам кооператива. Но при всех обстоятельствах это участие является, во-первых, обязательным условием членства в кооперативе, во-вторых, оно должно носить реальный характер. Единственным исключением из этого правила выступает возможность сохранения членства в кооперативе за лицами, достигшими пенсионного возраста.

На вступление в кооператив несовершеннолетних граждан требуется согласие их родителей, усыновителей или попечителей. Связано это не только с тем, что личное трудовое участие в деятельности кооператива требует от его члена достижения трудовой дееспособности, но и с тем, что вступление в кооператив связано с внесением имущественного взноса, что требует гражданско-правовой дееспособности.

Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании устава либо учредительного договора и устава. Предусмотрено также, что субъекты малого предпринимательства, создаваемые в организационно-правовой форме производственного кооператива, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан. Сделано это с целью облегчения субъектам малого предпринимательства процесса создания кооператива и организации его деятельности, поскольку самостоятельная разработка устава является довольно трудоемким делом, требующим специальных познаний, которыми будущие члены кооператива могут и не обладать.

В случае, если учредители производственного кооператива оформляют его создание помимо устава также учредительным договором, этот договор должен содержать:

решение о создании производственного кооператива, его фирменное наименование и местонахождение;

персональный состав членов кооператива с указанием их фамилий, имен, отчеств, даты и места рождения, а также места жительства;

порядок деятельности по созданию кооператива;

сведения о составе и размерах имущественных взносов, передаваемых учредителями в собственность кооператива;

решение о назначении (избрании) должностных лиц кооператива, чья деятельность необходима для создания и регистрации кооператива;

определение полномочий указанных лиц в связи с решением вопросов образования кооператива и организации его работы;

утверждение устава кооператива;

порядок распределения прибыли и убытков;

порядок выхода учредителей из кооператива.

В учредительный договор производственного кооператива могут быть включены и другие условия, не противоречащие законодательным актам.

Учредительный договор подписывается всеми учредителями. Этим подчеркивается, что все лица, создающие данный кооператив, согласны с условиями его будущей деятельности и принимают на себя обязанности, вытекающие из своего членства в нем (в т.ч. обязанности, связанные с внесением имущественного взноса и личным трудовым участием в деятельности кооператива).

Указ о производственном кооперативе предусматривает, что учредительный договор входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, и подлежит предъявлению в государственные и иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению правления кооператива, либо в случаях, установленных законодательными актами. Следовательно, учредительный документ рассматривается в качестве собственного служебного документа кооператива, обслуживающего его внутренние нужды и предназначенного только для членов кооператива. Поэтому истребование у кооператива его учредительного договора кем-либо и для каких-либо целей (например, в процессе государственной регистрации кооператива) является незаконным, за исключением, разумеется, случаев, когда это предусмотрено законом (по требованию, например, суда или следственных органов при рассмотрении или расследовании соответствующих дел). В равной мере член кооператива или его должностное лицо, разгласившие условия учредительного договора без согласия или разрешения правления кооператива, может быть привлечено к ответственности за нарушение коммерческой тайны кооператива.

Устав производственного кооператива должен содержать:

- фирменное наименование кооператива, которое должно содержать его название, а также слова “производственный кооператив”;

- указание местонахождения кооператива;

- порядок формирования и компетенции органов самоуправления кооператива; порядок принятия ими решения;

- сведения о размере пая каждого члена кооператива; о составе и порядке внесения имущественного взноса членами кооператива и их ответственности за неисполнения обязательства по внесению взноса;

- характер и порядок личного трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за невыполнение обязанности по личному трудовому участию;

- взаимоотношения между кооперативом (как юридическим лицом) и его учредителями, исполнительным органом кооператива и трудовым коллективом наемных работников;

- порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

- порядок реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе производственного кооператива могут содержаться и другие положения, не противоречащие требованиям законодательных актов.

Обращает на себя внимание, что Указ о производственном кооперативе, говоря о содержании учредительного договора и устава кооператива, не требует ни от того, ни другого документа, чтобы в нем были отображены предмет и цели деятельности кооператива. И это не случайно: законодатель не требует закрепления через устав специальной правоспособности кооператива, допуская полную свободу выбора им того вида предпринимательской деятельности, которым он будет заниматься, а также возможность смены этой деятельности в любой момент в силу сложившейся конъюнктуры рынка (конверсия производства). В то же время, если кооператив в силу каких-либо причин захочет обозначить в уставе свою специализацию или направление (предмет, цель) своей деятельности, то он вправе это сделать.

Устав утверждается общим собранием учредителей.

Устав должен быть утвержден единогласно (п. 3 ст. 6 Указа о производственном кооперативе). Такое правило продиктовано тем, что производственный кооператив является добровольным объединением граждан и основывается на совместной трудовой деятельности всех своих членов. Поэтому условия организации и деятельности кооператива должны быть приемлемыми для каждого его члена, что подтверждается единогласным подписанием его устава. Утверждая устав, каждый член кооператива принимает на себя определенные обязанности (в первую очередь в части имущественного взноса в кооператив и своей работы в нем). Если учредители не пришли к единому мнению, каким быть их кооперативу, размерах имущественных взносов, своего трудового участия в нем либо по поводу каких-нибудь других условий его деятельности, данный кооператив следует считать несостоявшимся. В равной мере лицо, не согласное с мнением большинства учредителей, членом такого кооператива быть не может.

Устав подписывается председателем правления (председателем) кооператива.

Устав производственного кооператива представляется в государственные и иные официальные органы, а также по требованию третьих лиц, имеющих договорные отношения с кооперативом либо желающих вступить с ним в таковые. Таким образом, устав кооператива в отличие от учредительного договора является открытым документом.

Источником формирования имущества производственного кооператива являются:

имущественные взносы членов кооператива, что характерно для момента создания кооператива, когда его имущество формируется за счет вступительных взносов, а также в последующем, когда в силу тех или иных чрезвычайных обстоятельств кооператив вынужден прибегнуть к привлечению средств в виде дополнительных взносов своих участников;

доходы, полученные от его деятельности. Для нормально работающего кооператива это основной способ наращивания его имущества;

иные источники, не запрещенные законодательными актами.

Закон не предусматривает в качестве условия создания кооператива наличие у него сформированного уставного фонда, чем кооперативы отличаются, к примеру, от акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, где этот фонд составляет довольно значительную величину, что требует немалых расходов их учредителей. Отсутствие указания на наличие уставного фонда, несомненно, облегчает процедуру создания производственных кооперативов, которые могут быть образованы малообеспеченными гражданами, единственным богатством которых выступают их трудолюбивые руки или умные головы. Не случайно поэтому производственные кооперативы порой за рубежом именуют слегка иронически (а может быть, и слегка пренебрежительно) “компанией бедняков”, что, однако, вовсе не мешает им успешно развиваться. Более того, кооперативы всегда пользуются поддержкой государства, поскольку их наличие (чему в немалой степени способствует простота создания) выступает средством вовлечения граждан в предпринимательскую деятельность, снижения уровня безработицы, предоставления им возможности трудиться и жить за счет собственных доходов. То есть кооперативы выполняют роль не только экономического фактора, но и несут определенную социальную нагрузку.

Хотя это не является требованием закона, учредительными документами кооператива может быть предусмотрено формирование уставного фонда кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующий интересы его кредиторов. В этом случае размер уставного фонда и порядок его формирования устанавливаются уставом кооператива.

Кроме того, если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций, осуществляющих такую деятельность, уставного фонда в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном указанными законодательными актами. Например, если бы кооперативам было разрешено осуществлять страховую деятельность (сейчас они такую деятельность осуществлять неправомочны, что представляется необоснованным ограничением), то они были бы обязаны создать уставный фонд в размере не менее 40 тыс. месячных расчетных показателей.

Кооператив может создать и резервный фонд, хотя такой обязанности для него закон не устанавливает. Резервный фонд создается за счет ежегодных отчислений от чистого дохода кооператива и предназначен для обеспечения исполнения его обязательств перед кредиторами и на покрытие непредвиденных расходов. Размер резервного фонда и порядок его формирования определяются уставом кооператива.

Чистый доход производственного кооператива определяется по итогам за год. Чистый доход, остающийся после уплаты налогов и других обязательных платежей, остается в полном распоряжении кооператива и распределяется общим собранием на цели, предусмотренные учредительными документами кооператива.

Чистый доход в размере, определенном общим собранием, распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым участием, что соответствует основному принципу кооператива (“доход - по труду”). Однако уставом кооператива может быть предусмотрен иной порядок распределения чистого дохода (пропорционально, например, размеру паев членов кооператива, где будет применяться уже другой принцип - “доход - по вложенному капиталу”, более свойственный акционерным обществам).

Соглашения членов кооператива или положения его учредительных документов, устраняющие от участия в распределении чистого дохода и покрытии убытков кого-либо из членов кооператива, являются недействительными.

Таким образом, в производственном кооперативе существует двухканальная система получения дохода его членами: в форме оплаты труда (заработная плата, премии и т.п.); в форме части чистого дохода, полученного кооперативом.

В момент образования кооператива в качестве его производственно-финансовой базы выступают имущественные взносы его учредителей. Имущественные взносы формируют первоначальный капитал кооператива и предназначены для покрытия расходов по его созданию и организации деятельности. Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом.

Имущественный взнос может быть первоначальным, который вносится учредителем кооператива в момент его образования, дополнительным, который вносится по решению общего собрания кооператива уже в период его деятельности (в силу, например, возникших трудностей в его работе, необходимости уплаты долгов, погашения обязательств и предупреждения банкротства, стремления расширить сферу деятельности либо сменить ее направленность и т.д.), и вступительным, который вносится гражданином, принимаемым в уже созданный кооператив в качестве его нового члена. Размер и формы вступительного взноса, а также порядок его внесения определяются соглашением вновь принимаемого члена с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива.

Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его вступительного взноса.

Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в т.ч. право землепользования, права на результаты интеллектуальной собственности и иное имущество.

Денежная оценка имущественного взноса члена кооператива не может производиться только по соглашению между учредителями кооператива (а если взнос является вступительным - по соглашению между кооперативом и вступающим членом) и подлежит независимой аудиторской проверке. Независимая аудиторская проверка не проводится в тех случаях, когда имущественные взносы членов кооператива состоят только из денежных средств.

При перерегистрации производственного кооператива денежная оценка имущественного взноса его члена может подтверждаться бухгалтерскими документами кооператива либо аудиторским заключением.

Как правило, имущество, являющееся предметом взноса, переходит в собственность кооператива. Однако, допустим вариант, когда в качестве взноса происходит передача имущества в пользование кооператива. В этом случае размер взноса определяется, исходя из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период, определенный соглашением членов кооператива.

Понятие “имущественный взнос” связано с такими понятиями, как “пай” и “доля в имуществе”.

Вообще-то пай - это доля, вносимая в общее дело. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай является долей члена кооператива в имуществе кооператива. Эта доля исчисляется в процентном выражении. Предположим, три гражданина А., Б. и В. решили создать кооператив. При этом они договорились, что гражданин А. внесет в имущество кооператива 5 тыс. тенге, гражданин Б. - 15 тыс., а гражданин В. - 80 тыс. Каждый выполнил принятое на себя обязательство, соответственно чему размер имушественного взноса гражданина А. составил 5 тыс. тенге, гражданина Б. - 15 тыс., а гражданина В. - 80 тыс. Стоимость имущества, находяшегося в собственности кооператива, составила на этот момент 100 тыс. тенге. В результате, исходя из размера имущественного взноса каждого учредителя, пай члена кооператива гражданина А. будет соответствовать доле в имуществе кооператива, равной 5 процентам стоимости этого имущества, гражданина Б. - равной 15, а гражданина В. - 80 процентам.

Следует иметь в виду, что стоимость имущества кооператива - это изменчивая величина: она может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от качества работы кооператива. Так, у хорошо работающего кооператива, стремящегося к расширению производства, стоимость имущества будет возрастать за счет приобретения новых станков и оборудования, строительства производственных помещений, увеличения выпуска товаров, накопления денежных средств на банковских счетах и т.д.

Соответственно изменению стоимости имущества денежная величина пая может увеличиваться или уменьшаться. Предположим, что у кооператива в результате хорошей работы стоимость имущества через некоторое время возросла до 500 тыс. тенге. В результате денежный размер пая, равный вначале 5 тыс. тенге, будет теперь составлять 25 тыс. Однако размер доли членов кооператива в его имуществе не изменится.

Говоря о том, что имущество кооператива делится на доли, пропорциональные паям его членов, не следует полагать, что это имущество является общей долевой собственностью членов кооператива. Имущество кооператива является собственностью самого кооператива как юридического лица. Деление его на доли носит условный характер, и эти доли приобретают значение юридического факта лишь при определенных обстоятельствах (например, при выходе члена кооператива из его состава).

Количество паев, определяемое количеством членов кооператива, денежная величина пая, размер доли члена кооператива в его имуществе имеют большое значение при ликвидации кооператива или выходе из него члена кооператива, так как в этих случаях член кооператива имеет право на выдел своей доли в имуществе кооператива, пропорциональной его паю, а также при принятии в кооператив нового члена, когда происходит перераспределение паев, увеличение их количества и необходимо определить долю нового члена в имуществе кооператива.

Указ о производственном кооперативе предусматривает довольно широкий набор прав его членов, что подчеркивает демократический характер данного объединения граждан. Так, член кооператива имеет право:

участвовать в управлении делами кооператива в порядке, определенном Указом о производственном кооперативе и учредительными документами кооператива;

избирать и быть избранным в органы управления кооператива, вносить предложения о деятельности кооператива, устранения недостатков в работе его органов и должностных лиц;

получать полную информацию о деятельности кооператива, в т.ч. знакомиться с бухгалтерской и другой документацией кооператива;

принимать участие в распределении полученной кооперативом прибыли;

получать долю прибыли, подлежащую распределению между членами кооператива, в соответствии со своим трудовым участием в его деятельности, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами;

получать оплату за свой труд в кооперативе в форме заработной платы или в иной форме, установленной кооперативом;

пользоваться льготами и преимуществами, предусмотренными кооперативом для своих членов, в т.ч. в части первоочередного приобретения производимых им товаров (работ, услуг), пользования имуществом кооператива, получения от кооператива социальной помощи;

на отдых, обеспечиваемый предоставлением выходных дней, а также ежегодных оплачиваемых отпусков продолжительностью не менее установленной законодательством для соответствующих категорий рабочих и служащих;

на социальное страхование и социальное обеспечение;

выйти в установленном порядке из кооператива.

член кооператива может иметь другие права, предусмотренные Указом о производственном кооперативе, иным законодательством и учредительными документами кооператива.

Отказ от вышеперечисленных прав или их ограничение, в т.ч. по соглашению членов кооператива, недействительны.

Обладая правами, член кооператива несет и определенные обязанности. К числу первоочередных обязанностей, определяющих его членство в кооперативе, относится обязанность, во-первых, вносить имущественные взносы в порядке, способом и размере, предусмотренными учредительными документами кооператива; во-вторых, осуществлять личное трудовое участие в деятельности кооператива. Кроме того, он обязан:

- соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами кооператива;

- выполнять решения общего собрания, выборных органов управления кооператива, принятых в соответствии с их компетенцией;

- нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива в размере и порядке, предусмотренных Указом о производственном кооперативе;

- соблюдать производственную и трудовую дисциплину, правила охраны труда и техники безопасности;

- не разглашать сведения, которые кооперативом объявлены его коммерческой тайной.

Член кооператива может нести и другие обязанности, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами.

Членство в кооперативе может быть прекращено по трем основаниям: а) по собственному желанию члена кооператива; б) по инициативе кооператива в порядке исключения гражданина из членов кооператива; в) по иным основаниям.

Поскольку членство в кооперативе является добровольным, любой член кооператива вправе выйти из него по своему усмотрению (п. 1 ст. 100 ГК). Однако этот выход оговорен определенными требованиями. Так, выходящий из кооператива гражданин обязан предупредить об этом председателя правления (председателя) кооператива не менее, чем за две недели до выхода. Учредительными документами может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения, однако он не должен превышать двух месяцев (п. 1 ст. 11 Указа о производственном кооперативе).

Исключение из членов кооператива производится по решению общего собрания и может иметь место в следующих случаях:

1) систематического неисполнения или ненадлежащего исполнения членом кооператива обязанностей, возложенных на него уставом кооператива;

2) в связи с членством в аналогичном кооперативе (членство в двух одинаковых кооперативах, осуществляющих деятельность на одном экономическом поле, неизбежно порождает конфликт интересов);

3) в других случаях, предусмотренных учредительными документами.

Кроме того, членство в кооперативе прекращается в случае:

смерти члена кооператива, объявления его умершим, признания безвестно отсутствующим;

передачи членом кооператива своего пая другому лицу;

обращения кредитором (кредиторами) взыскания на пай члена кооператива.

По поводу последнего следует пояснить, что пай не является собственностью члена кооператива, а выражает условное деление имущества кооператива на доли, где само имущество выступает собственностью юридического лица. Но в то же время нельзя считать, что обращение кредитором взыскания на пай члена кооператива означает погашение личных долгов данного члена за счет имущества кооператива. С правовой точки зрения конструкция выглядит следующим образом. Право на пай означает возможность выдела при определенных обстоятельствах части имущества кооператива в пользу обладателя пая, что повлечет изменение собственности на предмет пая с кооперативной на личную собственность гражданина. Поэтому обращение взыскания на пай члена кооператива есть, по существу, обращение взыскания на ту долю имущества кооператива, которая будет выделена члену-должнику и перейдет в его собственность.

Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов.